Opinión 009-2013/DTN

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.:2295805
OPINIÓN Nº 009-2013/DTN
Entidad:
Instituto Geológico Minero y Metalúrgico - INGEMMET
Asunto:
Disponibilidad presupuestal
Referencia:
Carta Nº 075-2012-INGEMMET/OA
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, la Directora de la Oficina de Administración
del Instituto Geológico Minero y Metalúrgico – INGEMMET consulta sobre la
posibilidad de convocar un proceso de selección en un año fiscal, pese a que la
ejecución del contrato que derive de este se inicie en el siguiente año fiscal.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTA Y ANÁLISIS
La consulta formulada es la siguiente:
“(…) ¿Se puede convocar un proceso de selección en el presente año (2012) cuyo
plazo de ejecución contractual se inicia el año fiscal 2013?”.
Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:
2.1
En primer lugar, es importante precisar que la normativa de contrataciones del
Estado ha previsto los requisitos, formalidades y procedimientos que las
Entidades deben observar en cada una de las fases de la contratación pública.
En lo que respecta a la fase de actos preparatorios, una vez elaborado, aprobado
y publicado el Plan Anual de Contrataciones (PAC), las Entidades pueden iniciar
la ejecución de las contrataciones previstas en este.
Así, para iniciar una contratación, el área usuaria debe formalizar su
requerimiento, definiendo con precisión las características, calidad, cantidad y
demás condiciones de los bienes, servicios u obras requeridos, en las
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especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico, según
corresponda. Luego, el Órgano Encargado de las Contrataciones de la Entidad
debe realizar un estudio de las posibilidades que ofrece el mercado, a efectos de
recabar información que le permita determinar el valor referencial
correspondiente a la contratación, entre otros aspectos relevantes.
Una vez determinado el valor referencial, el órgano encargado de las
contrataciones debe solicitar a la Oficina de Presupuesto, o la que haga sus
veces, la disponibilidad presupuestal a fin de garantizar que la Entidad cuenta
con el crédito presupuestario suficiente para comprometer el gasto durante el
ejercicio fiscal en curso.
Comprobada la disponibilidad de recursos para llevar a cabo la contratación, el
Titular de la Entidad, o el funcionario competente, aprueba el expediente de
contratación y designa al Comité Especial que conducirá el proceso de selección
correspondiente.
El Comité Especial, por su parte, elabora las Bases y, una vez que estas son
aprobadas por el Titular de la Entidad o el funcionario competente, convoca el
proceso de selección a través de su publicación en el Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado (SEACE), debiendo publicar también el resumen
ejecutivo del estudio de posibilidades que ofrece el mercado y las Bases, bajo
sanción de nulidad.
De esta manera se da inicio a la segunda fase de la contratación pública, la fase
del proceso de selección, la cual tiene por finalidad individualizar al proveedor
con el cual la Entidad celebrará el contrato.
2.2
Precisado lo anterior, debe indicarse que el artículo 12 de la Ley, en su primer
párrafo, establece que es requisito para convocar un proceso de selección que el
expediente de contratación aprobado incluya la disponibilidad de recursos y su
fuente de financiamiento; precisándose en su segundo párrafo que pueden
efectuarse procesos de selección cuya ejecución contractual se prolongue por
más de un (1) ejercicio presupuestario, siempre que se adopte la debida reserva
presupuestaria en los ejercicios correspondientes, a fin de garantizar el pago de
las obligaciones.
Al respecto, debe indicarse que el artículo 18 del Reglamento, vigente hasta el
19 de septiembre de 2012, disponía que, determinado el valor referencial, debía
solicitarse a la Oficina de Presupuesto, o la que hiciera sus veces, la certificación
de la disponibilidad presupuestal a fin de garantizar que se contara con el crédito
presupuestario suficiente para comprometer un gasto en el año fiscal
correspondiente. Asimismo, en caso las obligaciones de pago a cargo de las
Entidades se devengaran en más de un (1) año fiscal, sea porque los contratos de
los que se derivaran tenían un plazo de ejecución que excedía el año fiscal, o
porque tal plazo se iniciaba en el siguiente año fiscal, debía otorgarse la
certificación por el año fiscal en curso, así como la constancia de que el gasto
que sería efectuado en otro ejercicio, sería considerado en la programación y
formulación del presupuesto del año fiscal correspondiente.
No obstante, el artículo 18 del Reglamento, vigente desde el 20 de septiembre de
2012, se limita a señalar en su primer párrafo que: “Una vez que se determine el
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valor referencial de la contratación, se debe solicitar a la Oficina de
Presupuesto o la que haga sus veces, la disponibilidad presupuestal a fin de
garantizar que se cuenta con el crédito presupuestario suficiente para
comprometer un gasto en el año fiscal correspondiente. Para su solicitud,
deberá señalarse el período de contratación programado.” (El subrayado es
agregado).
Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado vigente requiere que
antes de convocar un proceso de selección, se solicite al área de presupuesto de
la Entidad, o la que haga sus veces, la disponibilidad presupuestal a fin de
garantizar que se cuenta con el crédito presupuestario suficiente para
comprometer el gasto durante el ejercicio fiscal en curso, y así poder cumplir
con las obligaciones de pago que se deriven de la contratación1.
Adicionalmente, el segundo párrafo del artículo 18 del Reglamento precisa que:
“Para otorgar la disponibilidad presupuestal debe observarse lo señalado en el
numeral 5 del artículo 77ª de la Ley Nº 28411, Ley del Sistema Nacional de
Presupuesto y modificatorias.”
Así, el numeral 5) del artículo 77 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 304-2012-EF, establece que “Para
efecto de la disponibilidad de recursos y la fuente de financiamiento para
convocar procesos de selección, a que se refiere el artículo 12 del Decreto
Legislativo Nº 1017, Ley de Contrataciones del Estado, se tomará en cuenta la
certificación del gasto correspondiente al año fiscal en curso y, en el caso de
ejecuciones contractuales que superen el año fiscal, el documento suscrito por
el jefe de la Oficina General de Administración o el que haga sus veces en el
pliego presupuestario, que garantice la programación de los recursos
suficientes para atender el pago de las obligaciones en los años fiscales
subsiguientes.” (El subrayado es agregado)
De acuerdo con la disposición citada, para efectos de brindar la disponibilidad
presupuestal para convocar un proceso de selección, debe tomarse en cuenta la
certificación del gasto correspondiente al año fiscal en curso; en cambio, si la
ejecución contractual supera el año fiscal, debe tomarse en cuenta el documento
suscrito por el Jefe de la Oficina de Administración, o quien haga sus veces en el
pliego presupuestario, que garantice la programación de los recursos suficientes
para atender el pago de las obligaciones de los años fiscales subsiguientes.
2.3
1
De conformidad con lo expuesto, el artículo 18 del Reglamento, actualmente
vigente, establece que para convocar un proceso de selección debe solicitarse a
la Oficina de Presupuesto, o la que haga sus veces, la disponibilidad
presupuestal a fin de garantizar que se cuenta con el crédito presupuestario
suficiente para comprometer el gasto durante el ejercicio fiscal en curso, y así
poder cumplir con las obligaciones de pago que se deriven de la contratación,
señalándose el periodo de contratación programado.
Dado que todos los contratos sujetos a la normativa de contrataciones del Estado se caracterizan por su
carácter oneroso y por involucrar prestaciones recíprocas, a la entrega de un bien, la prestación de un
servicio o la ejecución de una obra, corresponde el pago de la retribución correspondiente al contratista,
con cargo a fondos públicos.
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Por su parte, el numeral 5) del artículo 77 del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 28411, precisa que para efectos de otorgar la disponibilidad de recursos y la
fuente de financiamiento para convocar procesos de selección, se tomará en
cuenta la certificación del gasto correspondiente al año fiscal en curso y, en el
caso de ejecuciones contractuales que superen el año fiscal, debe contarse con el
documento suscrito por el Jefe de la Oficina General de Administración, o el que
haga sus veces en el pliego presupuestario, que garantice la programación de los
recursos suficientes para atender el pago de las obligaciones en los años fiscales
subsiguientes.
2.4
Finalmente, debe indicarse que en el artículo 10 de la Ley Nº 29914 2, Ley que
establece medidas en materia de gasto público, se establece lo siguiente:
“Facúltase, de manera excepcional durante el presente año fiscal, a las
entidades de los tres niveles de gobierno, a realizar la convocatoria de los
procesos de selección de bienes, servicios y obras, cuya ejecución debe iniciarse
en el año 2013 y que cuente con financiamiento previsto en la programación y
formulación del Presupuesto del año fiscal 2013, recogidas en el proyecto de
Ley de Presupuesto del Sector Público correspondiente a dicho año fiscal, que
presente el Poder Ejecutivo al Congreso de la República, conforme a lo
establecido por el artículo 78 de la Constitución Política del Perú, de acuerdo a
las siguientes disposiciones:
2
a)
La disponibilidad de recursos a que se hace referencia en el artículo 12
del Decreto Legislativo 1017, Ley de Contrataciones del Estado, y la
certificación del crédito presupuestario, a la que hace referencia el
numeral 77.1 del artículo 77 de la Ley 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto, es otorgada mediante una constancia emitida
por la Oficina de Presupuesto de la entidad o la que haga sus veces, que
señale el monto de los recursos programados para tal efecto en el año
fiscal 2013, las metas previstas y la fuente de financiamiento con cargo a
la cual se atenderá su financiamiento.
b)
Los pliegos deben modificar en el marco de la normativa vigente el Plan
Anual de Contrataciones aprobado para el año fiscal 2012, a efectos de
que se incluyan los procesos de selección que se efectúen en el marco del
presente artículo.
c)
Las entidades suscriben los contratos producto de los procesos de
selección a que se refiere la presente norma, a partir del año 2013.
d)
Las obligaciones que se deriven de los contratos a celebrarse en el marco
de lo dispuesto en la presente norma, se ejecutan a partir del año fiscal
2013 con cargo al presupuesto aprobado para dicho año fiscal, y
conforme a las disposiciones de la materia.
e)
El cumplimiento de lo dispuesto en el presente artículo es responsabilidad
del titular del pliego y del jefe de la Oficina de Presupuesto de la entidad
o la que haga sus veces.” (El subrayado es agregado).
Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 11 de setiembre de 2012.
5
Asimismo, el Ministerio de Economía y Finanzas ha emitido el Comunicado
Nº 013-2012-EF/50.01, con la finalidad de recordar “(...) a los responsables de
los Pliegos utilizar los procedimientos antes referidos a fin de permitir una
mejor ejecución presupuestal en el Ejercicio Fiscal 2013.”
Cabe precisar que, conforme al artículo 3 del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 28411, la Dirección General del Presupuesto Público del Ministerio de
Economía y Finanzas constituye la más alta autoridad técnico normativa en
materia presupuestaria, correspondiendo a esta “Emitir opinión autorizada en
materia presupuestal de manera exclusiva y excluyente en el Sector Público”,
según el literal f) del artículo 4 del mencionado texto único ordenado.
3.
CONCLUSIÓN
3.1
El artículo 18 del Reglamento actualmente vigente, establece que para convocar
un proceso de selección debe solicitarse a la Oficina de Presupuesto, o la que
haga sus veces, la disponibilidad presupuestal a fin de garantizar que se cuenta
con el crédito presupuestario suficiente para comprometer el gasto durante el
ejercicio fiscal en curso, y así poder cumplir con las obligaciones de pago que se
deriven de la contratación, señalándose el periodo de contratación programado.
3.2
El numeral 5) del artículo 77 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411,
precisa que para efectos de otorgar la disponibilidad de recursos y la fuente de
financiamiento para convocar procesos de selección, se tomará en cuenta la
certificación del gasto correspondiente al año fiscal en curso y, en el caso de
ejecuciones contractuales que superen el año fiscal, debe contarse con el
documento suscrito por el Jefe de la Oficina General de Administración, o el que
haga sus veces en el pliego presupuestario, que garantice la programación de los
recursos suficientes para atender el pago de las obligaciones en los años fiscales
subsiguientes.
3.3
El artículo 10 de la Ley Nº 29914 dispuso que, de manera excepcional, durante
el año fiscal 2012 las Entidades podían realizar la convocatoria de los procesos
de selección de bienes, servicios y obras, cuya ejecución debía iniciarse en el
año 2013 y que contaran con el financiamiento previsto en la programación y
formulación del presupuesto del año fiscal 2013, debiendo cumplirse las
disposiciones previstas para tal efecto; tal como se precisó en el Comunicado
Nº 013-2012-EF/50.01 del Ministerio de Economía y Finanzas.
Jesús María, 22 de enero de 2013
AUGUSTO EFFIO ORDÓÑEZ
Director Técnico Normativo
MPC/RACH.