Derecho a la salud, conexidad con la vida, integridad personal

SEÑOR
JUEZ MUNICIPAL DE XXXXXX (REPARTO)
E.
S.
D.
-------------------------------------------Referencia: Acción de Tutela
XXXXXXXXXX, menor de edad y vecina de esta ciudad, identificada como
aparece al pie de mi correspondiente firma, en mi condición de Afiliada a
XXXXXX E.P.S a través del Régimen Subsidiado del Sistema General de
Seguridad Social en salud, nivel Sisben X y como perjudicada directa,
comedidamente manifiesto a Usted que por medio del presente escrito
formulo ante su Despacho Acción de Tutela del derecho fundamental
constitucional a la SALUD en conexidad con la VIDA, la INTEGRIDAD
PERSONAL y la SEGURIDAD SOCIAL consagrados en los artículos 11, 2, 13 y
48 de la Constitución Política, el cual están siendo vulnerados como
consecuencia de la negligencia, descuido y omisión de la empresa
Promotora de Salud XXXXXXX E.P.S., con domicilio en esta ciudad, que me
perjudica directamente.
HECHOS
Los hechos en que se fundamenta la amenaza del derecho fundamental
cuya tutela se solicita, son los siguientes:
PRIMERO: Que soy beneficiaria del Régimen Subsidiado del Sistema
General de Seguridad Social en Salud, Nivel Sisben X del municipio de
XXXXX, bajo el número de Carnet N° XXXXX, a través de la empresa
promotora de salud XXXXX E.P.S.
SEGUNDO: Que con los años he venido sufriendo un deterioro progresivo en
XXXXXXXX, lo cual ha afectado enormemente la calidad de mi vivir diario.
TERCERO: Que debido XXXXX E.P.S. me remitió a la I.P.S. XXXXXXXXXXXX, en
donde se me diagnostico lo siguiente: XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX…
CUARTO: Que como consecuencia de lo anterior XXXXXXX E.P.S. emitió la
autorización de servicios médicos N° XXXXXXXXX, para que el médico
especializado me realizara la cirugía a continuación mencionada:
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX…
QUINTO: Que la cirugía no se me ha practicado debido a que XXXXX E.P.S.
no ha cumplido con las obligaciones contractuales respectivas, con quien
brinda el servicio médico quirúrgico.
SEXTO: Que la precaria condición económica de mis padres no le permiten
pagarme médicos particulares ni mucho menos el procedimiento
quirúrgico, además que soy una menor de edad.
SEPTIMO: Que mi salud empeora cada día más, por evasivas y negligencia
de la entidad, mi agonía es devastadora y no me permite ni siquiera
desempeñarme normalmente en las actividades de mi vida diaria. Mi salud
es precaria por la no colaboración de XXXXXXX E.P.S.
OCTAVO: Que debido a mi delicado estado de salud y con el temor de
que mi enfermedad puede estar evolucionando con un pronóstico
maligno he decido hacer valer mi derecho constitucional e interponer esta
acción de tutela.
FUNDAMENTOS DERECHO
Fundo la presente acción de tutela en lo dispuesto en el articulo 2 y 86 de
la Constitución Nacional y la siguiente jurisprudencia:
El articulo segundo de la Constitución Política dice: “Las autoridades de la
republica están instituidas para proteger a todas las personas residentes en
Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y demás derechos y
libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del
Estado y de los particulares”.
Es XXXXXXX E.P.S Una institución de carácter privado, encargada de prestar
servicios de salud a sus afiliados, en las ciudades más importantes del país,
entre ellas XXXXXX, en donde se encuentran sus afiliados, para demandar
de este instituto permanentes y contingentes servicios de toda índole.
Si una institución prestadora de salud, actúa con desconocimiento de los
constitucionales derechos ciudadanos, es lógico que esa actuación
irresponsable le implica una serie de obligaciones generadas precisamente
en la desestimación del derecho a la vida y a la salud de las personas. Son
estas protuberantes fallas las que el Estado a través de sus instituciones
debe corregir, en cuanto a estas entidades no actúen en consonancia
con la esencia y la naturaleza de los órganos y esa actividad irregular
traiga consecuencias funestas para quienes como usuarios de un servicio y
miembros de la colectividad primaria, inermes, confiados e ignorantes
tengan que avocar la carga.
La sentencia T-457/2001 recordó la protección que tienen los afiliados de
una entidad y la negligencia en la practica de exámenes: “La practica de
exámenes médicos constituye la principal fuente para el diagnostico de la
condición de salud de un paciente y por ende proporcionan la información
indispensable para definir el diagnostico y tratamiento a seguir. El artículo
49 de la Constitución Política, consagra la obligación que tiene el Estado
de garantizar a todas las personas el acceso a los servicios de promoción,
protección y recuperación de la salud. Conforme a ello, las personas se
encuentran facultadas para exigirle al Ente público, el cumplimiento
efectivo de esta obligación y en consecuencia éste organice y disponga lo
necesario para la adecuada prestación del servicio.
La violación del derecho a la vida por las omisiones en las que pueda
incurrir la prestación del servicio de salud no puede valorarse bajo la
lógica exclusiva de la subsistencia. El derecho a la vida no se agota con la
posibilidad de subsistir, esto significa que nos es preciso establecer que el
interesado se encuentre al borde de la muerte para considerar el vínculo
de la conexidad y conceder el amparo. Basta considerar que si el defecto
en la salud del interesado afectado no se corrige a tiempo puede
desencadenar en un peligro eminente para su vida o la integridad física o
psicológica de la persona.
No debe esperarse a estar en presencia de una situación terminal o de
negación extrema para considerar la necesidad de proteger el derecho a
la salud por vulneración del derecho a la vida, ello es tanto como esperar
a que la vulneración produzca efectos irreversibles como los que ocurren
en relación con la salud física y psíquica cuando no son diagnosticados,
atendidos y tratados a tiempo.
El principio de continuidad característico de los servicios públicos garantiza
la posibilidad real de que la prestación del servicio sea oportuna y de él se
desprende a quienes prestan el servicio no puedan realizar actos u omitir
obligaciones que puedan comprometer su continuidad porque con ello
afectan la efectividad en la prestación. Por ello todo lo que se atente
contra la debida prestación del servicio se entenderá como un acto
contrario a derecho porque atenta contra el principio de la eficiencia y
continuidad propio de los servicios públicos.”
La sentencia T-170/10 respecto a El derecho a la salud de los niños como
fundamental, autónomo y prevalente, manifiesta: “…El artículo 44 de la
Carta consagra los derechos fundamentales de los niños, entre ellos la
vida, la integridad física, la salud, la seguridad social y el derecho a recibir
cuidado y amor. Dispone que serán protegidos contra toda forma de
abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual,
explotación laboral o económica y trabajos riesgosos. También señala que
gozarán de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las
leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia.
En el mencionado artículo se dispone también que la familia, la sociedad y
el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño para garantizar su
desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos.
Igualmente señala que “Los derechos de los niños prevalecen sobre los
derechos de los demás”.
La Convención Americana sobre derechos humanos en su artículo 19
establece: “Todo niño tiene derecho a las medidas de protección que su
condición de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del
Estado”.
El Código de la Infancia y la Adolescencia en su artículo 8º, señala también
lo que se entiende por “interés superior del niño, niña y adolescente” y en el
9º la “prevalencia de los derechos del niño, niña y adolescente”. A su vez el
artículo 27 desarrolla “el derecho a la salud”, haciendo un análisis especial
sobre la salud integral; en el 36 se habla sobre “los derechos de los niños, las
niñas y los adolescentes con discapacidad” y finalmente en el 46 se
precisan las “obligaciones especiales del sistema de Seguridad Social en
Salud” para los niños, niñas y adolescentes con anomalías congénitas o
algún tipo de discapacidad.
…Así las cosas, y como ha sido reiterada en jurisprudencia de esta
Corporación[23], se puede apreciar que los derechos a la salud y a la
seguridad social de los niños son de naturaleza fundamental y autónoma y
tienen un carácter prevalente por expresa disposición del artículo 44
superior, lo que quiere decir que tratándose de menores no es necesario
demostrar su conexidad con otro derecho fundamental. Igualmente
requieren de protección inmediata y prioritaria por parte del juez
constitucional cuando se encuentren amenazados o vulnerados. Ha dicho
la Corte:
“El derecho a la salud ha sido catalogado como derecho
fundamental autónomo frente a menores de edad. La Constitución
Política establece cláusulas de especial protección constitucional.
Frente a ellos, la protección del derecho a la salud es reforzada
debido al grado de vulnerabilidad e indefensión que, en ocasiones,
deben afrontar[24].”
“La Corte Constitucional ha reiterado que los derechos de los niños
a la vida, a la integridad física, a la salud y a la seguridad social,
entre otros, son fundamentales, en virtud de lo dispuesto en el
artículo 44 de la Constitución Política. En efecto, la condición de
fundamentales de esos derechos es independiente y autónoma, y,
en consecuencia, no es necesario establecerles conexidad con
otros derechos de esa categoría para su reconocimiento, como
sucede cuando se trata de otro tipo de personas. Por lo mismo, se
entienden prevalentes sobre los derechos de los demás y, cuando
se encuentren amenazados o vulnerados, su protección debe ser
inmediata por parte del juez constitucional[25].”
La Corporación lo ha dicho de la siguiente manera:
“Tan clara es la voluntad del Constituyente de proteger de manera
especial al niño, que sus derechos a su salud y a la seguridad
social fueron reconocidos como fundamentales, tratamiento que
no recibieron estos mismos derechos frente a las demás personas,
pues con respecto a éstas su protección por la vía de la tutela sólo
es posible en la medida en que su desconocimiento pueda afectar
por conexidad un derecho fundamental o un principio o valor
constitucional”[26].
La jurisprudencia también ha señalado que los servicios de salud que
requieran los niños, son justiciables, incluso en asuntos en los que se trate
de servicios que se encuentren por fuera de los planes obligatorios de
salud (POS y POS-S).[27]
En cuanto a que le corresponde a la familia, el Estado y la sociedad
concurrir a la protección de los menores, la jurisprudencia ha dicho:
“El mandato de protección a los menores no es tan solo una
garantía objetiva sino la expresión de un derecho subjetivo
fundamental a recibir protección. Este derecho a la protección es
correlativo al deber del Estado de adoptar normas jurídicas que
protejan al menor, habida cuenta de su vulnerabilidad, de sus
condiciones reales de vida a medida que evoluciona la sociedad
y su entorno inmediato, y de su exposición a soportar las
consecuencias de las decisiones que adopten los mayores sin
considerar el interés superior del menor.”[28]…”
Así mismo en la sentencia T-378/2000, hizo referencia a la prestación del
servicio publico con eficiencia, y que las deficiencias en la seguridad social
en salud provienen muchas veces del trato poco humano y alejado de las
normas constitucionales dado por funcionarios administrativos de la EPS.
Generalmente allí es donde se obstaculiza la atención a los pacientes y
este queda indefenso. Además se diluye aparentemente la
responsabilidad en mandos medios cuando la responsabilidad directa es
de XXXXXXXX E.P.S.
Por lo anterior solicito al Honorable Juez, se sirva a tutelar el derecho a la
VIDA, la SALUD, INTEGRIDAD PERSONAL Y SEGURIDAD SOCIAL ya que
padezco miserias, desconsuelos y dolores, por la ineficacia y negligencia
de la institución privada, por lo que le solicito se practique la cirugía
ordenada y requerida por el especialista XXXXXXXXXXXXXXXXXX….
PRUEBAS
Solicito se tengan como tales las siguientes:
1. Fotocopia de la Historia Clínica
2. Fotocopia de la orden del medico especializado de la cirugía
requerida.
3. Fotocopia del carnet de afiliación de XXXXXXX
4. Fotocopia de Tarjeta de Identidad de XXXXXXX
NOTIFICACIONES
Para notificaciones las recibiré en XXXXXXX de esta ciudad.
Teléfono: XXXXXXX
Atentamente,
XXXXXXXX
T.I N° XXXXXX-XXXXX