otorgado en ins teumento público? - Asociación de Escribanos del

413
CONSULTA
Atento a lo expuesto, es opinión de la con
sultante que para ser válido y eficaz el man
dato deberá otorgarse en instrumento públi
co
y, de no haberlo, deberá cumplir con los
del citado art. 7° de la Convención.
requisitos
mente existe funcionario autorizado para dar
fe, ¿se cumplirían
las
exigencias
No
es
1) ¿Existe en Zurich, Suiza, la forma de ins
público? Y en tal caso, el mandato
esta
de
consulta, ¿está otorgado en ins
objeto
trumento público?
teumento
2) ¿No existe en Zurich, Suiza, la forma ins
teumento
público?
En tal caso, y
totahdad:
como
obvia-
3.4.2.2 MANDATO OTORGADO EN EL
en
estudio
no
uno a
estar
no
uno, algunos
cumplidos en
existe estado civü de los otor
resultaría claro el derecho de los
gantes;
otorgantes para conferir poder por la socie
dad, salvo que deben actuar "de a dos"; sobre
no
es:
el mandato
claro. Estudiados
requisitos parecerían
su
Lo que motiva la consulta
en
del art. 7° de la Convención?
la existencia de la persona
"justificando
su
existencia,
jurídica solo dice
personería, inscrip
ción y demás documentación que la habilita"
y tampoco contiene la declaración jurada de
los otorgantes de decir la verdad sobre el pun
to "a" del art. 6°.
EXTRANJERO.
La Convención Interamericana sobre Régimen Legal de los Poderes para ser
Aphcados en el Exteanjero (1975) persigue lograr la eficacia exteaterritorial de los
poderes provenientes del extianjero en documento privado pero para ello es fun
damental que en el lugar del otorgamiento desconozcan lo que es una escritura
pública y que el país receptor sustituya esa formalidad de la escritura pública
por la "formalidad específica" expresada en los arts. 6° y 7° del Tratado.
SEGUNDA CONSULTA
Hechos
Consulta
1) Con fecha
suscrita autorizó
ciudad, la
venta
5 de diciembre de
en
a
en
en
esta
"T. SA" de la unidad de
propiedad horizontal padrón N°
cada
1993, la
escritura celebrada
...
/002., ubi
P. del E.
enajenante fue "SE", que otorgó di
representada por un apoderado sus
tituto, en virtud de un poder otorgado en Zu
rich, Suiza, tianscripto y sustituido en la Re
pública Argentina y finalmente legalizado,
protocolizado en nuestio país e inscripto en
el Registio de Poderes.
2)
La
Concretamente,
se
consulta sobre la vali
dez y eficacia de la documentación en mérito
a la cual "SE" otorgó el 5 de diciembre de 1993
la escritura de compraventa
a
"T. SA" autori
zada por la suscrita.
de la consultante
Opinión
cho acto
1) Obviamente nuestra opinión es favora
a la plena eficacia de esa escritura pública,
ble
ya que de lo contrario
rizado.
2)
3) Acordada la venta del bien, la profesio
nal de la parte compradora nos planteó du
das en cuanto a si el poder y los actos poste
En
15 años
ma
esa
en
no
la hubiéramos auto
oportunidad llevábamos más de
ejercicio de la profesión, en for
el
absolutamente correcta,
ducta de la que
riores de sustitución, legalización y protocoli
zación ya referidos, tuvieron la validez y efi
cacia necesarias para la enajenación en favor
presente.
de "T SA".
aboquamos
jamás
nos
en
base
a una con
apartamos hasta el
3) Fue por ello que, planteada tal tarea, nos
al
igual
que para todo acto de
414
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 89
(1-12), 2003
labor profesional, a un concienzudo
análisis de los antecedentes,
que nos llevó a
autorizar aqueUa escritura, tal como se hizo.
y
hace ya más de 20 años informara la Esc. Juua
SiRi García que contó con la aprobación uná
nime de la Comisión de Derecho Notarial de
Fundamentos
la Asociación de Escribanos del Uruguay {Rev.
AEU, t. 66, n° 4-12, 1980, pág. 429): "Pensa
nuestra
que no puede trabarse la contiatación,
sino que deben buscarse soluciones que la fa
ciliten, en la medida que no violenten los tex
mos
1) Esos antecedentes son los que se acom
pañan y que básicamente consisten en: a) esta
tutos de "SE"; b) exteacto del Registeo de Co
mercio de Liechtenstein; c) acta del Consejo
Directivo de la sociedad aprobando expresa
mente la venta del inmueble citado y; d) trans
cripción del poder y sustitución del mismo,
documentos todos que en lo pertinente cum
plen con los requisitos legales (legalización,
tiaducción, etc.) para surtir efectos plenos.
2)
En
efecto, según los
esta tiene dentio de
su
estatutos de
"SE",
objeto lo siguiente:
in
versión de
capital en valores muebles e inmue
bles de toda clase (art. 4°), siendo el Directo
rio el órgano social facultado para decidir la
enajenación de bienes sociales (art. 9°).
3)
Tal
como se
acredita
tos individualizados
con
párrafo
ble referido.
4) Atento a ello y en base al poder y su sus
titución individualizados en la letia d), la sus
crita autorizó la escritura de
evolución de los acontecimientos. Nos basa
mos en
la filosofía que informa nuesteo orde
jurídico, el legislador ha dado cabi
namiento
da
a
principios como el de convalidación, fina
lidad, etc. que permiten en múltiples casos que
un documento anulable cobre validez, o
que
aunque
no
valga
privado
en
ciertas circunstancias
como
principio
como
de
interpretación
privará la validez". No parece
lógico, entonces, que el mismo legislador exi
ja requisitos de imposible cumplinüento.
la convención,
compraventa
rei
8)
Por nuestra
nos
permitimos aco
ley procesal, si bien en un
ámbito específico se reafirma el principio fa
vorable a la validez de los actos jurídicos, sien
parte,
tar que en nuestra
do el criterio con que
de alcance restrictivo
9)
Analizando
ese
nald Herbert
5) No ignoramos ni pretendemos soslayar,
a todo lo largo de
nuestra gestión profesional hemos tenido
siempre muy en cuenta y consecuentemente
enunciarse así: toda
sino que, por el contrario,
aplicado que el Derecho notarial es formal por
propia naturaleza.
su
6) También consideramos que las solemno
valer por sí mismas y
en
prurito formal, sino en tanto
otorguen a los protagonistas de las relaciones
jurídicas las garantías de certeza en cuanto a
su validez y eficacia, o dicho en oteas palabras,
base
a un mero
las formas
entorpecer
tienen por finalidad trabar y
la contratación, sino facilitarla,
no
otorgándole
me
la
como
que sienta
de los con
o
tratos, que de esas cláusulas de las que resul
ta de una la validez y de la otra la nulidad de
teradamente mencionada, que tuvo por obje
to el inmueble padrón N° .../002 de R del E.
rüdades deben
público, valga
los documen
los literales
b) y c),
que antecede, la sociedad decidió
por personas autorizadas, la venta del inmue
del
en
tos legales, interpretándolos con un criterio
progresista que permitan que acompasen la
imprescindible certidumbre.
7) Es por ello que comparto plenamente y
permito transcribir textualmente lo que
se
determina la nulidad
(arts.
110 y ss. del
CGP).
mismo caso, el Esc. Ro-
(Rev. AEU, t. 66, n° 4-12, 1980,
págs. 432 y ss): "... ha de recordarse un princi
pio de Teoría General del Derecho que puede
norma
jurídica como así
particularización misma (com
prendiendo sentencias y actos) debe interpre
tarse según los principios del orden jurídico
también toda
al cual pertenece, teniendo el alcance que le
asigna ese orden jurídico en el cual se funda e
integra en su dinámica. El sistema conflictivo
adoptado por nuesteo orden jurídico tiene por
finalidad posibilitar la continuidad jurídica de
las relaciones jurídicas (calificadas como ta
les por un orden jurídico) a través de fronte
ras
Un análisis de la categoría correspon
...
diente
en
el sistema conflictivo uruguayo in
terpretado según los criterios propios y am
plios antedichos nos pone de manifiesto que
es posible calificar como instiumentos públi
cos, aquellos que revisten carácter oficial (nor
malmente otorgado por la intervención de un
funcionaric
''■
--:;----
>--^^
'
'
|;
' ^^
|
''■
|^
415
CONSULTA
10) Finalmente,
la Comisión de Derecho
Civil de la AEU, en lo básico de su dictamen,
recordó la previsión del art. 6° del C Civil,
según el cual: "La forma de los instiumentos
públicos se determina por la ley del país en
que hayan sido otorgados" por lo que debe
determinarse si según la ley suiza el poder tie
ne el carácter de instiumento público.
do revestir distintas clases: notarios, jueces,
empleados de las Cortes, las Municipalidades
distritos e incluso personas privadas auto
rizadas para realizar ciertas autenticaciones y
actuar con carácter oficial, no estando por tan
o
to la
profesión
El
14)
11)
Por
estima, tal
sus
tér
poder otorgado
Suiza el 17 de
en
ante funciona
rio revestido de las facultades
legales, según
citada, que
la normativa del país en que se suscribió, para
darle el carácter de instiumento público.
ese
12) Así es; tal ordenamiento jurídico dis
tingue según surge de "Martindale Hubell
-
Digest Suitzerland Law Digest que se
agrega), en materia de instiumentos públicos
dos clases: a) las autenticaciones, atestaciones
-
certificaciones ordinarias de hechos, reali
zados por oficiales públicos, que incluye la
autenticidad de las firmas, basado en el conociirüento de la persona del firmante por parte
de aquél y; b) los documentos que dan fe de
la
15) Y, de allí en más, se cumplieron todos
los pasos siguientes necesarios para que sur
tiera efectos válidos en nuestio país: apostilla
de fecha 29 de junio de 1988, legalización del
Consulado argentino en Zurich de 5 de julio
de 1988, escritura pública de transcripción y
sustitución, otorgada en la República Argen
tina el 27 de setiembre de 1989, debidamente
legalizada y protocolizada en nuestio país el
23 de abrü de 1990 por el Esc. M.A.
16)
Todos los pasos seguidos llevan a rati
legitimidad de lo actuado, particular
ejecución de deterrrünados actos, dando a
ambos tipos de documentos prueba plena de
ficar la
los actos referidos
lidez y eficacia del
ellos.
en
mente en lo atinente a la evaluación de la va
La forma de
esos actos está prevista por
federal y sus autorizantes derivan su
competencia de la ley de los cantones, pudien-
ley
poder,
en
virtud del cual
debida forma, celebró
la escritura de compraventa como vendedora
"SE", representada
13)
en
lo hizo 10 años atrás al auto
poder reves
tía la calidad de documento público en la le
gislación del país donde se otorgó.
la
regulada
la nuestra.
agosto de 1988 fue autorizado
rizar la escritura
o
a
características, la consultante
como
Law
de escribano
minos similares
con
en
"T SA"
PRIMER INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Informe
Consulta
Se tiata de
una
escritura extendida
en
la
República Argentina, en la cual el escribano
transcribió un poder que había sido otorgado
por la sociedad "SE"
en
Zurich, Suiza.
En la misma escritura que
poder,
se
Luego
otorgó
fue
el Esc. M.A.
Se
una
se
en
transcribió el
sustitución del mismo.
legalizado y protocolizado
Uruguay.
por
en
pregunta sobre la validez de dicho po
der para actuar
Uruguay.
en
la
República
1) En primer térrrüno debemos aclarar que
el hecho que el mismo se presente bajo la for
malidad de una escritura pública extendida
Oriental del
la
República Argentina
es
irrelevante,
no
le agrega nada al documento. Lo único que
podría haber solucionado esa escritura públi
ca en
la
República Argentina
es
el hecho de
que dicho país ha ratificado la Convención de
La Haya sobre supresión de legalizaciones y,
por lo tanto, en la República Argentina se pue
de actuar con un poder que tenga la legaliza
ción realizada
tuación
a
través de la
"apostille".
Si
válida para la República Oriental
del Uruguay, país en el cual es obhgatorio
no
416
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 89
cumplir con la larga cadena de legalizaciones,
para poder actuar con un poder proveniente
del exteanjero.
2) Ante todo, apreciamos que los órdenes
jurídicos involucrados son el orden jurídico
suizo y uruguayo. No existe ninguna norma
entonces bastará
poder,
con
(1-12), 2003
declaración jura
aseveración de decir verdad sobre nom
bre, edad, donücUio, estado civü y nacionali
dad del otorgante, más la certificación de fir
Y en caso de ser una
mas
da
o
correspondiente.
persona jurídica, se deberán agregar copias
certificadas u otras pruebas respecto a la exis
de la persona moral
tiva de Derecho Internacional Privado de fuen
tencia
supranacional aplicar y, por ende, debe
mos acudir a las normas de Derecho Interna
cuyo nombre se otorgare el poder, la repre
sentación de la persona moral o jurídica, así
cional Privado de fuente nacionah tal cual lo
establece el art. 1° de la Convención Intera
como
te
a
legal
o
jurídica en
el derecho que tuviere el otorgante para
conferir el
poder.
mericana de Normas Generales de Derecho
Internacional Privado.
Por lo tanto, debemos aplicar el Dere
especialmente del Cantón de Zuri
8)
cho suizo,
3)
En nuestro sistema de Derecho Interna
cional Privado de fuente nacional, no existe
normativa específica que refiera al tema "po
deres". Pero teniendo esta
una
autonomía
propia,
vacío, debemos acudir
las
leyes análogas,
a
rama
a
aplicable
a
9)
El Derecho
público.
extranjero ha
sido conside
los fundamentos de
principios generales
colos Adicionales
un
del derecho y a la doctrina más recibida, tal
cual lo precorüza el art. 16 del C Civil, dispo
sición
forma de instiumento
rado por nuestro sistema conflictivo un dere
cho, y como tal lo debemos aplicar (ver Proto
en caso
los
del Derecho
de existir
ch, para indagar si en dicho cantón conocen la
todas las
ramas
del Dere
cho.
a
los Tratados de Montevi
deo de 1889 y 1940, así como la Convención
Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional
cuencia, debemos
jero
tal
como
Privado).
aplicar
En
conse
el Derecho extian
lo harían los
jueces
aplicable.
del Estado
Por lo tanto, la Convención de Derecho
Internacional Privado sobre Régimen Legal de
cuyo Derecho resulte
los Poderes
10) La Convención Intereamericana sobre
prueba e información acerca del Derecho ex
tranjero, nos indica como medios idóneos a
los efectos de conocer el Derecho extranjero,
la prueba documental, consistente en copias
certificadas de textos legales, la prueba peri
cial, consistente en dictámenes de abogados o
4)
a ser
Utilizados
en
el
Extranjero,
que ha sido ratificada por la República Orien
tal del Uruguay por Ley 14.534, constituye
asimismo la doctrina más recibida en la ma
teria y de
aplicación por ende a cualquier po
der que provenga del extranjero, aun de paí
ses no ratificantes.
expertos
5) Dicha Convención otorga al poderdante
la facultad de elegir entee la ley del lugar del
otorgamiento o la ley del lugar donde haya
de ejercerse con el mismo. Pero si la ley de
este último exigiere solemnidades esenciales
para la validez del poder, regirá esta última.
tado
en
la materia, y los informes del Es
vía esta última librada a ser
requerido,
utilizada por las autoridades jurisdiccionales.
11) Consultado el Supervisor
de Oficina de
Notarios del Cantón de Zurich, Notario Jurg
Schmid, nos ha informado que la ley suiza
diferencia entie la
6) Y justamente en nuesteo Derecho, la doc
teina mayoritaria entiende que el poder debe
cumplir con los mismos requisitos que el do
cumento para el cual se otorga, por ende, el
poder para enajenar bienes inmuebles deberá
extenderse
en
en
insteumento
público.
7) La Convención nos dice, además, que si
el Estado de donde proviene el documen
to no se conociere las formas
la
ley
del
lugar
donde
requeridas
se va a
actuar
por
el
con
el documento
legalización de una firma y
público.
De acuerdo al Derecho suizo interno, los
se extienden en documento
privado,
firmas certificadas por el"Notariat Zuri
ch- Alstadt", que es la oficina autorizada ofi
cialmente para confirmar la autenticación de
firmas.
poderes
con
Pero la
poder
sea
ley
suiza también
permite que el
£3xtí:;aíüí«« íí'ífia,n..ir"v,Sít
;■
i" "'-•
■
417
CONSULTA
Por lo tanto y tal
12)
como
lo establece la
Convención Interamericana sobre Régimen
en el
Legal de los Poderes a ser Utilizados
el
en el lugar donde se otorga
si
Extianjero,
documento conocen la forma de instiumento
ser extendido con
público, el poder deberá
en el Dere
dicha formalidad (a pesar de que
se
dicho
de
pueda otorgar
lugar
cho interno
bajo la
privado).
forma de documento
en
13) El documento de autos, otorgado
en una escritura
fuere
tianscripto
Suiza y que
es un
pública en la República Argentina,
cumento privado con firmas certificadas
conocer si la
las leyes de Licchtenstein para
de acuerdo a
misma ha sido bien constituida
si de acuerdo a su Es
dicho orden jurídico, y
vender
tatuto está facultada para comprar y
bienes en nuestro país.
16) El
Estatuto, si estuviere extendido
documento
púbhco, deberá legalizarse y,
en
asi
aconsejable,
mismo, traducirse en su caso.
diremos más bien imprescindible por segun
de vigen
dad jurídica, obtener un certificado
Es
cia de la
sociedad.
do
Esc. Martha Szeinblum
por
di
el "Notarial Zurich Alstadt". Por lo tanto,
escritiira
en
extendido
pú
está
cho poder no
blico.
14) Si bien no se consulta expresamente
sobre la actuación de la sociedad extranjera,
debe destacarse que la nüsma, según las dis
la
posiciones de la Ley 16.060, se regula por
del
la
esta
de su constitución, siendo
ley
Informante
Montevideo, 21 de octubre de 2003. La
Comisión de Derecho Internacional Privado
Ronald
integrada por los Eses. Stella Córdoba,
SzemMartha
Herber, Rubén Santos Belandro,
blum y María José Bentos, aprueba por
nimidad el informe que antecede.
ley
una
Esc. Martha Szeinblum
Estado donde se han cumphdo los requisi
tos de forma y fondo requeridos para su crea
Coordinadora alterna
ción.
Aprobado
15) "SE" ha sido constituida en Vaduz,
Licchtenstein. Por lo tanto, se deberá estudiar
por unanimidad por la C.D. de
la AEU el 15 de diciembre de 2003, Acta 2850,
Expediente 25.018/03.
SEGUNDO INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
La consultante expone los
siguientes hechos:
vado y la cahdad
específica
que tem'a dicho
poder.
1)
El 5 de diciembre de 1993 autorizó
escritura sobre
de P. del E.
un
bien ubicado
(Uruguay)
en
una
la ciudad
siendo la
enajenante
"SE". Esta última actuó representada por un
apoderado en virtud de un poder originario
otorgado en la ciudad de Zurich (Suiza), lue
go sustituido mediante escritura pública, en
la República Argentina, a favor de la persona
física que otorgó la escritura, la que fue lega
lizada, protocolizada e inscripta en el Regis
tio de Poderes.
2)
El
problema
que ha
dencia de parte de la
la
provocado la disi
profesional asesora de
hoy compradora, se centia sobre si el po
otorgado originariamente en Zurich de
der
bía instiumentarse indefectiblemente
cumento público o si, por el contrario,
c¡-:<—'-r-. s^ -.i._,-~-^;-^.K- J-.
,
.
en
do
era su-
í..';umento pri
3) Corresponde dejar de lado, entonces, el
análisis de la sustitución, que
aunque realiza
da en escritura pública dicho hecho no conva
lidaría un eventual error en la utilización de
las formas respecto del
poder originario.
4) Como modo de analizar correctamente
la situación, la consultante
agrega fotocopia
de la antedicha
sustitución, puesto que el No
tario argentino autorizante de la
escritura de
sustitución reprodujo denteo de su
contenido
íntegramente el poder originario. De la lectu
ra de la misma
aparece la redacción de un
documento suscrito por las
partes y al
pie hay
"Legalización ofi
cial. Por la
presente se legaliza oficialmente la
una
leyenda
que luce así:
autenticidad de las firmas
que preceden, co
locadas en nuestea
presencia, del Sr. Dr. (...) a
418
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 89
quien conocemos personalmente y del Sr. (...)
a
quien conocemos personalmente, registiados
en el
Registeo Mercantil del Cantón de Zurich
como directores con
poder de firma colectiva
dos
de
la
S.E.
Vaduz, Principado de Lie
para
chtenstein". Fecha y una firma ilegible, con un
sello que dice "Notarial de Zurich". Luego la
legalización en forma de apostilla.
5) El tema de los poderes otorgados en el
extranjero es uno de aquellos que ha adquiri
do una importancia cada vez más creciente,
sin duda debido a las mayores posibilidades
de traslado de los seres humanos y a oportu
nidades de trabajo en el exterior. Se calcula
que existe una población de 500.000 urugua
yos viviendo en el extianjero por lo que la res
puesta
a
esta consulta debe
ser
lo más clara y
propio delegado de Uruguay, Dr. González Lapejnre, en la Conferen
exhaustiva
posible.
El
CIDIP, reunida en Panamá el 27 de
enero de 1975, manifestó que: "tiene por finali
dad resolver la situación a la que se ven en
cia de la
tor que
quín.
quiera hacerlo (Gardé Castillo, Joa
La institución desconocida
cho internacional
analogía, por lo cual resulta imposible compatibilizarla de alguna manera y, en última
instancia ingresarla y aceptarla en la sistemá
tica jurídica del foro.
aplicable, ya sabe
consultas
todas
las
que han precedi
por
do a la actual y sobre lo cual se ha informado
en abundancia, que la norma aplicable debe
8)
En cuanto al derecho
mos
surgir de la Convención Interamericana sobre
Régimen Legal de Poderes para ser Utiliza
dos en el Extranjero de 1975, haya el país de
donde proviene el poder, ratificado o no di
cho instiumento internacional. La menciona
da Convención se enfrentó al problema que
presentaban
de
casos prácticos y lo resolvió
admirable: ella misma propor
los
una manera
modo material
poderes para transferir inmuebles, por ejem
plo, en Latinoamérica, por cuanto las legisla
los numerales 9 y 10 del
sus
respectivos países exigen la so
pública, en tanto que
en
los Estados Unidos ésta
es
desconocida"
6)
El
punto cential
es
entonces resolver la
un
o sus
tantivo, directo. Además de lo
expresado
primer informe.
en
9) Para que no quede duda alguna, a lo que
la Convención Interamericana referida quiso
dar
de
situación que se crea cuando en los países lati
noamericanos reclaman una formalidad "espe
cífica" en forma preceptiva, la de la escritura
el dere
cuando la institución extianjera no cuenta den
tio del ordenanüento jurídico del foro con una
institución vernácula dotada de una cierta
cionó la solución de
lemnidad de la escritura
en
privado. Valladolid, 1947),
frentados miles de latinoamericanos que viven
en los Estados Unidos, que no pueden emitir
ciones de
(1-12), 2003
una
solución fue al hecho de que el lugar
del poder exigía la escritura pú
ejercicio
blica y en cambio el lugar del otorgamiento
no la conoce. Por tanto, se trata de situaciones
que son insuperables si no se busca algún
mecanismo
suplementario, porque
de lo
con
pública y el orden jurídico del lugar del otor
gamiento no la conoce. El también delegado
trario, o el poder no se podría otorgar o al otor
Uruguay a la mencionada Conferencia Dr.
Didier Opertti Badán, señaló (Derecho Proce
sal Internacional. Convenciones aprobadas por
la CIDIP. Estudios Jurídicos en Memoria de
Eduardo Albanell Mac Coll. p. 164) que: "se
advierte una diferencia de expresiones entre el
art. 2 y el art. 3 pues mientras el primero alude
a 'solemrüdades esenciales' el segundo refiere
a 'solemirüdad especial'. De todos modos está
claro que se trata de aquellos reqtüsitos consi
derados de vahdez para el Estado del ejercicio
del poder. En tal situación se da la hipótesis de
la llamada institución desconocida (...)".
cacia internacional. Al hacer referencia el le
de
garse
en
documento
privado
gislador internacional a "la institución desco
nocida" está considerando que dicho escollo
es
insuperable de resolver por los ordena
mientos
10)
por lo
jurídicos
estatales
De acuerdo
menos
a
en
lo dicho,
en
una
el ordenamiento jurídico
del Estado recep
juego.
pueden
ocurrir
tres situaciones en la vida real:
a) Que el lugar del otorgamiento coincida
el lugar del cumplimiento del poder en
exigir ambos, la escritura pública. Esta situa
ción no genera ningún problema y no hubiera
con
merecido la elaboración de
institución desco
7) ¿Cuándo
nocida? Ella se presenta cuando la institución
exteanjera resulta imposible de ser imbricada
existe
carecería de efi
una
Convención
internacional.
b) Que en el lugar del otorgamiento se pernütaenaiieriar bienes jkujfliueblep ■■>»■«■■"■
.'■-
^----''
-
■■-■
419
CONSULTA
te
poder otorgado
en
mediante documento
escritura
pública
como
privado con firmas cer
tificadas por Notario y, en cambio, en el lugar
de ejecución del poder solo por escritura pú
bhca. Se trata de otio caso que no hubiera ge
nerado la redacción de un instiumento inter
nacional, porque a pesar de la variedad en las
formas en el lugar del otorgamiento, siempre
podría cumplirse con el derecho preceptivo
del lugar de cumplimiento del poder.
el Notario suizo Fierre
Natural, y con Jürg Schmid quien detenta en
la actualidad el cargo de Oficial Inspector de
los Notarios del Cantón de Zurich, contactos
dada la
que en un afán de precisión exteema,
del caso, se ha vuelto muy abun
do esta Comisión
con
importancia
dante y que agregamos al presente informe
consultante.
para mayor información de la
enviada
carta
la
citar
Solo cabe
por Notario
Fierre Natural por e-mail el 10 de noviembre
de 2001 donde expresa: "dejo a Martüi Dale
de lo que ha escrito. La ley
Suiza trata únicamente de la forma
de la escritura pública y deja a los Cantones
(Estados) la organización. El Cantón de Zuri-
es la que interesa, por
la
creación del precepto
motivó
la
que
que
ocurre cuando en el lugar del
supranacional,
no se conoce la formalidad de
la
la escritura pública por lo que ese obstáculo
se vuelve de imposible cumplimiento.
go conoce la escritura pública pero no la usa
para los poderes debido al hecho de que la
Corte Suprema no lo exige. Entonces (dice la
Conüsión) vuelvo a formularle la pregunta:
c)
La tercera, que
es
otorgamiento
11) ¿Ocurrió
con
el
lo indicado
poder otorgado
en
en
el numeral 3,
la ciudad de Zurich
(Suiza)? Evidentemente que no. De acuerdo a
los aportes documentales suministiados por
la consultante, aparece en forma clara y evi
dente el hecho de que se tiata de un documen
to
privado con firmas
certificadas por
un
No
tario suizo y que esa es una de las formalida
des admitidas por el Derecho suizo, orden ju
rídico que además conoce la escritura
Para
llegar
a
pública.
dicha conclusión esta Comi
sión ha
contado, hasta el momento, con dos
medios de prueba en cuanto al contenido, sen
tido, alcance y vigencia del derecho extianjero.
Por un lado, la colega consultante aporta
la información que luce en la Martindale
Hubell Law Digest del año 2001, la cual siem
pre ha constituido un valioso aporte para co
menzar a acercarnos al conocimiento del de
recho extianjero. Y en este caso conviene ser
-
precisos: únicamente para
comenzar a acer
al conocimiento del derecho
extranje
ro, porque el Digesto mencionado tiene por
cometido recoger en una breve síntesis el de
recho de todos los países del mundo. En con
carnos
secuencia,
gresar
su
aporte aunque valioso para
in
investigación más seria, es solo
guía, una orientación. Es de hacer
a una
eso: una
notar que la
Convención Interamericana so
información del derecho extran
mencionada ut supra, no
recoge este tipo
bre prueba
jero
e
de aporte.
El otio
4.,„f^o
aporte está constituido por los con-
Hirortos
-"
vía íntemet
aue
ha manteni
responsabihdad
federal
en
¿Consideran Uds
cumento
privado
al
poder
con
extendido
firmas
luego
en
do
certifica
das por un Notario, un insteumento público?
Respuesta: un tal documento no es una escri
tura púbhca, pero en Suiza para uso interno
es aceptable, mismo para vender inmuebles".
Corresponde, entonces, realizar una jerar
quía en la prueba e irüormación del Derecho
exteanjero y por lo claro, por teatarse además
de un experto en Derecho que se halla en acti
vidad y por tener el respaldo del Oficial Ins
pector de los Notarios en Zurich, corresponde
darle preferencia a este medio de prueba que a
la Guía Martindale, aun reconociéndole a ésta
toda la ayuda que brinda a quien quiera acer
carse
al conocimiento del Derecho
extranjero.
12) Solo cabe realizar una precisión final.
aporta un razonamiento reali
zado por la Prof. Esc. Julia Siri García en el caso
N° 3.272.80 donde frente a un poder proverüente de Vaduz (Liechtenstein) la
colega mencio
nada se expresa con un criterio de
favor negotti.
La consultante
Creemos que la cita, con ser vahosa está extiaída fuera de su contexto, que hace referen
cia a la legalización. De todos modos
y para no
dejar la invocación sin contestar, debemos de
cir que en todo sistema
jurídico existen una
plurahdad de valores a atender, los que pue
den ser además del mencionado
por la con
sultante, el valor de la certeza jurídica, de la
seguridad en el Derecho y, por sobre todo, el
principio mayor consistente en el respeto ge
nuino del contenido, sentido
y alcance de la
norma jurídica, tanto
exteanjera como nacional.
420
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 89
En Derecho internacional
privado
esta
cuestión de los valores a atender
por la mate
ria ha tenido un notable desarrollo doctrina
rio. Al
respecto, se ha dicho que la concepción
savigniana de la norma jurídica aphcable a las
relaciones privadas internacionales deben in
teresarse exclusivamente
por la localización
de esta relación bajo im ordenamiento
jurídi
para que le resulten aplicables sus normas.
Hoy, esta visión de nuestra disciplina se en
co
superada en cuanto a la par del valor
de la localización (o de la justicia formal) la
regla de conflicto de leyes puede perseguir
valores concretos (o justicia sustantiva) con la
cuentra
primera, que el recurso a una escritura pública
lu
sea
insuperable, pues el orden jurídico del
eso es y, la
del
lo
no
que
gar
otorgamiento
sepa
segunda, que ante tal panorama se sustituya la
formahdad requerida por el Estado donde se
quiera hacer efectivo el poder por la formali
dad específica expresada en el propio Tratado
en los arts. 6°
y 7°. Como lo primero no se cum
plió, lo segundo resulta irrelevante.
Por lo tanto, ratificamos lo ya decidido por
esta Comisión.
Esc. Rubén Santos Belandro
de la parte débil frente a la fuerte
la rilación contractual del carenciado, del
protección
en
sin
hogar
o
del sin alimentos, etc.
(1-12), 2003
Informante
Montevideo,
7 de noviembre de 2003. La
Comisión de Derecho Internacional Privado
13) En la Convención Interamericana so
Régimen Legal de los Poderes para ser Uti
lizados en el Extianjero, se persigue también
un criterio validante,
que es el de lograr la efi
cacia extraterritorial de los poderes provenien
tes del extianjero en documento privado. Pero
bre
integrada por los Eses. María José Bentos, Ste
lla Córdoba, Martha Szeinblum y Rubén San
tos Belandro, aprueba por unanimidad el in
forme que antecede.
Esc. Martha Szeinblum
para ello deben respetarse dos condiciones: la
Coordinadora alterna
AMPLIACIÓN DE INFORME
Ante el informe realizado por la Prof. Agr.
de Derecho Internacional Privado Dra. Vivíen
según
Matteo, aportado por la consultante de la se
gunda consulta, cabe realizar las siguientes
escritura
precisiones:
En líneas
donde
la informante com
doctrina de Derecho inter
nacional privado notarial, que el texto aplica
ble al caso en estudio es el correspondiente a
la Convención Interamericana sobre el Régi
generales
men
en
el
es
Legal de los Poderes para
Extranjero de 1975.
ser
Utilizados
Sin perjuicio de ello, basa su informe en
el hecho de que según la dicente, la posibili
-
dad de otorgar un poder en escritura pública,
la que si bien es conocida en Suiza ha caído
en desuso en dicho país, por lo que cabría la
posibilidad de reconocer exteaterritorialmente un poder otorgado en dicho país.
principio general de que las
ser derogadas por otras le
solo
pueden
leyes
yes y no por el desuso, la afirmación realiza
da no se ajusta a la realidad suiza, puesto que
-
especialistas
en
dicho
país
consul
cada
en
que se solicite ex
cuanto así lo preceptúe el país
pública
presamente en
vez
poder va a ser ejercido. Y ponen el
España, que tiene un régimen similar
al de Uruguay.
caso
parte lo que ya
los
tados, los Notarios suizos otorgan poderes
ese
de
Además, de acuerdo
a las Convenciones
la materia, la prueba fehaciente
del Derecho extranjero no debe obtenerse sim
vigentes
en
plemente recurriendo a una información ver
como lo ha
expresado la
profesional consultada.
bal del Consulado
Por tanto, la Comisión de Derecho Inter
nacional Privado, por unanimidad ratifica en
todos sus términos los informes
precedentes.
Esc. Rubén Santos Belandro
Informante
sin debatir el
Aprobado por unarümidad por la C.D. de
la AEU el 15 de diciembre de 2003, Acta
2850,
Expediente 25.117/03.