ACCION DE AMPARO Señor Juez: VILLAFAÑE Rorberto Jesús

ACCION DE AMPARO
Señor Juez:
VILLAFAÑE Rorberto Jesús, D.N.I. Nº 29.026.785, argentino,
casado, comerciante, de 29 años de edad, y CANAVOSO Betiana, D.N.I. Nº
30.154.574, argentina, casada, ama de casa, de 27 años de edad, ambos con
domicilio real en Calle Borrego Nº 263 de la Localidad de La Laguna, Provincia de
Córdoba, en representación de su hija menor de edad VILLAFAÑE Delfina, D.N.I.
Nº 48.755.419, de un año y ocho meses de edad, constituyendo domicilio a los fines
de ley en Calle Gral. Paz Nº 371 (Sede del Colegio de Abogados) de la Ciudad de
Villa María, ante V.S. respetuosamente comparecen y como mejor proceda en
derecho dicen:
I- PERSONERIA:
Que, promueven la presente en su carácter de progenitores de
VILLAFAÑE Delfina, conforme acreditan con la Libreta de Familia que adjuntan y
siendo afiliados a la OBRA SOCIAL APROSS, conforme acreditan con los
respectivos carnets de afiliación que en fotocopia adjuntan a este Líbelo, previa
compulsa con sus originales que exhiben.-
II- EXHORDIO:
Que, en el carácter invocado, promueven formal ACCION DE
AMPARO, en los términos del art. 1º de la Ley Provincial Nº 4915 y su
modificatoria Ley Nº 5770, en contra de la OBRA SOCIAL APROSS, con
domicilio en Calle Marcelo T. de Alvear Nº 758 de la Ciudad de Córdoba, en
procura que en la instancia se reconozca cobertura integral, del cien por ciento
(100%) respecto del Tratamiento indicado a la menor VILLAFAÑE Delfina que
comprende: controles neurológicos periódicos, medicación específica, Sesiones de
Kinesiología; Sesiones de Fonoaudiología, Ortesis, Bipedestador y férulas conforme
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
indicaciones del médico fisiatra, a llevarse a cabo en la Ciudad de Villa María,
debiendo tenerse en cuenta además los gastos de traslado desde el lugar de
residencia, puntualizando que la cobertura que se solicita debe extenderse también a
la totalidad de las prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, como
consecuencia de padecer Epilepsia parcial sintomática refractaria secundaria a
Encefalitis por Herpes asociada a Parálisis Cerebral tipo Hemiplejía espástica
izquierda, según certificación médica y por encuadrar como incapacitado conforme
a las normas que regulan dicha protección, conforme surge del Certificado de
Discapacidad expedido con fecha 07 de Octubre de 2010 en el Hospital Regional
Pasteur de Villa María. La cobertura integral y total que se solicita, le resulta a la
niña absolutamente indispensable para minimizar las desventajas que su
discapacidad le provoca.-
Se promueve la presente acción de amparo en virtud de que la Obra
Social demandada, ante los reiterados reclamos efectuados por los amparistas, se
niega invariablemente a prestar cobertura respecto de las Terapias indicadas a la
niña por el Dr. Ignacio M. SFAELLO; médico especialista en Neurología Infantojuvenil, que consiste en: a) Controles Neurológicos periódicos; b) Dos sesiones
semanales, ocho mensuales de Fonoaudiología; c) Dos sesiones semanales, ocho
mensuales de Neurokinesiología, d) Ortesis, Bipedestador y Férulas, según
especificaciones del médico fisiatra y e) medicación específica.-
La acción intentada resulta formalmente admisible teniendo en cuenta
que no existen recursos, remedios judiciales o administrativos que permitan obtener
la protección del derecho y el respeto a la salud que consagran derechos y garantías
de raigambre constitucional, por lo que se cumple con el requisito del art. 2 inc. a)
de la Ley invocada, como así también el requisito temporal, ya que la demanda se
entabla dentro del término de quince días hábiles de la fecha en el acto fue ejecutado
o debió producirse (art. 2 inc. e), conforme surge de la falta de contestación y el
silencio absoluto de la Obra Social, frente a las innumerables gestiones personales
realizadas en la Delegación de APROSS en la Ciudad de Villa María y
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
fundamentalmente respecto de la solicitud realizada por escrito mediante nota
presentada a APROSS Casa Central con fecha 11 de Enero de 2011, conforme
documental que se adjunta. Se debe tener especial consideración en que, más allá de
la delicada situación que motiva esta presentación, en materias relacionadas con la
salud y la integridad física, no cabe extremar la aplicación del principio según el cual
no procede, cuando el afectado tiene a su alcance una vía administrativa a la cual
acudir, pues los propios valores en juego y la urgencia del caso se contraponen al
ejercicio de soluciones de esa índole, donde el amparo aparece por su idoneidad
como la vía apta para la dilucidación de los derechos constitucionales vulnerados
por la Obra Social demandada.-
A efectos de ilustrar a V.S., cuadra puntualizar que Delfina nació
con fecha 15 de Mayo de 2009, sin antecedentes perinatológicos. A los tres meses la
niña comienza a presentar episodios de convulsiones, fiebre muy alta y vómitos.
Puntualizan que el día 23 de Setiembre de 2009 estando fébril, Delfina comienza con
mirada perdida y fija hacia la derecha y siaolorrea permanente, sin respuesta a
estímulos táctiles ni verbales, sin cianosis. Los amparista consultan inmediata en el
Hospital de Villa María donde la asisten y realizan estudios de rigor, durante la tarde
no repitió episodio convulsivo. Durante el día 24 de de Setiembre de 2009 presenta
dos episodios de sudoración fría, por que a las 22:30hs de ese día, la niña ingresa en
la Clínica Reina Fabiola de la Ciudad de Córdoba, durante un episodio convulsivo,
con desviación de la mirada y de la cabeza hacia la derecha y sialorrea, leve
hipertonía de miembros, miembro superior izquierdo flexionado. El diagnóstico al
ingresar es Síndrome convulsivo, meningitis, encefalitis, por lo que debió
permanecer internada y bajo tratamiento en dicho Nosocomio hasta el día 19 de
Octubre de 2009, fecha en la fue estabilizado y previo indicar la medicación y el
tratamiento a seguir fue dada de alta. –
Con fecha 26 de Febrero de 2009 fue internada nuevamente en la
Clínica Universitaria Reina Fabiola, debido a nuevos episodios convulsivos,
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
permaneció en dicho nosocomio hasta el 04 de Enero de 2010, tras indicación de
cómo continuar con el tratamiento de la enfermedad.-
Debido a la gravedad de cuadro de la menor: Epilepsia sintomática
refractaria secundaria a Encefalitis por Herpes asociada a Parálisis cerebral tipo
Hemiplejía espástica izquierda, que le provoca discapacidad motora: la niña no
permanece erguida, no camina, no puede desplazarse por sus propios medios, no
habla, no se alimenta, es decir dependen absolutamente de sus padres, no tiene
independencia en ningún sentido, fue preciso comenzar un Tratamiento
Interdisciplinario de Rehabilitación que consistente controles neurológicos
periódicos, medicación específica; Sesiones de Neurokinesiología y Fonoaudiología,
las que se desarrollaron en forma ininterrumpida durante todo el año 2010, a pesar
de que la Obra Social sólo brindó cobertura parcial respecto de los gastos totales
que implica el tratamiento, a saber:
a) Con fecha 23 de Septiembre de 2010 el Dr. Diego E. Andreotti,
especialista en Rehabilitación Médica solicitó la confección de férulas para ambos
pies, en material de polietileno y la confección de Bipedestador que son
absolutamente necesarios para que la niña pueda mantenerse erguida y pueda
desplazarse, pero no fueron entregados por la Obra Social.
b) Hacia el mes de Diciembre de 2009 se dio inicio al Tratamiento
Fonoaudiológico a cargo de la Lic. Gabriela Gianoni de Soria. Durante el año 2010
se trabajó con una frecuencia de tres sesiones por semana, sobre el complejo
orofacial, rotación y movilización de cabeza y cuello, músculos respiratorios,
alimentación: líquidos y sólidos, discriminación de sonidos y voces, fijación y
seguimiento visual, ordenes simples, estimulación de sonidos, etc, conforme Informe
que adjuntan.
c) Tratamiento de Kinesiología a cargo de la Lic. Irene Manzanares,
a razón de dos o tres sesiones por semana. Oportunamente se acompañaron
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
comprobantes de pago a la Obra Social en procura de obtener el reintegro, pero la
demandada se ha negado a cubrir dicho rubro.-
d) Respecto de los medicamentos, se presentó formulario en
APROSS, solicitando la cobertura de los medicamentos requeridos en la
oportunidad, tales como Valcote, Sabril, Topomac y Ensure, pero la cobertura ha
sido sólo de algunos medicamentos.-
Con fecha 22 de Diciembre de 2010 el Dr. Ignacio SFAELLO
expidió Informe médico pormenorizado respecto de los antecedentes de la niña, los
estudios realizados, el diagnóstico, a saber: Eje I: Trastorno Generalizado del
desarrollo no especificado. Trastorno de la Deglución. Convulsiones; Eje II: Retraso
Psicomotor Global; Eje III: 1- Encefalitis por Herpesvirus a los tres meses de vida;
2- Parálisis cerebral tipo hemiplejía espástica izquierda; 3- Epilepsia parcial
sintomática, refractaria, secundaria a Encefalitis por herpesvirus; Eje IV:
Dificultades en su movilidad, coordinación y comunicación. Dificultades en la
alimentación. Dificultades en la interacción social. Eje V: 45-51. También indica
cual es la medicación que actualmente necesita y el Plan Terapéutico para el año
2011 que consiste en: 1) Controles Neurológicos periódicos, 2) Dos sesiones
semanales de Fonaudiología, siendo el costo de la sesión de Pesos sesenta pesos
($60 aproximadamente; 3) Dos sesiones semanales de Neurokinesiología, siendo el
costo de la sesión Pesos sesenta y tres con cuarenta y cinco ($63,45), monto que se
actualiza conforme A.P.E. y 4) Ortesis: Bipedestador y férulas. Debe tenerse en
cuenta que, para dar cumplimiento a este plan de trabajo, los amparistas deben
trasladarse desde su lugar de residencia, hacia la Ciudad de Villa María, donde se
encuentran los profesionales idóneos, (aproximadamente 100Km ida y vuelta), por lo
que a los costos propios del tratamiento debe adicionarle los gastos de transporte.-
Conforme surge de las constancias e informes médicos que se
adjuntan resulta de vital importancia que Delfina reciba la debida atención que, en
razón de su discapacidad requiere, y que teniendo en cuenta su edad: un año y siete
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
meses de vida, se utilicen todos los medios técnicos, humanos y profesionales
existentes a efectos de que la niña pueda desarrollar al máximo sus capacidades y de
ese modo minimizar las desventajas que su discapacidad acarrea.-
Debido a que, durante el año 2010 la cobertura que brindó la Obra
Social APROSS para el tratamiento de Delfina no fue la debida, pese a los reclamos
efectuados pro los amparistas en la sede de Villa María de la Obra Social, con fecha
11 de Enero de 2011 se presentó por escrito ante la Sede Central de APROSS en la
Ciudad de Córdoba, la solicitud formal de cobertura para el Plan terapéutico
indicado por el médico neurólogo para el año 2011, juntamente con el informe
médico actualizado y demás constancias documentales que acreditan todos y cada
uno de los extremos que se invocaron en la solicitud, emplazando a la demandada
para que en el plazo de quince días proceda a brindar la cobertura requerida, sin que
a la fecha haya dado respuesta alguna.-
Hasta ahora los progenitores con mucho sacrificio han logrado
solventar los costos del tratamiento que quedaban fuera de la cobertura de APROSS,
pero debido a que se encuentran avocados casi exclusivamente al cuidado y atención
de la niña, su situación laboral y económica ha empeorado considerablemente y
actualmente les resulta absolutamente imposible costear por sus propios medios el
tratamiento de rehabilitación, por lo que EXISTE RIESGO CIERTO E
INMINENTE
DE
GRAVES
DAÑOS
E
IRREPARABLES
CONSECUENCIAS EN LA SALUD DE LA MENOR ANTE LA FALTA DE
COBERTURA PARA EL TRATAMIENTO DE REHABILITACION.-
Cuadra puntualizar, que la Obra Social demandada ha omitido
tener en cuenta lo establecido por el Ministerio de Salud de la Presidencia de la
Nación, en el Manual del Beneficiario de Obras Sociales que, en el Capítulo
dedicado a Discapacidad reza que: “Los beneficiarios deben recibir las prestaciones
que indiquen los profesionales médicos que darán la orientación para servicios
específicos, de acuerdo a las dolencias que padezcan”; “Las prestaciones que
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
corresponde se brindan al 100%. Por tratarse de una cobertura integral, excede a la
establecida en el Programa Médico Obligatorio de Emergencia.”; “Las Obras
Sociales deben otorgar las prestaciones que se requieran, independientemente del
apoyo financiero que les otorgue la Administración de Programas Especiales (APE)
“.-
Se evidencia en la demandada prestadora de salud una retracción
injustificable a brindar la cobertura requerida en forma oportuna y efectiva,
resistencia esta que por infundada, importa una cruel injusticia, atentando contra la
salud y la vida misma del afiliado en definitiva.-
Existen deberes que el Estado tiene a su cargo, que sobre él pesan y
que resultan indelegables en materia de salud y cuyo incumplimiento importa no otra
cosa que una verdadera omisión antijurídica.-
La preservación del derecho a la vida y a la salud de cualquier
habitante de la Nación, importa no otra cosa que el sustrato básico para la
consideración de cualquier otro derecho, razón por la cual la respuesta del órgano
jurisdiccional requerido por estos judiciables debe advenir inexorablemente de
manera urgente.-
Reitero, es una responsabilidad instransferible e indelegable del
Estado a nivel constitucional la de garantizar a todos los habitantes de la República
Argentina el acceso a la salud y a mantener una calidad de vida digna y por cierto
igualitaria, espacio donde no debe existir ningún tipo de discriminación.-
La Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene dicho que “el
derecho a la salud, máxime cuando se trata de enfermedades graves, está
íntimamente relacionado con el derecho a la vida, y es el primero de la persona
humana, que resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional, desde
que el hombre es eje y centro de todo sistema jurídico y en tanto fin en sí mismo,
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
más allá de su carácter trascendente, su persona es inviolable y constituye un valor
fundamental, con respecto al cual los restantes revisten siempre condición
instrumental” (Doctrina de Fallos 323, 3229, 325, 292, entre otros).-
El derecho a la vida, no sólo a la vida sino también a una buena
calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica, asume un papel
central en la sistemática de los derechos humanos más básicos, ya que tienen por
contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la condición
necesaria, primera, y más fundamental para la realización de los otros bienes, por
otra parte tienen por objeto a la misma existencia sustancial del hombre, que es el
sustrato en el que inhieren las restantes perfecciones humanas existencialmente no
autónomas”.-
Es bueno por ello, a esta altura de la exposición parafrasear a Alberto
Charzman Birenbaum cuando sostiene: “el estudio del derecho a la salud no tiene
sentido, emancipándolo de la vida, la salud representa un delicado equilibrio que
garantiza la continuidad de la vida. El derecho a la vida no abarca sólo un período
sino toda la vida.”
Desde otra perspectiva, corresponde señalar que el hecho que la
prestación solicitada no se encuentre contemplada en el Programa Médico
Obligatorio, no resulta de ninguna manera de por sí, causa suficiente para eximir a la
demandada de su obligación de prestar un adecuado servicio de salud, habida cuenta
que los derechos que este amparista estima vulnerados son “derechos humanos que
trascienden el orden positivo vigente, máxime en especial consideración a la puntual
situación crítica por la que atraviesa el compareciente.
En este escenario, resulta una cuestión incontrovertida que loa
arbitrariedad e ilegalidad manifiesta surge de la interpretación que hace la Obra
Social demandada de la normativa vigente, habida cuenta que los derechos humanos
trascienden el orden positivo vigente y que en orden de garantizar la tutela de los
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
derechos constitucionales mencionados, la interpretación del ordenamiento positivo
debe inexorablemente informarse y conformarse con los principios jurídicos que
emanan de la Constitución Nacional y Provincial, y en este caso se encuentran en
juego intereses vitales y superiores a tutelar, como son las prerrogativas
constitucionales que hacen al derecho a la vida, a la salud en su sentido más amplio,
el desarrollo de la persona en la máxima medida posible.-
Finalmente, saludable resulta rescatar como cita al Dr. Villa Duran,
Profesor del Instituto Internacional de Derechos Humanos de la Haya, en cuanto
categóricamente afirma que “aquellos derechos que se encuentran claramente
asentados a nivel universal y que en buena medida constituyen ya norma de jus
mogens del Derecho Internacional, no son transables ante ningún sistema particular,
regional o nacional de protección de los Derechos Humanos. En este sentido
derechos tan esenciales para la comunidad internacional en su conjunto como el
derecho a la vida y el derecho a la integridad física y moral de las personas, tiene
una clara aceptación en el sistema universal, por lo que sería inaceptable que el goce
de estos derechos pudiera ser sometido a restricciones indebidas… El sistema
universal representa pues, el mínimo vital necesario pero generalmente aceptado por
los Estados y que por tanto solo admite ser moderado in bonum…”.-
Frente a la verosimilitud del derecho invocado y la lesión a derechos
protegidos constitucionalmente, se recurre a esta vía en procura de obtener el
remedio que importa este proceso, y que aparece como la posibilidad cierta de
restaurar el equilibrio quebrado a partir del cercenamiento de derechos.-
Como bien puede advertir V.S., la situación planteada exige una
pronta solución legal, que por razones de orden público el estado debe tutelar y este
derecho para su eficacia debe tener respuesta judicial inmediata, frente a la
inoperancia de la Prestadora de Salud, que recibe un pago mensual para brindar un
servicio de salud que luego incumple, habiéndose probado acabadamente la negativa
de la misma ante la falta de respuesta a la solicitud formulada por los amparistas,
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
por lo que sin más, se impone un trámite urgente la presentación que motiva esta
acción de amparo.-
En consecuencia y por las razones invocadas solicita una urgente
tramitación legal del amparo y su solución como se pide por estrictas razones de
justicia, equidad y el derecho a la salud que tutela el Estado.-
III- MEDIDA CAUTELAR URGENTE:
Frente a la verosimilitud del derecho invocado, la documentación
coherente puntual y probatoria que lo confirma, la necesidad urgente e imperiosa de
continuar con el Tratamiento de Rehabilitación indicado a la menor, en virtud de su
discapacidad,
lo que no admite dilación temporal alguna en razón de que, la
interrupción o falta del tratamiento adecuado implica un RIESGO CIERTO E
INMINENTE
DE
GRAVISIMOS
DAÑOS
Y
CONSECUENCIAS
IRREPARABLAES EN LA SALUD DE LA MENOR, QUE ACARREA RIESGO
DE VIDA, es que solicito expresamente, que sin más trámite V.S. ordene a la
demandada que arbitre los medios necesarios y preste cobertura total (100%) de
Tratamiento de Rehabilitación que comprende: controles neurológicos periódicos,
medicación específica, Sesiones de Kinesiología; Sesiones de Fonoaudiología,
Ortesis, Bipedestador y férulas conforme indicaciones del médico fisiatra, a llevarse
a cabo en la Ciudad de Villa María, debiendo incluirse además los gastos de traslado
desde el lugar de residencia (La Laguna), como así también la totalidad de las
prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, que resultan
absolutamente indispensable para minimizar las desventajas que su discapacidad le
provoca. Ofrezco como contra-cautela la fianza de los fiadores que V.S. determine,
si lo estima necesario desde el punto de vista legal y resolutorio.-
IV- DOCUMENTOS:
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
Adjunto a este Líbelo la siguiente documentación en fotocopia,
previa compulsa con sus originales que exhibo y solicito me sean devueltos:
Documentos de Identidad de los amparistas;
Carnets de Afiliación;
Libreta de Familia
Certificado de discapacidad;
Nota presentada en APROSS el 11/01/2011
Informe expedido por la Lic. Marcela Franco;
Certificado médico expedido por el Dr. Ignacio M. Sfaello;
Solicitudes expedidas por el Dr. Diego E. Andreotti;
Informe Fonoaudiológico y Plan de Trabajo 2010 expedido por la
Lic. Gabriela Gianoni de Soria;
Presupuesto expedido por la Lic. Irene Manzanares;
Comprobantes, antecedentes médicos, estudios y demás antecedentes
de Internaciones en la Clínica Reina Fabiola y Departamento de Pediatría La
Natividad.Estudios médicos varios;
Recibos y Facturas varias;
V-RESERVA DEL CASO FEDERAL
Para el supuesto e improbable caso de que V.S. no hiciera lugar a
esta demanda, formulo desde ya reserva del caso federal para ocurrir por ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, de conformidad con lo establecido en el art.
14 de la ley 48.-
VI- POR TANTO A V.S. SOLICITO:
a) Nos tenga por presentados, por parte, en el carácter invocado y
con el domicilio legal constituido.-
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)
b) Ordene se imprima a la presente acción de amparo el trámite que
la ley establece.-
c) Provea a la cautelar como se pide como medida a ordenar con
urgencia.-
d) Tenga presente la prueba documental consignada y que adjunta.-
e) Ordene el informe que prevé la Ley para que la demandada expida
en forma circunstanciada todos los antecedentes y fundamentos de la medida
impugnada.-
f) Que al resolver, declare la procedencia de la presente acción de
amparo, ordenando a la OBRA SOCIAL APROSS preste cobertura integral, del
cien por ciento (100%) respecto del Tratamiento que la niña requiere, que
comprende: Tratamiento de Rehabilitación que comprende: controles neurológicos
periódicos, medicación específica, Sesiones de Kinesiología; Sesiones de
Fonoaudiología, Ortesis, Bipedestador y férulas conforme indicaciones del médico
fisiatra, a llevarse a cabo en la Ciudad de Villa María, debiendo incluirse además los
gastos de traslado desde el lugar de residencia (La Laguna), como así también la
totalidad de las prestaciones que en el futuro le prescriba su médico tratante, con
costas, si mediare oposición.-
ES JUSTICIA
Create PDF files without this message by purchasing novaPDF printer (http://www.novapdf.com)