ACCION DE AMPARO Señor Juez: VILLAFAÑE Rorberto Jesús, D.N.I. Nº 29.026.785, argentino, casado, comerciante, de 29 años de edad, y CANAVOSO Betiana, D.N.I. Nº 30.154.574, argentina, casada, ama de casa, de 27 años de edad, ambos con domicilio real en Calle Borrego Nº 263 de la Localidad de La Laguna, Provincia de Córdoba, en representación de su hija menor de edad VILLAFAÑE Delfina, D.N.I. Nº 48.755.419, de un año y ocho meses de edad, constituyendo domicilio a los fines de ley en Calle Gral. Paz Nº 371 (Sede del Colegio de Abogados) de la Ciudad de Villa María, ante V.S. respetuosamente comparecen y como mejor proceda en derecho dicen: I- PERSONERIA: Que, promueven la presente en su carácter de progenitores de VILLAFAÑE Delfina, conforme acreditan con la Libreta de Familia que adjuntan y siendo afiliados a la OBRA SOCIAL APROSS, conforme acreditan con los respectivos carnets de afiliación que en fotocopia adjuntan a este Líbelo, previa compulsa con sus originales que exhiben.- II- EXHORDIO: Que, en el carácter invocado, promueven formal ACCION DE AMPARO, en los términos del art. 1º de la Ley Provincial Nº 4915 y su modificatoria Ley Nº 5770, en contra de la OBRA SOCIAL APROSS, con domicilio en Calle Marcelo T. de Alvear Nº 758 de la Ciudad de Córdoba, en procura que en la instancia se reconozca cobertura integral, del cien por ciento (100%) respecto del Tratamiento indicado a la menor VILLAFAÑE Delfina que comprende: controles neurológicos periódicos, medicación específica, Sesiones de Kinesiología; Sesiones de Fonoaudiología, Ortesis, Bipedestador y férulas conforme Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) indicaciones del médico fisiatra, a llevarse a cabo en la Ciudad de Villa María, debiendo tenerse en cuenta además los gastos de traslado desde el lugar de residencia, puntualizando que la cobertura que se solicita debe extenderse también a la totalidad de las prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, como consecuencia de padecer Epilepsia parcial sintomática refractaria secundaria a Encefalitis por Herpes asociada a Parálisis Cerebral tipo Hemiplejía espástica izquierda, según certificación médica y por encuadrar como incapacitado conforme a las normas que regulan dicha protección, conforme surge del Certificado de Discapacidad expedido con fecha 07 de Octubre de 2010 en el Hospital Regional Pasteur de Villa María. La cobertura integral y total que se solicita, le resulta a la niña absolutamente indispensable para minimizar las desventajas que su discapacidad le provoca.- Se promueve la presente acción de amparo en virtud de que la Obra Social demandada, ante los reiterados reclamos efectuados por los amparistas, se niega invariablemente a prestar cobertura respecto de las Terapias indicadas a la niña por el Dr. Ignacio M. SFAELLO; médico especialista en Neurología Infantojuvenil, que consiste en: a) Controles Neurológicos periódicos; b) Dos sesiones semanales, ocho mensuales de Fonoaudiología; c) Dos sesiones semanales, ocho mensuales de Neurokinesiología, d) Ortesis, Bipedestador y Férulas, según especificaciones del médico fisiatra y e) medicación específica.- La acción intentada resulta formalmente admisible teniendo en cuenta que no existen recursos, remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la protección del derecho y el respeto a la salud que consagran derechos y garantías de raigambre constitucional, por lo que se cumple con el requisito del art. 2 inc. a) de la Ley invocada, como así también el requisito temporal, ya que la demanda se entabla dentro del término de quince días hábiles de la fecha en el acto fue ejecutado o debió producirse (art. 2 inc. e), conforme surge de la falta de contestación y el silencio absoluto de la Obra Social, frente a las innumerables gestiones personales realizadas en la Delegación de APROSS en la Ciudad de Villa María y Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) fundamentalmente respecto de la solicitud realizada por escrito mediante nota presentada a APROSS Casa Central con fecha 11 de Enero de 2011, conforme documental que se adjunta. Se debe tener especial consideración en que, más allá de la delicada situación que motiva esta presentación, en materias relacionadas con la salud y la integridad física, no cabe extremar la aplicación del principio según el cual no procede, cuando el afectado tiene a su alcance una vía administrativa a la cual acudir, pues los propios valores en juego y la urgencia del caso se contraponen al ejercicio de soluciones de esa índole, donde el amparo aparece por su idoneidad como la vía apta para la dilucidación de los derechos constitucionales vulnerados por la Obra Social demandada.- A efectos de ilustrar a V.S., cuadra puntualizar que Delfina nació con fecha 15 de Mayo de 2009, sin antecedentes perinatológicos. A los tres meses la niña comienza a presentar episodios de convulsiones, fiebre muy alta y vómitos. Puntualizan que el día 23 de Setiembre de 2009 estando fébril, Delfina comienza con mirada perdida y fija hacia la derecha y siaolorrea permanente, sin respuesta a estímulos táctiles ni verbales, sin cianosis. Los amparista consultan inmediata en el Hospital de Villa María donde la asisten y realizan estudios de rigor, durante la tarde no repitió episodio convulsivo. Durante el día 24 de de Setiembre de 2009 presenta dos episodios de sudoración fría, por que a las 22:30hs de ese día, la niña ingresa en la Clínica Reina Fabiola de la Ciudad de Córdoba, durante un episodio convulsivo, con desviación de la mirada y de la cabeza hacia la derecha y sialorrea, leve hipertonía de miembros, miembro superior izquierdo flexionado. El diagnóstico al ingresar es Síndrome convulsivo, meningitis, encefalitis, por lo que debió permanecer internada y bajo tratamiento en dicho Nosocomio hasta el día 19 de Octubre de 2009, fecha en la fue estabilizado y previo indicar la medicación y el tratamiento a seguir fue dada de alta. – Con fecha 26 de Febrero de 2009 fue internada nuevamente en la Clínica Universitaria Reina Fabiola, debido a nuevos episodios convulsivos, Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) permaneció en dicho nosocomio hasta el 04 de Enero de 2010, tras indicación de cómo continuar con el tratamiento de la enfermedad.- Debido a la gravedad de cuadro de la menor: Epilepsia sintomática refractaria secundaria a Encefalitis por Herpes asociada a Parálisis cerebral tipo Hemiplejía espástica izquierda, que le provoca discapacidad motora: la niña no permanece erguida, no camina, no puede desplazarse por sus propios medios, no habla, no se alimenta, es decir dependen absolutamente de sus padres, no tiene independencia en ningún sentido, fue preciso comenzar un Tratamiento Interdisciplinario de Rehabilitación que consistente controles neurológicos periódicos, medicación específica; Sesiones de Neurokinesiología y Fonoaudiología, las que se desarrollaron en forma ininterrumpida durante todo el año 2010, a pesar de que la Obra Social sólo brindó cobertura parcial respecto de los gastos totales que implica el tratamiento, a saber: a) Con fecha 23 de Septiembre de 2010 el Dr. Diego E. Andreotti, especialista en Rehabilitación Médica solicitó la confección de férulas para ambos pies, en material de polietileno y la confección de Bipedestador que son absolutamente necesarios para que la niña pueda mantenerse erguida y pueda desplazarse, pero no fueron entregados por la Obra Social. b) Hacia el mes de Diciembre de 2009 se dio inicio al Tratamiento Fonoaudiológico a cargo de la Lic. Gabriela Gianoni de Soria. Durante el año 2010 se trabajó con una frecuencia de tres sesiones por semana, sobre el complejo orofacial, rotación y movilización de cabeza y cuello, músculos respiratorios, alimentación: líquidos y sólidos, discriminación de sonidos y voces, fijación y seguimiento visual, ordenes simples, estimulación de sonidos, etc, conforme Informe que adjuntan. c) Tratamiento de Kinesiología a cargo de la Lic. Irene Manzanares, a razón de dos o tres sesiones por semana. Oportunamente se acompañaron Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) comprobantes de pago a la Obra Social en procura de obtener el reintegro, pero la demandada se ha negado a cubrir dicho rubro.- d) Respecto de los medicamentos, se presentó formulario en APROSS, solicitando la cobertura de los medicamentos requeridos en la oportunidad, tales como Valcote, Sabril, Topomac y Ensure, pero la cobertura ha sido sólo de algunos medicamentos.- Con fecha 22 de Diciembre de 2010 el Dr. Ignacio SFAELLO expidió Informe médico pormenorizado respecto de los antecedentes de la niña, los estudios realizados, el diagnóstico, a saber: Eje I: Trastorno Generalizado del desarrollo no especificado. Trastorno de la Deglución. Convulsiones; Eje II: Retraso Psicomotor Global; Eje III: 1- Encefalitis por Herpesvirus a los tres meses de vida; 2- Parálisis cerebral tipo hemiplejía espástica izquierda; 3- Epilepsia parcial sintomática, refractaria, secundaria a Encefalitis por herpesvirus; Eje IV: Dificultades en su movilidad, coordinación y comunicación. Dificultades en la alimentación. Dificultades en la interacción social. Eje V: 45-51. También indica cual es la medicación que actualmente necesita y el Plan Terapéutico para el año 2011 que consiste en: 1) Controles Neurológicos periódicos, 2) Dos sesiones semanales de Fonaudiología, siendo el costo de la sesión de Pesos sesenta pesos ($60 aproximadamente; 3) Dos sesiones semanales de Neurokinesiología, siendo el costo de la sesión Pesos sesenta y tres con cuarenta y cinco ($63,45), monto que se actualiza conforme A.P.E. y 4) Ortesis: Bipedestador y férulas. Debe tenerse en cuenta que, para dar cumplimiento a este plan de trabajo, los amparistas deben trasladarse desde su lugar de residencia, hacia la Ciudad de Villa María, donde se encuentran los profesionales idóneos, (aproximadamente 100Km ida y vuelta), por lo que a los costos propios del tratamiento debe adicionarle los gastos de transporte.- Conforme surge de las constancias e informes médicos que se adjuntan resulta de vital importancia que Delfina reciba la debida atención que, en razón de su discapacidad requiere, y que teniendo en cuenta su edad: un año y siete Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) meses de vida, se utilicen todos los medios técnicos, humanos y profesionales existentes a efectos de que la niña pueda desarrollar al máximo sus capacidades y de ese modo minimizar las desventajas que su discapacidad acarrea.- Debido a que, durante el año 2010 la cobertura que brindó la Obra Social APROSS para el tratamiento de Delfina no fue la debida, pese a los reclamos efectuados pro los amparistas en la sede de Villa María de la Obra Social, con fecha 11 de Enero de 2011 se presentó por escrito ante la Sede Central de APROSS en la Ciudad de Córdoba, la solicitud formal de cobertura para el Plan terapéutico indicado por el médico neurólogo para el año 2011, juntamente con el informe médico actualizado y demás constancias documentales que acreditan todos y cada uno de los extremos que se invocaron en la solicitud, emplazando a la demandada para que en el plazo de quince días proceda a brindar la cobertura requerida, sin que a la fecha haya dado respuesta alguna.- Hasta ahora los progenitores con mucho sacrificio han logrado solventar los costos del tratamiento que quedaban fuera de la cobertura de APROSS, pero debido a que se encuentran avocados casi exclusivamente al cuidado y atención de la niña, su situación laboral y económica ha empeorado considerablemente y actualmente les resulta absolutamente imposible costear por sus propios medios el tratamiento de rehabilitación, por lo que EXISTE RIESGO CIERTO E INMINENTE DE GRAVES DAÑOS E IRREPARABLES CONSECUENCIAS EN LA SALUD DE LA MENOR ANTE LA FALTA DE COBERTURA PARA EL TRATAMIENTO DE REHABILITACION.- Cuadra puntualizar, que la Obra Social demandada ha omitido tener en cuenta lo establecido por el Ministerio de Salud de la Presidencia de la Nación, en el Manual del Beneficiario de Obras Sociales que, en el Capítulo dedicado a Discapacidad reza que: “Los beneficiarios deben recibir las prestaciones que indiquen los profesionales médicos que darán la orientación para servicios específicos, de acuerdo a las dolencias que padezcan”; “Las prestaciones que Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) corresponde se brindan al 100%. Por tratarse de una cobertura integral, excede a la establecida en el Programa Médico Obligatorio de Emergencia.”; “Las Obras Sociales deben otorgar las prestaciones que se requieran, independientemente del apoyo financiero que les otorgue la Administración de Programas Especiales (APE) “.- Se evidencia en la demandada prestadora de salud una retracción injustificable a brindar la cobertura requerida en forma oportuna y efectiva, resistencia esta que por infundada, importa una cruel injusticia, atentando contra la salud y la vida misma del afiliado en definitiva.- Existen deberes que el Estado tiene a su cargo, que sobre él pesan y que resultan indelegables en materia de salud y cuyo incumplimiento importa no otra cosa que una verdadera omisión antijurídica.- La preservación del derecho a la vida y a la salud de cualquier habitante de la Nación, importa no otra cosa que el sustrato básico para la consideración de cualquier otro derecho, razón por la cual la respuesta del órgano jurisdiccional requerido por estos judiciables debe advenir inexorablemente de manera urgente.- Reitero, es una responsabilidad instransferible e indelegable del Estado a nivel constitucional la de garantizar a todos los habitantes de la República Argentina el acceso a la salud y a mantener una calidad de vida digna y por cierto igualitaria, espacio donde no debe existir ningún tipo de discriminación.- La Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene dicho que “el derecho a la salud, máxime cuando se trata de enfermedades graves, está íntimamente relacionado con el derecho a la vida, y es el primero de la persona humana, que resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional, desde que el hombre es eje y centro de todo sistema jurídico y en tanto fin en sí mismo, Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) más allá de su carácter trascendente, su persona es inviolable y constituye un valor fundamental, con respecto al cual los restantes revisten siempre condición instrumental” (Doctrina de Fallos 323, 3229, 325, 292, entre otros).- El derecho a la vida, no sólo a la vida sino también a una buena calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica, asume un papel central en la sistemática de los derechos humanos más básicos, ya que tienen por contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la condición necesaria, primera, y más fundamental para la realización de los otros bienes, por otra parte tienen por objeto a la misma existencia sustancial del hombre, que es el sustrato en el que inhieren las restantes perfecciones humanas existencialmente no autónomas”.- Es bueno por ello, a esta altura de la exposición parafrasear a Alberto Charzman Birenbaum cuando sostiene: “el estudio del derecho a la salud no tiene sentido, emancipándolo de la vida, la salud representa un delicado equilibrio que garantiza la continuidad de la vida. El derecho a la vida no abarca sólo un período sino toda la vida.” Desde otra perspectiva, corresponde señalar que el hecho que la prestación solicitada no se encuentre contemplada en el Programa Médico Obligatorio, no resulta de ninguna manera de por sí, causa suficiente para eximir a la demandada de su obligación de prestar un adecuado servicio de salud, habida cuenta que los derechos que este amparista estima vulnerados son “derechos humanos que trascienden el orden positivo vigente, máxime en especial consideración a la puntual situación crítica por la que atraviesa el compareciente. En este escenario, resulta una cuestión incontrovertida que loa arbitrariedad e ilegalidad manifiesta surge de la interpretación que hace la Obra Social demandada de la normativa vigente, habida cuenta que los derechos humanos trascienden el orden positivo vigente y que en orden de garantizar la tutela de los Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) derechos constitucionales mencionados, la interpretación del ordenamiento positivo debe inexorablemente informarse y conformarse con los principios jurídicos que emanan de la Constitución Nacional y Provincial, y en este caso se encuentran en juego intereses vitales y superiores a tutelar, como son las prerrogativas constitucionales que hacen al derecho a la vida, a la salud en su sentido más amplio, el desarrollo de la persona en la máxima medida posible.- Finalmente, saludable resulta rescatar como cita al Dr. Villa Duran, Profesor del Instituto Internacional de Derechos Humanos de la Haya, en cuanto categóricamente afirma que “aquellos derechos que se encuentran claramente asentados a nivel universal y que en buena medida constituyen ya norma de jus mogens del Derecho Internacional, no son transables ante ningún sistema particular, regional o nacional de protección de los Derechos Humanos. En este sentido derechos tan esenciales para la comunidad internacional en su conjunto como el derecho a la vida y el derecho a la integridad física y moral de las personas, tiene una clara aceptación en el sistema universal, por lo que sería inaceptable que el goce de estos derechos pudiera ser sometido a restricciones indebidas… El sistema universal representa pues, el mínimo vital necesario pero generalmente aceptado por los Estados y que por tanto solo admite ser moderado in bonum…”.- Frente a la verosimilitud del derecho invocado y la lesión a derechos protegidos constitucionalmente, se recurre a esta vía en procura de obtener el remedio que importa este proceso, y que aparece como la posibilidad cierta de restaurar el equilibrio quebrado a partir del cercenamiento de derechos.- Como bien puede advertir V.S., la situación planteada exige una pronta solución legal, que por razones de orden público el estado debe tutelar y este derecho para su eficacia debe tener respuesta judicial inmediata, frente a la inoperancia de la Prestadora de Salud, que recibe un pago mensual para brindar un servicio de salud que luego incumple, habiéndose probado acabadamente la negativa de la misma ante la falta de respuesta a la solicitud formulada por los amparistas, Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) por lo que sin más, se impone un trámite urgente la presentación que motiva esta acción de amparo.- En consecuencia y por las razones invocadas solicita una urgente tramitación legal del amparo y su solución como se pide por estrictas razones de justicia, equidad y el derecho a la salud que tutela el Estado.- III- MEDIDA CAUTELAR URGENTE: Frente a la verosimilitud del derecho invocado, la documentación coherente puntual y probatoria que lo confirma, la necesidad urgente e imperiosa de continuar con el Tratamiento de Rehabilitación indicado a la menor, en virtud de su discapacidad, lo que no admite dilación temporal alguna en razón de que, la interrupción o falta del tratamiento adecuado implica un RIESGO CIERTO E INMINENTE DE GRAVISIMOS DAÑOS Y CONSECUENCIAS IRREPARABLAES EN LA SALUD DE LA MENOR, QUE ACARREA RIESGO DE VIDA, es que solicito expresamente, que sin más trámite V.S. ordene a la demandada que arbitre los medios necesarios y preste cobertura total (100%) de Tratamiento de Rehabilitación que comprende: controles neurológicos periódicos, medicación específica, Sesiones de Kinesiología; Sesiones de Fonoaudiología, Ortesis, Bipedestador y férulas conforme indicaciones del médico fisiatra, a llevarse a cabo en la Ciudad de Villa María, debiendo incluirse además los gastos de traslado desde el lugar de residencia (La Laguna), como así también la totalidad de las prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, que resultan absolutamente indispensable para minimizar las desventajas que su discapacidad le provoca. Ofrezco como contra-cautela la fianza de los fiadores que V.S. determine, si lo estima necesario desde el punto de vista legal y resolutorio.- IV- DOCUMENTOS: Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) Adjunto a este Líbelo la siguiente documentación en fotocopia, previa compulsa con sus originales que exhibo y solicito me sean devueltos: Documentos de Identidad de los amparistas; Carnets de Afiliación; Libreta de Familia Certificado de discapacidad; Nota presentada en APROSS el 11/01/2011 Informe expedido por la Lic. Marcela Franco; Certificado médico expedido por el Dr. Ignacio M. Sfaello; Solicitudes expedidas por el Dr. Diego E. Andreotti; Informe Fonoaudiológico y Plan de Trabajo 2010 expedido por la Lic. Gabriela Gianoni de Soria; Presupuesto expedido por la Lic. Irene Manzanares; Comprobantes, antecedentes médicos, estudios y demás antecedentes de Internaciones en la Clínica Reina Fabiola y Departamento de Pediatría La Natividad.Estudios médicos varios; Recibos y Facturas varias; V-RESERVA DEL CASO FEDERAL Para el supuesto e improbable caso de que V.S. no hiciera lugar a esta demanda, formulo desde ya reserva del caso federal para ocurrir por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, de conformidad con lo establecido en el art. 14 de la ley 48.- VI- POR TANTO A V.S. SOLICITO: a) Nos tenga por presentados, por parte, en el carácter invocado y con el domicilio legal constituido.- Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com) b) Ordene se imprima a la presente acción de amparo el trámite que la ley establece.- c) Provea a la cautelar como se pide como medida a ordenar con urgencia.- d) Tenga presente la prueba documental consignada y que adjunta.- e) Ordene el informe que prevé la Ley para que la demandada expida en forma circunstanciada todos los antecedentes y fundamentos de la medida impugnada.- f) Que al resolver, declare la procedencia de la presente acción de amparo, ordenando a la OBRA SOCIAL APROSS preste cobertura integral, del cien por ciento (100%) respecto del Tratamiento que la niña requiere, que comprende: Tratamiento de Rehabilitación que comprende: controles neurológicos periódicos, medicación específica, Sesiones de Kinesiología; Sesiones de Fonoaudiología, Ortesis, Bipedestador y férulas conforme indicaciones del médico fisiatra, a llevarse a cabo en la Ciudad de Villa María, debiendo incluirse además los gastos de traslado desde el lugar de residencia (La Laguna), como así también la totalidad de las prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, con costas, si mediare oposición.- ES JUSTICIA Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)