Procedim-RecApelación-Modelo

FUENTE- ERREPAR
Lobera, Elizabeth
Modelo de recurso de apelación ante el TFN
Modelo de recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal de la Nación
PRESENTA RECURSO DE APELACIÓN. ACOMPAÑA PRUEBAS. CASO FEDERAL
EXCMO. TRIBUNAL FISCAL DE LA NACIÓN:
MARCIA FERNÁNDEZ, Contadora Pública, inscripta en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la
Ciudad de Buenos Aires, en el Tomo 215, Folio 143, con domicilio en la calle Esmeralda 643, Planta Baja,
Oficina 01, Ciudad de Buenos Aires, ante V.E. formalmente digo:
I - PERSONERÍA
Tal como surge de la documentación correspondiente, me encuentro autorizada a representar a la firma
CLEAN SERVICE SAI y C, inscripta ante la Administración Federal de Ingresos Públicos bajo la CUIT 3066666666-8, con domicilio fiscal en la calle Emilio Mitre 1643, Ciudad de Buenos Aires, razón por la cual me
presento y constituyo domicilio legal en la calle Esmeralda 643, Planta Baja, Oficina 01, Ciudad de Buenos
Aires, según consta en el Formulario F.3 de ese Tribunal que se adjunta al presente, a través del cual queda
debidamente acreditada mi personería procesal.
II - OBJETO
Que en legal tiempo y forma, y siguiendo instrucciones de mi mandante, vengo a interponer formal recurso
de apelación, previsto en el artículo 76, inciso b) de la ley 11683 (texto ordenado en 1998 y sus
modificaciones), contra la resolución de AFIP-DGI, de fecha veintiocho de febrero de dos mil siete, notificada
a mi parte el día dos de marzo del mismo año, a través de la cual se ajusta la obligación de impuesto a las
ganancias del período fiscal 2004.
III - CAUSAS QUE MOTIVAN EL PRESENTE RECURSO
III. 1) HECHOS DE LA CAUSA
Como consecuencia de la fiscalización llevada a cabo en el domicilio de la firma que represento, iniciada
en fecha dieciocho de julio de dos mil cinco, se observaron como inexistentes, una serie de servicios
facturados a la firma, los cuales responden a contrataciones realizadas, a fin de brindar los distintos
servicios de limpieza que demandaban los clientes de la firma.
Por tal motivo, con fecha quince de mayo de dos mil seis, el Señor Jefe de la División Revisión y
Recursos de la Dirección Regional Centro de la Dirección General Impositiva perteneciente a la
Administración Federal de Ingresos Públicos, inicia el procedimiento de determinación de oficio, dictando
vista e instruyendo el correspondiente sumario, sosteniendo que "se ha declarado un monto imponible
inexacto en la declaración jurada del impuesto a las ganancias del ejercicio fiscal 2004, por lo que se ha
dejado de ingresar el tributo en su justa medida en el citado período...", como así también se ha
considerado que los pagos realizados constituyen salidas no documentadas, en los términos del artículo
37 de la ley del gravamen.
Según el Formulario 8322/B que acompañaba la resolución que otorgaba la vista corrida, el cargo
formulado es producto de la impugnación realizada respecto de determinadas facturas correspondientes
a servicios concertados que, según el Fisco, nunca nos fueron brindados y por ende se reputan como
inexistentes.
Ante ello, mi representada opuso el correspondiente descargo, acompañando las pruebas que hacen a
su derecho, el cual no modificó en absoluto la tesitura fiscal asumida, y confirmó la misma,
determinando de oficio la obligación impositiva de la rubrada, acto que se recurre a través del presente
recurso.
III.2) LA NULIDAD DE LAS ACTUACIONES
Con carácter previo corresponde sostener de manera categórica, la nulidad absoluta e insanable del acto
administrativo que se cuestiona a través de la presente defensa, en virtud de lo dispuesto en el artículo
14 de la ley 19549, por verificarse el supuesto denominado "falta de causa" que prescribe el inciso b) de
la citada disposición.
La causa consiste en las circunstancias y antecedentes de hecho y de derecho que justifican el dictado
del acto administrativo. Ello supone, a los efectos de evaluar la juridicidad del mismo, ponderar la razón
objetiva que justifique la emisión del acto.
Sobre el particular, Gordillo sostiene que el acto nulo "...desconoce hechos acreditados en el expediente,
o se funda en hechos o pruebas inexistentes o carece de todos modos de una situación de hecho que los
justifique".
Asimismo, la jurisprudencia en numerosos fallos ha sostenido que la causa del acto administrativo es el
antecedente de hecho y de derecho que tuvo en cuenta la Administración para dictarlo.
Estas consideraciones permiten inferir entonces que la resolución que aquí se recurre se aparta
manifiestamente de los hechos y el derecho que subyacen en la causa, todo lo cual se desprende de las
consideraciones que seguidamente se desarrollarán.
III.3) LA RESOLUCIÓN APELADA
La resolución apelada sostiene entre sus argumentos que los comprobantes emitidos por cinco de las
empresas contratadas por "Clean Service SAI y C", se reputan falsos y son impugnados, con lo cual no
reflejan el verdadero concepto de la salida.
A fin de arribar a su conclusión, el Fisco sostiene, respecto de las firmas cuestionadas, que ellas nunca
operaron con "Clean Service SAI y C", por cuanto:
a) el número del CAI inserto en las facturas, corresponde a otros clientes,
b) las firmas en cuestión no se localizaron en los domicilios fiscales y comerciales declarados ante el
organismo, y
c) no obran en los registros del ente recaudador presentaciones de declaraciones juradas
correspondientes al período objeto de análisis.
Ante ello, es evidente que el Fisco utiliza indicios, los cuales carecen de fuerza suficiente como para
impugnar las operaciones computadas por la empresa. Máxime cuando se funda en situaciones de hecho
que exceden a la responsabilidad de mi representada.
Nótese que el Fisco sólo se limita a afirmar que el proveedor no fue localizado, cuando evidentemente
no se agotaron las vías para lograr ello (ejemplo: publicación de edictos).
Nótese que se está intentando su localización a más de un año de haberse realizado las operaciones,
situación esta que no es de extrañar, dado que muchas empresas cambian de domicilio con asiduidad.
Por otra parte, el hecho de que tales firmas no hayan cumplido con sus obligaciones fiscales, no es
responsabilidad de mi autorizada, como así tampoco permite concluir que las empresas no hayan
operado en el mercado.
En función a lo expuesto, el acto recurrido contiene vicios esenciales que comprometen su razonabilidad
y por ende lo convierten en arbitrario.
Se insiste, entonces, en que el mismo carece de "causa", lo cual genera que se torne nulo de nulidad
absoluta e insanable.
III.4) NATURALEZA DE LAS SALIDAS NO DOCUMENTADAS
Las consideraciones efectuadas en la resolución apelada ponen de manifiesto el uso del instituto de las
salidas no documentadas, por considerar que ha detectado facturas denominadas, comúnmente,
apócrifas.
Sobre el particular, corresponde señalar que este instituto sólo es aplicable a erogaciones que carecen
de documentación. Es decir, el hecho de poseerse -eventualmente- comprobantes imperfectos o no
adecuados a las normas vigentes, no configura el presupuesto legal de desconocer al beneficiario, por lo
que no es aplicable lo prescripto en el artículo 37 de la Ley de Impuesto a las Ganancias. Ello hace que
su aplicación sea insostenible.
Por otra parte, de lo hasta aquí expuesto surge claro que la intención del organismo ha sido desligarse
de las indagaciones que le correspondía realizar, resultando más fácil invertir la carga de la prueba en
mi mandante.
Sin embargo, corresponde destacar que si se pretende aplicar el instituto, deben acreditarse
debidamente todos los extremos fácticos previstos en la norma en cuestión. Situación esta no ocurrida
en autos.
Asimismo, corresponde recordar que las contrataciones realizadas que fueron cuestionadas por el Fisco,
obedecieron a un importante incremento en la demanda de los servicios que brinda la empresa, por lo
cual se decidió contratar a distintas compañías del ramo, con el objetivo de cumplir debidamente con los
compromisos asumidos con sus clientes.
Nótese que si ello no hubiera sido así, hubiese resultado imposible, con el personal contratado, y los
bienes de uso afectados a la actividad, cumplir debidamente y en el tiempo realizado, con los servicios
facturados por la empresa a sus clientes. Ello confirma entonces la real contratación de los mismos.
IV - SANCIÓN APLICADA
En virtud de las razones de hecho y derecho expuestas en los puntos precedentes, surge claro que el
accionar de mi representada no puede ser enmarcado en los términos del artículo 45 de la Ley de
Procedimiento Tributario, por cuanto no se verifica omisión de impuesto, a resultas de lo aquí puesto de
manifiesto.
V - OFRECIMIENTO DE PRUEBAS
Se ofrecen las siguientes pruebas:
1) Documental: Se acompaña en este acto la resolución que se apela.
2) Pericial contable: Se designe perito contador a Gabriela Romero, DNI: 15.236.984, con domicilio en
Av. Santa Fe 1524, Cdad. Bs. As., a fin de que informe:
a) si los libros contables son llevados en legal forma,
b) si durante el período cuestionado se han incrementado los servicios brindados por la empresa,
c) si del análisis de las contrataciones realizadas por la firma, y de la evaluación del personal
contratado, surge la factibilidad de brindar el total de servicios brindados, sin contratar a otras
empresas.
VI - TASA DE JUSTICIA
Tal como lo establece el artículo 3 de la ley 25964, se ha procedido al pago de la tasa fijada por la norma,
por lo cual se acompaña el comprobante de pago de la misma.
VII - FÓRMULA RESERVA DE CASO FEDERAL
Para el hipotético caso de no hacer lugar a lo expuesto en el presente recurso, introducimos todas las
cuestiones articuladas como cuestiones federales a fin de dejar habilitada -de ser menester- la instancia
extraordinaria a que hace referencia el artículo 14 de la ley 48, por vulnerarse las garantías y derechos
constitucionales de propiedad, debido proceso y razonabilidad.
VIII - PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicito:
1) Se tenga por presentado en término el presente recurso, y se me tenga por presentada, por parte y
con domicilio.
2) Oportunamente se revoque el criterio administrativo en base a las defensas argumentadas en este
escrito y se declare a favor de la firma.
3) Se corra traslado a la Administración Federal de Ingresos Públicos -Dirección General Impositiva - por
el término y bajo apercibimiento de ley.
4) Se tenga por ofrecida la prueba que hace al derecho de la firma.
5) Oportunamente se declare la nulidad de las actuaciones y se dicte sentencia, revocando la resolución
dictada por la Administración Federal de Ingresos Públicos -Dirección General Impositiva -, y con
expresa imposición de costas.
6) Se tenga por planteada la reserva del Caso Federal.
Sin más,
Proveer de conformidad
SERÁ JUSTICIA