incidencias negativas del principio de

INCIDENCIAS NEGATIVAS DEL PRINCIPIO DE SOSTENIBILIDAD
FISCAL EN LOS FALLOS POR RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL DEL ESTADO Y LOS DE TUTELA.
ELABORADO POR:
GISELLA ROSA GOMEZ PAYARES
JAVIER MAURICIO MOSQUERA LASSO
ROBINSON OCHOA GARCIA
UNIVERSIDAD LIBRE
INSTITUTO DE POSGRADOS
ESPECIALIZACION EN DERECHO PUBLICO FINANCIERO
BOGOTA D.C., 2012
INC IDENCIAS
IDE NCIAS NEGAT IVAS DEL PRI NCIPIO
NCIPiO DE SOSTF.NIBILIDAD
SOSTENlBI LIDAD
fiSCAL
FISCAL EN LOS fALLOS
FALLOS POR RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL ESTADO Y LOS DE TUTELA.
TUTELA . •'
NEGA TIVE EffECTS
NEGAT/VE
EFFECTS Of
01' THE FlSCAL
FISCAL SUSTAINAB ILlT
ILlTY
Y IN TIIE
TlIE
l'FAILURE
AJLURE 01'
O,," THE ST ATE 01'
OF RES
RESPONSIBILlT
PONSI BILlTY
Y AND CARL
CARE.
Gisclla Rosa OóJmz
Gó¡mz Payare5
Payares ..
"
Universidad
Univmidad Lilm:
Libr<:
lfl'dlagomt"J¡Xl)YlTt$@holmai¡,com
giellagomtzpa)Ylt"[email protected]
Javier Mauricio Mosquera
Mosquero Losso
Lasso '"
Uni versidad Libll'
Libr<:
Univrnidad
ja.·;mosJ
ja.,.imruJ [email protected]
Robinron OdIO"
Ochoa Garda....
Uni vmidad
versidad Lilm:
robinson8a@y<lIwx.
robi/lSOn&@r"hot. ·-·•
ffocha
och.a de tt<q><ÍÓII
_ión de ",*,,10;
"'*"10: 30 &
de jllllio
jimio de
do 2()ll
20 12
feclla
f ..... &
de aprobación
opn>baeÓÓll &
del1articulo:
aniculo;
•
oO
oO
oO,
....
Articulo
'1nciótticiu n<goIi_
nepli ..... del
Prin<ipio ..
Ardeu"" proó¡¡cIor
pro<!ucIor de
dc 1.0
la .,~~iOo
.,~estipc:iOrl wminadl "1ncic1alcia!
dcl J>rind¡oo
""
SosIenibilidod
los fallos por Roopon<>bilidad
10< ..
s....ellibilióad fioc.ol
FilC.ll ...
<ti 1M
)l~ilidad l'a!rimoIIial
I'otrimonial del Estado Y 100
""
T""la"
la
La autora .. Abopdl.~ de
do l.
la FOCIIItad
FO<IIIIad dc o...dKI
Dm<:1KI Univmidad
Uni ..... idad l.ibre.
Ubre. 0<lU01_
oewolmOlJ!<
....
",..Wldo
>ando E.pe<ia_ión
E.pe<ialiDc .... m
en Il<r«ho
Il<r«IKI Publioo
PubJico FiIw1<icrn
Filwl<i<ro y en
CIl 00<""",
D<><encio lInivmiINia
Univmitario en 12
la
l!fti."U.ódad
Libre
Ufti
.... >d>d Libre.
El .....
WIOI .. Al:q¡odo
Abog .... eve<Oóo
~óo de
di: 111 Facuho<l
Fa<ulwl de
dc DendIo
Derr<M Un.i.....;dad
Univcnidad Libo
Liln.
.. A",mar
A.. IlJar dc
¡'''''Slip<
1n".."ip<ÍÓf1
ión dcl c,."""
Con"" de
dc Inv<>lipciones
lDvtSlipcionos dc la !Jrl;vers!dad
Un;v<I'$!dad ütn
übrt .. 11 lioea
lir>ea dc S=ic:~
Servic:~
l'IlbIio<ls
Oomó<~iarioo Y
y Aoci<D<s
dc Grupo - !OOS.
2005. },
..¡IJar ÓI:
di: icv<>ligacióo
icvtSligación dcl
Piiblioos Doto",iliori",
AccicDes ""
A",,¡lía0101 Cm""
c;.."", do
f..wdios ."¡",,
f..wdioo
....... Dosarnlllo
D<sam>llo EeoaónIi<o
Eeoaómico (CEDE) dc la
lo. U,i
Uni_idad
.... idad do los
loo AI>Ót>
Ar.óos - 2006.
2006_
_
•0Inand0
......00 E'J"O<ioli>.a<i60
en Dtmbo
\:lmdlo l'ublico
en Oocncio
AcIUalm<J!\e
E,pociali>.a<ióo .n
I"uI>lXo Finaoe..,o
Financioto y ..
Do<rncil.
UIIi,..,.,iI3ria
U,.¡~ ..
en lo
la Uniwnidad
U" i ~ LillI<.
tAlI«.
El
ti Me<Ji«>
AU\ÓIIQm.I do B~ Mogi>t
Bl _lIUIOr ..
MO<1i«> do lo
la Uni..mda<l
Uni..rnda<l AutÓlKlTll>
M>&Iot ... en modicina
medicina
«t<tica. M"mbfo
A5OCiacióo CoIornbi.".
<le C"","
..,étic.a.
M;'mbro dc
di: la
b. ">ociM:ión
CoIoUlbiafla dc
Cj-u¡1.o ComIéIkL
C<lsméIkL Act\I;I!JMn",
},~ ,""""",
<Il1OUXIo
&pt<i.n.ación
E>pttiafu.acióo en !k.recho
!"ler«h<> Publico Finano..."
Finan<""" en la
lo Univ<nfdod
U,""",f&d Ubre.
libre.
""'-
,
RESUMEN
Recientemente se ha presentado una
en el país de alta relevancia para la
en
sociedad.
trata
inclusión del Principio de Sostenibilidad
Constitución
el
como consecuencia
su
aplicación a
en este artículo nos
H"'-'H."_H\...la.::¡ negativas de
jurídico que este Principio
Responsabilidad Patrimonial del
y los
que dicho principio atenta contra los
la
y contra algunos
constitucionales,
mismo tiempo que
mostraremos
vacios
que tal inclusión conlleva.
PALABRAS CLAVE
Principio de Sostenibilidad
derechos.
incidencias, demandas contra el Estado, tutela,
ABSTRACT
been a debate in
country of high relevance to society. It is the
of fiscal sustainability the Constitution. In
the
of the
application to the
principie that
may
tms articIe we wiU worry about the negative impact a
Patrimonial Responsibility of
and Guardianship. Clearly
raise on the rulings
people and
sorne
show that
the rights of
constitutional
KEvWORDS
PrincipIe -
.....l a l " ... '"
against the state guardianship
INTRODUCCIÓN
de
una
Política de 1
sociales y
los cuales a
......."."".., jurídicas y sociales, se han venido restableciendo y reconociendo
.., ...AJU ...llHj' ..... V;:J_
2
nuestros
Jueces. No obstante, muchas veces el
de estos
derechos resulta
debido a las
reparar el
daño y otras que
reconocer un
derecho o derechos a una persona o
grupos
victimizados muchas veces por el
o por diversos actores al
de la ley que rodean pueblo Colombiano. De esta manera es innegable que
por
los
a
o a reconocer que conllevan, tienen
un gran valor económico.
a implantar Principio
anteriores circunstancias son el motivo central que
de
en la
Política de Colombia,
con el
de
que estos resarcimientos o reconocimientos no
un
impacto fiscal
el
Estado. No
examinando profundamente las incidencias que
y sus componentes, es claro
incidencias negativas
a
si
es
mediante este principio se
el monto
fallos, esta no
es la solución para
sea
y por
contrario el
impacto social
esta medida puede
será
grandes proporciones como se
demostrara en el
artículo.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
2011
congreso
la Republica
1
julio
el Acto Legislativo
rango Constitucional y se
mediante el cual por primera vez en Colombia se
el
de la Sostenibilidad
se implanta
establece
Colombia.
la
reforma al
Mucho revuelo
esta refonna, pues de un lado tenemos a los
"La inclusión del concepto de sostenibilidad fiscal es un criterio
la estabilidad macroeconómica, teniendo como marco la disponibilidad
recursos y
del interés
la población, estos
esenciales de la Constitución Política, no
ni
por el
Acto
el contrarío, en la medida que se logre cumplir con el adecuado
manejo
economia, esta situación promoverá mejores perspectivas para el
crecimiento económico en mediano plazo favoreciendo asi el mayor acceso de los
Ua¡2atlnCtS a los bienes y servicios a los que tienen derecho ni,
"Es
que
enorme mayoría
lamentablemente
jueces fallan conforme a la
probable es que en la
Pero
casos, las órdenes de los jueces sean ajustadas a
es cierto
el Estado colombiano no tiene
I Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-132 de 20 J 1 (MP. Humberto Antonio Sierra Porto;
febrero 29 de
3
recursos para cumplir con
exigencias de quienes pueden materializar sus
derechos a través
jurídicos como la
y las demandas ante la
jurisdicción contencioso-administrativa, y
mismo
cumplir con el mandato
constitucional llevar la dignidad humana a todos los ciudadanos colombianos. 2
En contraposición a Jo
esta la otra vertiente que
"la reforma
los
del
Social
Derecho, toda
vez que al
rango superior al
soslenibilidadfiscal
centrando la
actividad de
en un ámbito exclusivamente económico, razón por cual
la autonomía administrativa y independencia financiera. obligando a
entidades
estatales a adoptar
derechos fundamentales en función del
presupuesto. Lo
constituye una
de
... Mientras
la Carta Politica de 1991 consagró el postulado del Estado Social
el Acto Legislativo 3 de 2011 lo
un tajo
Derecho (articulo 1
"regla
condicionar toda
actividad
y presupuesto
a
.fiscal" ya
la "sostenibilidad fiscal" debe regir a
ramas
poder público
(Legislativa. Ejecutiva y Judicial) y a los Órganos
Estado
órganos de
ContralorÍa
República y el Ministerio Público,
Organización Electoral y
otros
Estado: Banco de la República,
Comisión Nacional de Televisión. universidades públicas y Comisión Nacional del
Civil) .
... se presenta una clara
entre
2 Superior y el Acto
3
de 2011,
que esta norma establece en forma perentoria que todas las acciones
estatales deben estar dirigidas al
de la comunidad y
promover la
con la reforma del Acto
3/2011, lo que
3
Así en1[0I1lCes. frente a estas dos posturas, nos encargaremos de analizar detenidamente
que surgen de implantación
este principio en la Carta
y
"''''''.HH"U'''. las
tipo juridico que este
puede
?''''''' ...",.,.,tr. de los fallos de
Patrimonial del
y
\,.!'-'ÁJ"-'UL::I
2
3
Ibid. p. 62.
Ibid. p. 8.
4
FORMULACIÓN DEL PROBLEMA
¿Cuáles son
incidencias ",,0,',,,,+.,,,., de inclusión
Principio
Sostenibilidad
en Constitución Política
y sus repercusiones en los Fallos
Responsabilidad Patrimonial del Estado y en los
de Tutela?
METODOLOGÍA
es una
de
jurídico, donde se
método
desde un enfoque analítico
documental y
principales pronunciamientos emanados de la
Constitucional,
institucionales y
publicados por varios autores, que posibilita
que en
últimos
en el
un mejor
'"', ....v.u·u al principio de sostenibilidad
fiscal,
a
derechos
fallos
las
Cortes Colombianas.
"<l,c<>/"'TPr
1. CONCEPTO DE SOSTENIBILIDAD FISCAL
"La sostenibilidad fiscal se
como
un
para atender el
pago de su deuda a largo
Por consiguiente, un gobierno con un determinado
saldo de
viva
que obtener superávits primarios en el futuro, y estos han
ser suficientemente elevados para hacer frente a las obligaciones de
(actuales
de su
otras
la sostenibilidadfiscal exige que
el gobierno sea solvente, es
que
rembolsar su
en
momento
en el futuro.
una situación es sostenible cuando se cumplen
condiciones, a
(i)
cuando un país puede
sus restricciones presupuesta/es en periodo actual
de su deuda; y (ii) cuando un
sin
por defecto o exceso, a
Estado no sigue
a sabiendas
un foturo ajuste mayor
el
aquélla.
necesario, en orden a lograr
5
'.' En dejinitiva, según la doctrina. la soslenibilidad jiscal es un asunto
un
su crecimiento a
plazo,
la estabilidad macro económica
su capacidad para
su
pública...4.
concierne
igual
Así entonces. las finanzas públicas de un país son sostenibles, en la medida
gobierno sea
en términos ínter/emporales con su
presupuestaria.
la política fiscal
estar orientada en el
NF"rr",,' (superávit primarios) que
honrar la
2.
ANTECEDENTES
LA SOSTENIBILIDAD
una mayor comprensión de
antecedentes de la "sostenibilidad fiscal", se
"'"JU,,,,, con otro concepto
el
es el
"regla
v ......
fiscal".
política fiscal es una restricción pem1anente
la política fiscal
comportamiento fiscal, como
déficit
en términos
un •., ...... ~"."
público, el
u otro componente
importante
(Kopits y Simansky, 1998
fiscales ,'uantitativas representan
a
presupuestal íntertemporal del
se adoptan para
cuantificables
desempePio fiscal,
lo general
al UU.¡UfjiIA::.
al nivel
endeudamienlo.
o~jetivos que persiguen las
de
que sea adoptado, pero en su mayoria, las reglas
sacrificar discrecionalidad y flexibilidad en la política fiscal
ganar
consistencia
credibilidad.
( ..)
Habitualmente, las reglas fiscales son
como una
legal sobre el
gasto o sobre la acumulación de
por
del sector público. El diseño de
faciliten su
reglas bien concebidas, y la existencia de instituciones
cumplimiento, limitan las políticas fiscales
y ayudan a prevenir el gasto público
excesivo. Mediante su adopción, los paises buscan conferir credibilidad a sus
de manera que con el paso
económicas y, en particular, a la
del tiempo ganen
y las economias obtengan beneficios
que
se reflejan en estabilidad y crecimiento. Para
se produzcan estos resultados no
4
Jbíd. p. 44 .
Lozano. L E.
O). Una nota sobre la sostenibilidad fiscal y el nexo entre los
y
del
Gobierno colombiano. [Versión electrónica). México. B - Centro de Estudios Monetarios
Latinoamericanos, Monetaria. 33(2), 207-238.
6
.5
sólo se requiere que
reglas
.
'd"
6
de socleaa ..
definidas,
que
En suma, en mayoría de
casos,
reglas
normativas '-'H''-'<UUH.''''~'''''' a alcanzar la
el respaldo
son di versos
de un país.
y
de la sostenibilidad
se
cual se reglamenta artículo
de _........... c.uu.u
Territoriales, con el fin
encuentra comprendido en
364
Constitución y se
de eDlJellO
que no excedan su capacidad de pago.
puede verse, se trata
fiscal
las Entidades
fPYJ,unn
a
una
sostenibilidad
segundo lugar existe
Ley 617 de 2000, conocida como "Ley
responsabilidad
territorial", la
se profirió con miras a
racionalización de
fiscos
municipales y distritales,
entidades
y el
territoriales en categorías
topes máximos para
sus
de funcionanliento.
y
manera:
Pues
Constitucional
de 2001, de
fiscal en sentenlCla C-
"Tales reglas fiscales, a juicio
siguientes razones:
de ser de esta regla
la Corle, se ajustan a la Constitución, por las
En términos
JI
las
que abajo se precisan,
afirmarse que las medidas adoptadas por el proyecto
con
requisitos
arriba
para ser declaradas exequibles.
por dos motivos:
una
macroeconon1lca,
potencialmente se verá
por
la situación deficitaria de
entidades territoriales, cuya estructura de
una
las fuentes directas
la situación; esta situación,
propia
los intereses
de las
territoriales, es la
se pretende
conjurar con la medida nacional limitación genérica del gasto, a través de normas
orgánicas del presupuesto.
Lozano, L, Rincón,
Sam1iento, M & Ramos, J. (2008). Regla fiscal cuantitativa para consolidar y
blindar las finanzas. [Versión
Borradores de Economía. Bogotá (Colombia), 505, 1-54.
6
7
normas acusadas establecen, entre otras, unas determinadas limitaciones sobre
el uso que las entidades territoriales
pueden
a sus recursos de fuente
endógena; sin
estas
son racionales
se dirigen a
atacar la causa directa del problema
se
identificado, a saber, el
desbordamiento del gasto de funcionamiento
los entes territoriales, constituyendo
cuanto
asi un medio eficaz
lograr el fin propuesto) y son proporcionadas
los porcentajes
limitación
gasto
acuerdo con la categoria
la cual
se
imponiendo
costos sobre
que mayores gastos
en
cuantitativos. y porque se preserva un amplio margen de
autonomía para la entidad respectiva en la destinación de los recursos con los
cuenta, garantizando al mismo tiempo un interés mayor de la colectividad nacional,
discriminación -puesto que es una medida general para todas
ni perjuicio injustificado
terceros -el
en caso de
existir,
y ante
tribunales u
organismos competentes). Esto
medidas bajo examen, en
general, busca combatir un desequilibrio
ingresos y los gastos de las
entidades
estipulando que entre éstos factores debe existir una relación
estable y armónica, en forma tal que los gastos permanentes de las entidades
territoriales se puedanfinandar con los
corrientes o constantes con
que
descalabros; por
son constitucionalmente
evitando así
aceptables.
Así
cosas, a juicio de la
las
se ajustan a la Constitudón, a
condición que sean "'1r,,~n.n,.y proporcionales".
se expidió la Ley 819 de
la cual se dictan normas
responsabilidad y transparencia fiscal y se
orgánicas en materia de
", la cual
al
Nacional a
ante el
dictan otras
·Ancrr,><:n de la
Fiscal de Mediano Plazo el cual contendrá, como
(íi) un programa macroeconómÍco plurianual; (iii) las
mínimo (i) un Plan
así como el nivel de
pública y un análisis
su
metas
superávit
de
y
de
sosteníbilidad; (iv)
(v)
una
evaluación
de
principales
cuasifiscales
por el sector público; (vi) una estimación del
costo
de
exenciones, deducciones o
tributarios existentes; (vii) el
costo
de
leyes
en
vigencia fiscal
y (viii) una
relación de los
contingentes que
la situación financiera de la
HU,""U'''',
En la "Ley
el tema
la sostenibilidad fiscal
víctimas" (Ley 1448 de 2011) se
8
en leyes
lo
recientes.
1 SOSTENIBILIDAD. Para
cumplir con
medidas de
y reparación dispuestas en el pn~sente
ayuda humanitaria, atención,
el Gobierno Nacional dentro
(6) meses siguientes a
expedición
presente
un documento
ley, y tomará las
CONPES
necesanas
la persecución
de los Ole:nes
de los victimarios con
el Fondo
Reparaciones
que trata el
El
vUl'U,,",;:'
que
continuidad y
cumplimiento".
hacerse en tal
darles, en conjunto,
su viabilidad y efectivo
r1P.li"'oPT·~
a que se
sostenibilidad fiscal
a
de
2011 "Por
A su vez, en la Ley 1454
cual se dictan nOlIDas orgánicas sobre
y se
otras disposiciones", se ",,,, ...'un'''v,,,,
ordenamiento
, a la
de "principio rector del ordenamiento
Sostenibilidad.
ordenamiento terri.t{)rial
el crecimiento económico, la
sostenibilidad fiscal,
sostenibilídad ambiental,
garantizar
la
población".
adecuadas condiciones
Más recientemente, y
y desarrolla una
2011 específicamente
"" .... ,,'-'u,"'... términos:
"ARTÍCULO 1o. OBJETO.
garanticen la sostenibilidad de largo plazo
macroeconómÍca del
objeto
las finanzas
"ARTÍCULO
COHERENCiA.
Fiscal de Mediano
Nacional de Desarrollo, el Marco de Gasto de
Operativo
de
y
Nación, deben ser
de Mediano
"ARTÍCULO 50.
en un monto
El
estructural no
v"-,"'-'''', .... la meta anual de v ....... ..w..'-,""
9
normas
y contribuyan a
El
estructural del Gobierno Nacional
2022.
partir
PARÁGRAFO TRANSITORIO. El
del déficit en el balance
de
1.0% del
del PIB o menos en 2014,
o menos en
no será
a 1%
PIB a
decreciente
alcanzar un déficit
o menos en 2018 y de
los resultados heterogéneos observados tras la
de
fiscales,
autores han sugerido
esas reglas, para tener
deben contar con un
fuerte
esle fuera el caso, sin embargo. deberíamos preguntarnos
a la disciplina fiscal
que provoca la
si no es precisamente ese respaldo
con independencia
mejora en
desempeño de las
establecimiento de reglas
las leyes de
responsabilidad
serían simplemente un vehículo
construir consensos
en torno a la importancia
la disciplina fiscal.
ese consenso, la sola
presencia
las
no asegurarla ninguna mejora en el comportamiento
las
.finanzas públicas .
corno puede verse, en el ámbito legal
diversas
sean
u orgánicas, que conllevan reglas
encaminadas a (i)
sanear
aquellas
entidades territoriales; (ii)
al momento de
presupuesto
(iii) racionalizar
público; y, en
(iv) lograr niveles de
sostenibilidad
3.
SENTENCIA C-28S-2012. CORTE CONSTITUCIONAL.
efectos de
el
interrogante, si antes
Constitucional del
Legislativo 03 de 2011,
planteado, es claro
no podemos
dicho
criterio que
Supremo Tribunal
constitucionalidad del
Constitucional mencionó:
"Tanto
análisis conceptual como
3 de 20n, se infiere con claridad,
estudio histórico del Acto Legislativo
el principio o criterio ordenador no es
fiscales? Un análisis crítico de la
Braun, M. & Gadano, N. (2008). ¿Para qué sirven las
experiencia argentina. [Versión
Revista de la CEPAL. ¡-pe,nlm!a. 91, 53-65.
7
10
un fin conSlilucional en sí mismo considerado. sino apenas un medio
la
consecución de los objetivos esenciales del Estado Social y
de
Derecho. Es
como. los fines
del
descritos en el articulo
de la Constitución
o~jeto de
de manera tal que no
un precepto según el cuaila sostenibilidadfiscal sea un objetivo
Estado
y Democráfico de Derecho. sino que simplemente alcanza el esta/us
los objetivos
dan
a la
herramienta para la consecución
Este
ínstrumenlal se afirma en
articulo]O
Acto
Legislativo demandado, al disponer que "dicho marco
sosfenibilidadjiscal
deberá
como instrumento para
manera progresiva
". A juicio
la
de
.objetivos del Estado Social de
sentido, en lanto interpretación contra legem,
existe una
constitucional especifica
confiere a
ante un principio
fiscal
carácter de "instrumento", en realidad se
constitucional
del
al punto
obligar a
del
otra consideración, la
disciplinafiscal y
Por otra parle, la
que
criterio de sostenibilidad
se
interpreta cOJ?forme al principio de progresividad y a naturaleza indivisible
e
de los
Observó que el principio de progresividad
es uno
los aspectos relacionados con la
los derechos
de esta Corporación ha analizado, en
constitucionales que la
especial. a la luz
derecho' internacional de
derechos humanos,
conforme lo prescribe el articulo 93
la Constitución.
ese sentido, el
Acto Legislativo 3 de 2011 no plantea un principio de regresividad de
1H'r1!o~'n diferente, sino
entenderse a partir
que la
la
al definir su
y alcance. de
manera que la sostenibilidad fiscal no puede convertirse en un instrumento
para negar la protección efectiva de
derechos constitucionales, aumentar
ámbito de protección de
derechos
o
la
prestacional que tienen todos los derechos consagrados en la Carta
de la
el parágrafo
al articulo
A
según el cual,
aplicación
sostenibilidad fiscal
ser
compatible con la
los
fundamentales,
debe leerse de manera
por la
jurisprudencia constitucional
determinar
iusfundamentalidad de una
rechazarse,
ser contraria a
posiciónjuridica particular. Por
una interpretación
la prohibición del menoscabo
tales
entre derechos fundamentales
en la distinción, ya
de la primera
y derechos
y culturales,
la
por objeto
generación, de manera que la sostenibilidad fiscal
aplazar o
el alcance
los
sociales, en oposición a
derechos fundamentales.
inte¡pretación, a su vez, es consonante con
11
otras
Acto Legislativo. como aquella que subordina el criterio
orientador de la sosfenibilidadfiscal logro de los fines
Es/ado
y
Democrático de
2012 contiene
3
de intangibilidad de
sociales y del gasto público
social. En efecto, anúlisis conceptual, sistemático e histórico demuestra
acto
acusado contiene
cautelas, unfvocamente
a determinar que
criterio de sostenibilidad fiscal es un instrumento
subordinado logro
los fines
del Estado Social y
de
que encuentra
la
propósito es
por la inclusión
prohibitivas especificas,
a evitar que una
comprensión de la
sostenibilidadfiscal lleve a desvirtuar dichos objetivos esenciales, a saber: a)
el gasto público social tiene carácter prioritario, de manera
sostenibilidad fiscal no
de
para posponer su
. b)
la aplicación del
de impacto fiscal introducido en el acto legislativo
en ningún caso afectará el núcleo
derechos fundamentales.
Por último, en relación con el incidente
impacto fiscal, que
en un
procedimiento
constitucional, dirigido a permitir
los Ministros
del Gobierno o el Procurador General de
Nación expresen ante las altas
se
a la
la afer:fación
1"110""",'/1 en particular,
Corte considaó
un escenario
de interlocución que no
efecto, la posibilidad de modular,
desvirtúa la separación de poderes.
modificar o d!ferir los efectos
sentencias de
cortes tiene carácter
trámite del incidente, en las
potestativo.
que lo obligatorio es
condiciones fijadas en la
y la corte correspondiente
para evaluar
modifica, modula o difiere los
decisión, pues el
no obliga a adoptar una
en
algún sentido. Así mismo, es claro que
incidente se
a los
efectos del fallo, de manera que ni los promotores del incidente, ni las cortes
podrán reversar
la decisión.
ese
la Corte llegó a la
en caso analizado no
era viable conformar
menor del juicio de sustitución. Ni la
y Democrático
ni la vigencia
los
cláusula del
derechos fundamentales,
la
de poderes, son elementos
definitorios de la Constitución que sean subvertidos en modo alguno por
Legislativo 3
y en consecuencia, procedió a declararlo
mismo modo,
no
razones que permitan
inferir válidmnente que
de sostenibílidadfiscal introducido
la
citada enmienda constitucional sustituya
de
12
poderes, ni la
y autonomía judicial.
consecuencia,
3 de 2011, "por cual se establece el principio de soslenibilidad
jiscal fue declarado exequible, respecto de
cargos analizados en esta
analizar los
sentencia. De otra parte, la
decidió inhibirse
1473 de
1 por cuanto se soportan en una
formulados contra la
inexequibilidad por
argumentada
no se ajustan
atribuye a la norma particularidades
que la misma se sustenta en reglas constitucionales
a la realidad además
distintas de la
sostenibilidad fiscal",
4. INCIDENCIAS
DEL PRINCIPIO
SOSTENIBILIDAD
LOS FALLOS
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO
LOS FALLOS DE TUTELA EN COLOMBIA.
la
incidencia
fiscal en
infracción al Principia de
Público,
claro que en la
otras ramas y
rama
Principia
Colombia, es una evidente
Ramas del Poder
estaríamos frente a una intervención de
poder
con un
Lo
se busca con
regla fiscal
por cualquiera
modifique o difiera los p't"'i"'tr,,"
y diferir?,
el J J J\~'-'''JH.'LHV
"""'AA",", de
siguiente manera:
•
DE
DE
EN
es que una vez proferidas las
COl:1JOraC:IOlles judiciales, se module,
.m"'"'''' modular, modificar
Lengua
los
Modular (Dellat. modulari).J. tr, Variar con
armónicos las ,","',"-'H""'1.1"'"
del sonido en
habla o en el canto,
tr, Modificar los
intervienen en un
distintos resultados; p.
aumentar
temperatura para
modulación
sentencias es la técnica utilizada
juridico
control de constitucionalidad, para
generalmente en
o no ser interpretada una disposición,
o sentidos en
o
la
así como para establecer
normas derivadas
.
",,8
disposición que están acordes o no con eonstltuclOn .
8
nsc:ob,;¡r
La Modulación de Sentencias. Una antigua
Vniversitas, Bogotá (Colombia), 1 ¡ 2, 9]-1/ O.
13
",,."',,ti,'''-
Europea, [Versión
•
•
Modificar (Del
modificare). 1. tr.
sus
tr. Fil.
sustancia materiaL
usa también en
(Dellat diffirre).
la
o
un nuevo modo de
moral.
un acto .
mudando
a la
en el
Ahora
como vemos, según uno del los verbos que expresamente se
artículo, y que en
materializa
este
"modificar" los
la "A~nO''''''''T
sentencia,
rebatir este punto es necesario
un recuento de
partes que debe tener una providencia, así entonces nuestro
Código
Procedimiento Civil en su· articulo 304 dispone el contenido
debe
tener una sentencia. De la lectura del artículo claramente se colige una
y
dispositiva o resolutiva.
expositiva, parte
nrl1r'n¡;:',r<> parte de la senltelllCla en donde el
Expositiva:
la demanda y su contestación.
Consíderativa:
esta parte de
T\M1P~'<;¡(!
una
aplica
Y a los
o doctrinarios estrictamente
fundamentar
exponiéndolos con brevedad y precisión, y citando los textos '_~)_'_._
la
al ánimo
la V""~"'~J'VU
alegaciones.
conclusiones,
se apliquen.
han
.
.
esta parte es donde
Juez pronuncIa su
las pretensiones de la demanda
y cIara
una
ella
los efectos de cosa
asuntos
según la doctrina procesal '-'''.l,;:u"u.
Resolutiva.
'uL¡"aU,a
Ahora
de esta manera una vez sentencia cuente con el anterior contenido y se
encuentre
adquiere fuerza
cosa juzgada que a grandes
" ... es la
autoridad y eficacia de una senten.cia judicial cuando no existen contra ella
de
permitan modificarla, lo que signffica que aquella otorga la
por lo que la decisión
calidad especial de la inmutabilidad e impugnabilidad a
judicial, emitída con resguardo del derecho al debido proceso, no puede ni podrá ser
manera
ni contradicha en posteriores decisiones de órganos judiciales.
uZj.;aa'a implica que
hechos
fúeron objeto
proceso, en que
Según la
no pueden ser nuevamente objeto de
doctrina
moderna, la cosa juzgada es
declaración
certeza contenida
de obligatoria e indiscutible, que H"'lJ4U""
en la sentencia, con el
diferente. Este concepto es complementado por la
14
sentido
que la cosa juzgada impide toda nueva
de fondo sobre mismo
litigio y no solamente una que sea diferente.
que,
la doctrina
procesal contemporánea,
sólo se opera
la sentencia judicial
la
planteada en
proceso, es decir, sobre las pretensiones
cosa juzgada 110 es en rigor un efecto de
planteadas por las
de ella; por lo mismo, se materializa en la
más propiamente es una
dos
aplicación
principio non bis
idem. es decir, en prohibición de
,,9
veces la misma cuestión o los mismos
La cosa juzgada es la institución
atributos de ser inmutable, definitiva y coercible.
providencias judiciales
ni aun por el
que
profirió la sen:ten,Cla
Definitiva: La
Coercibilidad:
impide todo ataque
del recurso
sentencia la posibilidad de " ...,"'...,"'... su
que se presente la
materÍa constitucional, respecto
la existencia de cosa juzgada, es
causa y
U"«U¡>-''''
la cosa juzgada se ha dicho:
la doctrina contemporánea del Derecho
Constitucional, en
la cosa juzgada constitucional se
ámbito de la jurisdicción
parle resolutiva o
la
motiva o ratio U¡;;I"tu¡;;n,,tg
sobre
efecto, la doctrina reconoce la cosa
constitucional explicita constituida por
la parte resolutiva
la sentencia constitucional, lo
también se conoce como el
De otro lado, la cosa
constitucional implicila constituida por la
parte
la
constitucional
consigna los fundamentos jurídicos que
de
con la
resolutiva, de tal forma que no se pueda
guarden una
que se conoce también como la ratio
entender
a
decidendi o razón de la decisión.
La doctrina presenta los siguientes fundamentos para sostener
cosa juzgada
constitucional implicita, es decir, para sostener
la parte de la ratio decídendi
la
adquiere la calidad de cosa juzgada constitucional: a)
,· ..... '''''''.'7D •.,,-',.. que únicamente la
de
tiene
fuerza de cosa
admitiendo una norma diferentes
el intérprete se acoja a la
dispositiva
una sentencia del
Constitucional e
el sentido que dicho Tribunal le ha conferido a dicha normo
Rivera, 1. A. (2009). Los efectos de las Sentencias Constitucionales en el ordenamiento juridico
Interno. [Versión electrónica]. Estudios
año 4, No. 2, 585-609.
15
9
para encontrarla compatible o incompatible con la Constitución: indudablemente
que ello traería la
consecuencia de atenfar contra la seguridadjuridica; y b) si
es cierto
la
en la parte resolutiva
no es menos
cierto que
en los
o
del fallo, cuando éstos no
simples móviles
Tribunal Constitucional sino que se
internamente a la
resolutiva y son
razón
ser de la decisión o
alma y
no
nervio de la sentencia". Empero, cabe advertir que la cosa juzgada
comprende
elaboraciones puramente doctrinales, o sea, aquellas
dentro del
del
constituyan el sustento
una conclusión
fundamental, conocidas también como obiter
,,10
"Se ha sostenido que la cosa
como función negativa,
a los
lo resuelto, y como función
funcionarios judiciales conocer, tramitar y fallar
seguridad a las relaciones jurídicas y al ordenamiento juridico. No
ha precisado
efectos
la
constitucional no
son
y que existen
tipos
pueden, incluso, modular los
efeclos vinculantes delfallo "JI
del Acto
trae el artículo
03 de
solo estamos de
con
dos primeros,
resulta
que lo que se busca con una
en últimas, es el rec:onOClml
son reparados o reconocidos
que
veces se
una
tal modo que
en sí misma no tendría
si estos perjuicios y derechos no
reparados y reconocidos
y llevados a práctica. Luego, este
reconocimiento
perjuicios o derechos es el
inmediato de
y
funge como situación
fondo en la parte
y
de mIsma,
ser
modificada,
el principio constitucional de
los
entonces,
los tres verbos
2011 "modular, diferir,
mas no con el
detern1inada seIltenC:1a
.!.U\.IVH)'"",,",,,
"
Principio de
violación
que se
con el incidente
impacto
que establece el
Legislativo 03
1, en su artículo
de siguiente manera: "ARTÍCULO Jo. El articulo 334
la Constitución Polilica
quedará así: (. ..)
Procurador General de la Nación o uno de los Ministros del
Gobierno, una vez proferida la sentencia por cualquiera de las máximas
~A,'1"/"~ solicitar
apertura
un Incidente
Impacto
obligatorio ... "
JO
Ibíd. p. 15.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-393 de 201 L (MP. María Victoria Calle Correa;
mayo J 8 de 2011)
JI
16
Como vemos,
de que
y
las
ya
fondo
concreto y fallaron
conforme a ]a
a este Incidente, tan
darle
lesivo
suma, este
ser
después de
ha
tenninado la actividad procesal y
se encuentra en
y
lo
que de manera
atenta contra autonomía de ramajudicial y crea una nueva
como ya se demostró, que se va a debatir en este
fondo, ya
y
en la
mIsma.
fondo
ningún motivo podrían modificarse a
de
de la
un incidente, que claramente iría en contra del artículo
del
pues, va en contra de
que
coasociados después
haber soportado toda una actividad
dispendiosa para
Anl"pn,3r una sentencia
tengan
seguir luchando con la administración
reconocido y concedido
se reconozca lo
para
creemos nos
en una mendicidad judicial,
en suma, todo
sentido humano de nuestros Jueces.
es que
1991, si bien es
la honorable Corte
responder íntegramente
por
paramilitares que
y colectivos
2005 (..), la sentencia del
de junio de
Judicial de
en el cual se condena
a
manera individual y colectiva por reparación
homicidio y
grupos
Autodefensas( . .), la sentencia
tutela que
dignas, cuyo cumplimiento
aún se encuentra pendiente, la
obliga al Estado a CT/'ne,-,..,,1"7
integral para todo el
asi lo necesite,
innumerable
medicamentos de
tutela que obligan al cubrimiento
quiebra ,,12; no
que
al
al borde de
observamos detenidamente
uno de estos fallos,
son dos
Fundamentales y
el Estado
que se
este principio
en aras de este principio se rec:onlOClera
inaceptable, verbi gratia,
construir
dignas, pero que se
incompletas;
Una
negativa del Principio
en lo que ha logrado
de la
Sostenibilidad
.L;':>,'UIAV
12 Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-132 de 2011. (MP. Humberto Antonio Sierra
febrero 29 de 20 1
17
reconocieran tratamientos médicos
enfem10s tenninales, que en aras
principio, no cubrieran integralmente la enfem1edad, esto sin contar con el
se tardaría incidente de
lo que
y prontitud a
la
del
gratia, no se
integralmente los daños
grupos al
de la
Creemos
causados a los familiares de las víctimas de
que con esto se desdibujaría la figura
Estado
de
en gracia de discusÍón,
anteriores argumentos, con
03
2011,
menCIona:
ninguna circunstancia,
podrá invocar
autoridad alguna de
o
la soslenibilidad fiscal
menoscabar Los
fundamentales, restringir su
claro para nosotros
sí bien es cierto
alcance o
su protección efectiva".
",,..,,, .... f·'..,.<:I que no se podrán
derechos
es menos
el
artículo 1
cortes,
a Reparación Integral,
mecanismo de la tutela.
lo
a obtener reparación es
Esto significa que su alcance
meramente económica de la
participación
las víctimas dentro
llevados contra los Foc'n"",
daño, y
abarcar todos los
y perjuicios sufi-idos por la victima a nivel
individual y comunitario.
el plano individual, la Corte ha sostenido que
medidas de reparación se
aH (i) la restitutio in integrum, o reposición
la
a su estado original;
la indemnización o
por equivalencia en
la satisfacción o
moral". En el plano
también
dinero, y
víctimas colectivas
violaciones
sus derechos humanos o
parte
de
armados al margen de la ley,
a una reparación
que
por
del
la implementación
económicas y
simbólicas de satisfacción colectiva, garantías de no repetición, y acciones
orientadas a
reconstrucción psicosocial
las poblaciones afictadas por la
,,13
en los derechos
Al
las víctimas del conflicto armado
"'rp,~h", a
de la víctima; b) El n""'r"""hA
a la reparación de
víctima.
nuestro
la
Constitucional ha dicho:
el
ya sean victimas
o personas a
"", ....",roe
Corte r"_-,s'<jt-LU"-"VJlU' de Colombia. Sentencia T -458 de 2010. (MP. Luis Ernesto
15 de2010)
13
18
Silva; junio
( .. .) Este
deben
un recurso
de medidas siguientes.
rU""o/"v,n
comprende los tres
a) Medidas de reslituóón (tendentes a que vfctima
a la
anterior a la violación):
b) .Medidas de
ÚJe1:juicio síquico y moral,
como pérdida de una
oportunidad. dai10s materiales,
a la reputación y
de asistencia
jurídica); y
Aledidas
(atención médica que comprenda la
estos
y los multiplicamos por la cantidad de victimas que
la conclusión
las
por cuenta de
un
sostenibilidad fiscal nos
se modificarían,
modularían o
teniendo en cuenta que
tres generan un alto costo. Sobre
este punto, es
habría una reparación integral y se
incidente
impacto
Lo
a
revictimizando a la
concluir
toda esta
en torno a este caso particular de
víctimas se
las presiones internacionales,
a nivel
. quedarán solo en el
no se protegen
el contrario, ]0 que se busca es blindar al
los casos son producto de su
Estado de estos fallos que en la
claro
con el Principio
estarnos
desconociendo
la evolución jurisprudencia! en
de
humanos y
derechos fundamentales de
personas. Creernos que si se modifican estos
ante la
reconocimientos
han sido decantados
la jurisprudencia,
posibilidad
una acción
tutela. Sin
esto solo se podrá ",,,,..r\/"'T en
Otra incidencia
en la
se
impacto fiscal,
sostenibilidad fiscal, es
v""',,,,,-,.u entre
Fiscal y Acción
tutela, pero
tanlbién se aplica a los fallos
un ciudadano no conforme con lo
en el incidente de
una tutela contra este incidente por
sus
14 Corte ConstitucionaL Sentencia C~370 de 2006. M.P. Manuel José Cepeda
Córdoba
Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo
Cabra, Álvaro Tafur
Inés Vargas Hemández.
19
Jaime
Clara
fundamentales?; en este entendido ¿no
tutela contra este incidente,
el falo, por el
concedería la tutela
vez que
se modulo o
y primaria
protección de los derechos fundamentales?;
en este último
fiscal? Lo
es
supuesto, ¿volvería entonces a iniciarse incidente de
ser
en práctica.
una
que nos asalta y
solo
último asrleclto
el hecho
neg~mv'O
descansa en el plano teórico, es
derechos fundamentales o
prcmorclc:maLles a la
momento el
no
derechos
los ciudadanos, pues
para
a la Sostenibilidad
es
se
estos derechos pasarían a un segundo
CONCLUSIONES
no son más
un sofisma de
siendo
no solo para modificar
distracción,
en la práctica van a
de sentencia, sino el fin último de misma
es el reconocimiento de
los
un
y su
efectividad integral,
el resarcimiento
un
peIjuicio ..
y
en
futuro un verdadero choque de trenes
incidente de impacto
entre rama judicial y rama ejecutiva, toda vez que como ya se dijo, esto atenta
la rama judicial, al crear una nueva
claramente contra
de
ya analizadas en
lo que se debatirá por medio
este choque, solo dependerá
la sentencia. Sin embargo creemos que el
del sentido humano de nuestros
que
que se deben
con
embargo, estamos de
que con
reglas fiscales
en nuestro
ordenamiento Legal podríamos haber
los problemas fiscales, siempre y
estuvieran acompañadas
un respaldo político e institucional que O"Pf,,"'r!'lT'!'l
una disciplina
que
desempeño de las
runguna
este respaldo y consenso,
sola
estarnos
mejora en el comportamiento
convencidos que dichos
no se solucionan a toda costa y en menoscabo de
acción
los derechos
ciudadanos, cfI'''n''''-'''l1,rlA un retroceso en que ha
20
con
a lo
de tutela y el principio de
acción
y a la vez, una nueva batalla entre
fiscal.
concluir que con el
objeto de
Por último,
lo
se
es ocultar los errores de
que a través
y reparaciones
sus entidades o servidores
condenas,
Juego los
reconocen en
con evidente apego a la Justicia y Derecho.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Lozano, I. E. (2010). Una nota sobre la
fiscal y el nexo entre
rnrrrp"nc- y
del Gobierno colombiano. [Versión electrónica). México. B Centro de
Monetarios Latinoamericanos. lvfonetaria.
207-238.
J. (2008). Regla
[Versión
y
r-nVIIf"mJEJ
Borradores de
Bogotá (Colombia), 505,
las
Gadano, N. (2008). ¿Para qué
argentina. [Versión electrónica]. Revista de la
Escobar,
[Versión
M. (2006).
Modulació:,
Sentencias. Una
Vniversítas. Bogotá (Colombia), 1
I-''''''''''''U Europea.
91-110.
(2009). Los efectos de las Sentencias Constitucionales en
interno.
electrónica). Estudios Constitucionales,
Rivera, J.
Sentencias y fallos
Corte Constitucional
Sentencia
32
2011. M.P. Humberto
:::>erltellIClaC-288 de 201
C-393
Sentencia
Sierra Porto.
M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
201 L M.P. Maria
Correa.
2010. M.P. Luis
Silva.
21
C~579
2001. M.P. Eduardo Montealegre Lynett
2006. M.P. Manuel
Escobar
Hemández.
22