Señores JUZGADO XXXXXX PENAL DEL CIRCUITO DE XXXXXX E. S. D. REFERENCIA: RADICADO: XXXXXX DEMANDANTE: XXXXXXXXXXX DEMANDADO: XXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXX, mayor de edad y de esta ciudad identificado con cedula de ciudadanía Nº XXXXXXXX de XXXXXX, abogado en ejercicio portador de la tarjeta profesional Nº XXXXXX del Consejo Superior de la Judicatura, obrando como apoderado del Consorcio XXXXXXXXXXXXX, representada legalmente por el señor XXXXXXXXXXXXXXX, integrado por la sociedad XXXXXXX, representada legalmente por el señor XXXXXXXXXXX, la sociedad XXXXXXX. Representada legalmente por XXXXXXXXXXX, todos mayores de edad y vecinos de la ciudad de Cúcuta, según poder debidamente otorgado, por medio del presente escrito y dentro de la oportunidad legal me permito proponer las siguientes EXCEPCIONES PREVIAS, la cual sustento de la siguiente manera 1- EXCEPCIÓN PREVIA DE LA INEPTITUD DE LA DEMANDA POR NO REUNIR LOS REQUISITOS DEL ARTICULO 77 DEL C.P.C. Al efectuar una revisión al contenido de la demanda y del material probatorio en ella aportado, al igual que sus anexos, se observa que la misma ha sido presentada de manera inepta, en la medida en que no cumple con los requisitos exigidos por la ritualidad procesal sobre la materia. En efecto el artículo 77 de C de P.C. señala cuales son los anexos que de manera general se deben aportar con la demanda para el ejercicio del derecho de acción. El numeral 3 del referido artículo indica que se debe aportar la prueba de existencia de las personas jurídicas que figuren como demandantes o demandados, excepto los municipios y las entidades publicas de creación legal o constitucional. Tampoco obra en el cuerpo de la demanda afirmación relativa al precepto contenido en el artículo 78 del C. de P. C. En el caso especifico, El CONSORIO XXXXXXXXX, se encuentra integrado por las sociedades XXXXXXX., representada legalmente por el señor XXXXXXXXX, las sociedad XXXXXXXXXX, representada legalmente por XXXXXXXXXXXXXXXX, según acta de constitución del consorcio, luego para la admisión de la demanda era necesario que el demandante aportara con la demanda, los certificados de existencia y representación legal de los CONSORCIADOS, habida cuenta a que el CONSORCIO como tal no tiene existencia y representación legal distinta al acta de constitución del mismo y en ausencia de personería jurídica propia, debió haberse allegado con la demanda los certificados de existencia y representación legal de las sociedades XXXXXXXX. Y XXXXXXXXX. A efectos de proferir el auto admisorio de la demanda, so pena de ser in admitida. Igualmente debe observase que la demanda esta dirigida contra CONSORCIO XXXXXXXXXXXXXX, y no contra los consorciados, desde este punto de vista, y adoleciendo el CONSORCIO de personería jurídica, debió haberse rechazado de plano la demanda, pues no aporta siquiera el acta de conformación del consorcio El certificado de la Cámara de Comercio como requisito para la existencia y representación legal para las personas jurídicas que figuran como demandados, hace referencia a que el artículo 77 del C. de P. C. señala cuales son los anexos de manera general se deben aportar con la demanda para el ejercicio del derecho de acción Igualmente de conformidad con lo establecido en el articulo 117 inciso tercero del código de comercio establece que “para probar la representación de una sociedad bastara la certificación de la cámara respectiva, con indicación de los representantes, de las facultades conferidas a cada uno de ellos en el contrato y de las limitaciones acordadas a dichas facultades en su caso”, En materia de la capacidad para contratar, el artículo 6º de la Ley 80 de 1993 dispone que también podrán celebrar contratos con las entidades estatales los consorcios y las uniones temporales. En los términos de lo establecido por el numeral 1 del artículo 7º de la precitada ley, se entiende por consorcio "cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato". A su vez el numeral 2 del mismo artículo en lo que se refiere a la definición de la unión temporal retoma en su parte inicial el concepto del consorcio, pero en cuanto a la responsabilidad establece que en la misma se responde "solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de acuerdo con la participación en la ejecución de cada uno de los miembros de la unión temporal". Para tal efecto, el parágrafo 1º del mismo artículo en cita previene que los proponentes deben indicar si su participación es a título de consorcio o unión temporal, caso este último en el que han de señalar los términos y extensión de la participación en la propuesta y en su ejecución. El segundo inciso del mismo parágrafo dispone que los miembros del consorcio y de la unión temporal deberán designar la persona que, para todos los efectos, ejercerá su representación y señalarán las reglas básicas que regulen las relaciones entre ellos y su responsabilidad. Refiriéndose a estas figuras la Corte Constitucional en fallo de 22 de septiembre de 1994 sostuvo: "Se ha discutido en la doctrina sobre la identidad jurídica de las uniones temporales y los consorcios, y a estos últimos se los suele asimilar a la figura del `joint venture' del derecho americano o al `peternish' de los ingleses, y no pocos al de una sociedad de hecho por las informalidades que rodean su organización jurídica. En nuestro régimen legal, la capacidad es la aptitud que se tiene para ser sujeto de relaciones jurídicas, es decir para realizar sin el ministerio de otra persona, actos con efectos válidos en la esfera del derecho, y si bien esa habilitación se vincula con la noción de persona, hasta el punto que toda persona, en principio, es capaz, salvo lo que en contrario disponga la ley, no es requisito necesario ser persona para disponer de capacidad jurídica. El consorcio es una figura propia del derecho privado, utilizado ordinariamente como un instrumento de cooperación entre empresas, cuando requieren asumir una tarea económica particularmente importante, que les permita distribuirse de algún modo los riesgos que pueda implicar la actividad que se acomete, aunar recursos financieros y tecnológicos, y mejorar la disponibilidad de equipos, según el caso, pero conservando los consorciados su independencia jurídica. El artículo 7º de la mencionada ley se refiere al consorcio, pero en lugar de definir su contenido esencial, ofrece una relación descriptiva de la figura señalando los elementos instrumentales y vinculantes que lo conforman; es así como la norma determina que el consorcio surge "(...) cuando dos o más personas presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato". Se tiene de lo anterior que según la ley, el consorcio es un convenio de asociación, o mejor, un sistema de mediación que permite a sus miembros organizarse mancomunadamente para la celebración y ejecución de un contrato con el Estado, sin que por ello pierdan su individualidad jurídica, pero asumiendo un grado de responsabilidad solidaria en el cumplimiento de las obligaciones contractuales. Lo que se ha expresado para el consorcio puede aplicarse del mismo modo para la "unión temporal", si se tiene en cuenta el texto del numeral segundo del mismo artículo 7º. Sin embargo, la norma en cita introdujo a la figura una variante que justifica la diferencia con el consorcio y explica de paso su razón de ser"2. En el mismo sentido, respecto del consorcio el Consejo de Estado señala características, que también pueden extenderse a la unión temporal, considerada por algunos como una modalidad de éste 3, en los siguientes términos: "El ente consorcial, que no tiene una regulación sistematizada en la legislación del país, se caracteriza como un contrato asociativo de empresas o empresarios, con vinculaciones de carácter económico, jurídico y técnico, para la realización o ejecución de determinadas actividades o contratos, pero sin que la simple asociación genere una persona jurídica distinta de las de los partícipes o consorciados, quienes conservan su autonomía, independencia y facultad de decisión (v. C.Co., art. 98). Tampoco es sociedad de hecho, pues no se cumplen los presupuestos de estos entes (v. arts. 498 y 499), como lo concluye el Tribunal, dándose por establecido, que los consorciados o partícipes tienen obligaciones y deberes entre sí y frente al destinatario de la propuesta o al contratante, que provienen del acuerdo o contrato en que se origina el consorcio pero no respecto de terceros" 4. Ahora bien, si se tiene en cuenta que la teoría de la desestimación o allanamiento de la personalidad jurídica de la sociedad o levantamiento del velo corporativo5 parte del presupuesto de existencia de una personalidad jurídica en cabeza de la sociedad que se utiliza para violar el ordenamiento legal o desviarse de su finalidad con propósitos ilícitos y que, por lo tanto, amerita que la autoridad la desestime o levante ese velo corporativo con el fin de establecer la realidad del interés de las personas que están detrás de ésta, y si como ha quedado visto en los párrafos anteriores una de las características del consorcio y la unión temporal es la ausencia de personalidad jurídica propia, debe concluirse sobre la imposibilidad de aplicar dicha teoría respecto de estas figuras por simple sustracción de materia. PETICIONES Solicito a su despacho se rechace la demanda por no reunir los requisitos de que trata el articulo 77 numeral 3 del C. de P. .C. y por demandar un CONSORCIO que no tiene PERSONERIA JURÍDICA, y por no haber demandado los integrantes del consorcio en su totalidad. PRUEBAS Solicito se tengan como pruebas las obrantes en el expediente y las siguientes 1- Certificado de representación legal de la sociedad XXXXXXXXXXXXX 2- Acta de conformación del consorcio XXXXXXXXXXXXXX NOTIFICACIONES El demandado y el suscrito las recibiremos en XXXXXXXXXXXXXXX Del señor Juez, Atentamente, XXXXXXXXXXXXXXXX Cc Nº XXXXXXX de XXXXX T.P. Nº XXXXX el C.S.J.