Oficio 220-111960 Del 2 de Septiembre de 2009

Oficio 220-111960 Del 2 de Septiembre de 2009
ASUNTO: SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA - El artículo 35 de la ley 1258 aplica única y
exclusivamente para una SAS que se encuentre en causal de disolución.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2009-01-221381, por medio de la cual
realiza la siguiente consulta:
“ Si una sociedad de responsabilidad limitada se encuentra en causal de disolución en virtud del
artículo 370 de Código de Comercio, decide transformarse a SAS, desde que momento se cuentan
los 18 meses para enervar la causal (Art. 35 de la ley 1258 de 2.008), desde que entró en la causal
siendo LTDA o desde que se transforma a SAS?” .
Sobre el particular, en aras de dar claridad a la inquietud formulada, es preciso traer a colación lo consagrado
en el artículo 35 de la ley 1258 de 2008, que es del siguiente tenor:
“ Enervamiento de causales de disolución. Podrá evitarse la disolución de la sociedad mediante la adopción de
las medidas a que hubiere lugar, según la causal ocurrida, siempre que el enervamiento de la causal ocurra
durante los seis (6) meses siguientes a la fecha en que la asamblea reconozca su acaecimiento. Sin embargo,
este plazo será de dieciocho meses (18) meses en el caso de la causal prevista en el ordinal 7 del
artículo anterior” .
(… … ).
A su vez, el artículo anterior al que alude el artículo 35, cual es el número 34, en relación con las causales por
las cuales se disolverá una SAS, en su numeral 7 contempla:
“ Por perdidas que reduzcan el patrimonio neto de la sociedad por debajo del cincuenta por ciento
del capital suscrito.
(… … .).
Vista la normatividad anterior, debemos tener en cuenta que la circunstancia a que se hace referencia en el
escrito de consulta, guarda relación con una sociedad del tipo de las limitadas que se encuentra en
causal de disolución y desea transformarse a SAS., sociedad limitada a la que no le es aplicable lo
contenido en el articulo 35 de la Ley 1258 citada, toda vez que este alude específicamente al evento en que
una SAS se encuentra en causal de disolución, inaplicable para una sociedad distinta, en las que se cuenta el
tipo social propuesto en su consulta.
En este orden tenemos que el artículo aplicable a la sociedad de responsabilidad limitada es el 370 de la
legislación mercantil, en concordancia con lo consagrado en los artículos 218, 219 y 220 de la misma obra, en
donde los asociados deberán proceder a declarar la disolución de la compañía sino no se adoptan medidas
tendientes a evitar la misma.
Con relación al término que se tiene para subsanar la causal de disolución, los seis (6) meses deben contarse
a partir del momento en que dicha situación es conocida por el máximo órgano social. De transcurrir dicho
término, sin haberse tomado medida alguna que salve a la sociedad de la causal de disolución en que se
encuentra, la compañía queda disuelta y en estado de liquidación.
Ahora bien, en el evento en que hubiere transcurrido el término sin la adopción de la medida para enervar la
causal, bien pueden los asociados de manera unánime, proceder a realizar la reconstitución de la misma
conforme lo consagrado en el artículo 250 del Código de Comercio, que a la letra dice:
“ Por acuerdo de todos los asociados podrá prescindirse de hacer la liquidación en los términos anteriores y
constituir, con las formalidades legales, una nueva sociedad que continué la empresa social” .
Sobre el artículo anterior, esta entidad mediante el Oficio 220-084968 del 19 de junio de 2009, expresó:
(… … … )
“ De la lectura del artículo 250 aludido, se observa que el legislador contempló la posibilidad de que todos los
asociados de una sociedad en liquidación, decidan por unanimidad prescindir del trámite liquidatorio, con el
propósito de crear con los activos y pasivos que tenga la sociedad al tiempo de dicha terminación, una nueva
compañía que continúe con las actividades de aquella. Ello significa, que la nueva sociedad nace a la vida
jurídica por razón de la voluntad de todos los socios de no concluir la liquidación para en cambio seguir
adelantando los negocios de la compañía disuelta a través de la que se constituye, concurriendo de esta
manera la celebración de un contrato de sociedad” .
“ Aquí vale la pena destacar que cuando el artículo 250 indica que los asociados pueden prescindir de hacer
la liquidación en los términos anteriores, el mismo no se esta refiriendo única y exclusivamente al
procedimiento de distribución de remanente de activos sociales una vez cancelado el pasivo externo,
consagrado en los artículos 247 y 249 del Estatuto Mercantil, pues no existen razones que permitan sustentar
tal afirmación, y sí por el contrario concurren argumentos que demuestran que la reconstitución tiene cabida
aún quedando por satisfacer acreencias con terceros, pues basta con consultar el artículo 251 arriba transcrito,
el cual señala que la nueva sociedad se sustituye en las obligaciones de la anterior con todos sus privilegios y
garantías” .
“ Esto permite concluir que la reconstitución a que hace alusión el comentado artículo 250, procede en
cualquier momento del trámite liquidatorio, sin que existan más limites temporales que la fecha en que se
inscriba en el registro mercantil el acta contentiva de la cuenta final de liquidación de la sociedad” .
En este orden de ideas y siendo consecuentes con lo expuesto, resumiendo, tenemos que una sociedad de
responsabilidad limitada que se encuentre en la causal de disolución consagrada en el artículo 370 del Código
de Comercio, para enervar la misma cuenta con el término de seis (6) meses, contados a partir del momento
en que dicha situación es puesta, por los administradores, en conocimiento del máximo órgano social de la
compañía. De trascurrir dicho término y no se realizó diligencia alguna tendiente a subsanarla, la sociedad
queda disuelta y en estado de liquidación; no obstante, los asociados por unanimidad pueden, como ya se
afirmó, prescindir de realizar la liquidación de la compañía y proceder a constituir una nueva, que bien puede
ser una sociedad por acciones simplificada – SAS.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, anotándole que los efectos del presente
pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.