Monitor Semanal Tributario y Legal Sentencia en materia de Defensa de la Competencia: señal de alerta El desconocimiento de la normativa vigente puede llevar a incurrir en conductas prohibidas. Recientemente la justicia civil dictó un fallo en uno de los principales casos de defensa de la competencia que se han registrado en nuestro país en un conflicto entre dos sistemas de descuento en medicamentos en el cual estaban involucrados laboratorios y farmacias. A raíz de dicha sentencia, nos pareció oportuno recordar algunos de los principales aspectos de la normativa vigente en materia de defensa de la competencia (muchas veces desconocida por los diferentes actores económicos del mercado). El caso Farmadescuento-Cyberfarma Mediante la sentencia recientemente dictada se condenó a los laboratorios integrantes del sistema Farmadescuento por abuso de posición dominante y acuerdos y prácticas concertadas frente a Marbury S.A., droguería que había creado el sistema Cyberfarma en el año 2003. El caso se inició a raíz de una denuncia de Cyberfarma ante la Dirección General de Comercio (organismo encargado de la defensa de la competencia antes de la creación de la Comisión de Promoción y Defensa de la Competencia- COPRODEC) por una decisión de la asamblea de laboratorios integrantes de Farmadescuento (de octubre de 2003) en la cual resolvieron eliminar del sistema Farmadescuento a las farmacias que habían adherido a su vez al sistema Cyberfarma y no restituir las recetas de las farmacias que operaban en ambos sistemas. Cyberfarma denunció la implementación de prácticas anticompetitivas cuyo objeto era excluirlos del mercado de comercialización de medicamentos. La Dirección General de Comercio entendió que los laboratorios integrantes de Farmadescuento teniendo posición dominante en algunos de los mercados analizados estaban inhibidos de suscribir acuerdos de exclusividad con las farmacias (que solo podían formar parte de Farmadescuento) en la medida en que ello se traduciría en limitaciones a la competencia y por lo tanto, prácticas anticompetitivas. Dicha resolución impuso el cese de los actos o conductas prohibidas e importantes sanciones económicas. Sin embargo, a pedido de algunos de los laboratorios integrantes de Farmadescuento, el Presidente de la República (en aquel entonces el Dr. Tabaré Vázquez) revocó la resolución de la Dirección General de Comercio. Posteriormente, Marbury S.A. (Cyberfarma) demandó ante la justicia civil a los laboratorios integrantes de Farmadescuento por daños y perjuicios ocasionados por la realización de prácticas anticompetitivas con abuso de su posición dominante lo que llevó al cierre de Marbury S.A. por haber sido “excluida” del mercado. El caso que brevemente comentamos, resulta ejemplificante y nos recuerda la importancia de la normativa vigente en nuestro país en materia de Promoción y Defensa de la Competencia (Ley N° 18.159 y © 2012 KPMG Sociedad Civil, sociedad civil uruguaya y firma miembro de la red de firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados. 7 de diciembre de 2012, N° 496 Monitor Semanal Decreto N° 404/007). ¿Qué es la defensa de la competencia? La defensa de la competencia abarca la prohibición de ciertas conductas que afectan la competencia y la regulación de las estructuras de los mercados. La ley tiene por objeto fomentar el bienestar de los actuales y futuros consumidores y usuarios partiendo de la base que la existencia de mercados competitivos permite que los ciudadanos dispongan de mayor número de bienes y servicios al menor precio posible. A su vez, el principio rector de la normativa es que los mercados están regidos por los principios y reglas de la libre competencia (excepto las limitaciones establecidas por ley por razones de interés general, i.e. los monopolios legales). Estos principios rigen la actividad de todas las personas físicas y jurídicas, públicas y privadas, nacionales o extranjeras, que desarrollen actividades económicas con o sin fines de lucro en el territorio uruguayo o aun en el extranjero si despliegan efectos en el territorio uruguayo. ¿Cuáles son las prácticas y/o conductas prohibidas? - La ley prohíbe el abuso de posición dominante y todas las prácticas o conductas que tengan por efecto u objeto restringir, limitar, obstaculizar, distorsionar o impedir la competencia actual o futura en el mercado relevante. - Se realiza una enumeración, no taxativa, de prácticas prohibidas como por ejemplo acuerdos para no competir (prácticas colusivas); prácticas exclusorias es decir aquellas que obstaculizan la entrada de nuevos competidores; ejercicio abusivo del poder de compra; las ventas atadas; los acuerdos de zonificación, etc. - Sin embargo, no hay prácticas anticompetitivas “per se” y siempre deben evaluarse caso a caso bajo la “regla de la razón” (Rule of Reason) considerando si las conductas generan ganancias de eficiencia económica, las posibilidades de obtención de las mismas por otros métodos y el beneficio que se traslade a los consumidores. ¿Qué sucede con las concentraciones económicas? - Los actos de concentración económica (por ejemplo fusiones, adquisición de acciones u otros negocios que impliquen la transferencia del control de la totalidad o parte de unidades económicas o empresas) deben ser notificados a la Comisión 10 días antes de la celebración del mismo cuando como consecuencia de la operación se adquiera una participación de por lo menos el 50% del mercado relevante o cuando la facturación bruta anual en conjunto de los participantes en la operación en los últimos tres ejercicios contables sea de al menos UI 750.000.000. © 2012 KPMG Sociedad Civil, sociedad civil uruguaya y firma miembro de la red de firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados. 7 de diciembre de 2012, N° 496 Monitor Semanal Cuando el acto de concentración implique la formación de un monopolio de hecho deberá requerirse la autorización previa de la Comisión. © 2012 KPMG Sociedad Civil, sociedad civil uruguaya y firma miembro de la red de firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados. 7 de diciembre de 2012, N° 496