RECURSO DE ALZADA GENERALIZADO

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A LA CONSEJERA DE EDUCACIÓN
DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA
DON ________________________, mayor de edad, con DNI
núm.________,
y
domicilio
en
la
Ciudad
de
______,
C/________________, piso ______, que interviene en su propio
nombre y en beneficio y representación de su hijo/a, menor de edad,
________________, cuyas restantes circunstancias personales
constan en la solicitud de admisión de alumnos para Enseñanzas
Profesionales de Música y Danza formulada en nombre y con
relación a su citada hijo/a menor de edad, ante VE comparezco, y
como mejor proceda en Derecho, EXPONGO:
Que habiéndose publicado el pasado 17 de junio de 2013 el listado
definitivo y Resolución de admisión de alumnos en Enseñanzas
Profesionales de Música y Danza del Conservatorio Elemental y
Profesional de Música “Ramón Garay” de Jaén en el
procedimiento de adjudicación de plazas para el curso escolar
2013/14, en el que no figura como admitido/a el/la hijo/a del
compareciente y entendiendo que dicho listado y Resolución no son
ajustados a derecho y perjudican sus legítimos intereses, dentro del
plazo legal establecido al efecto, conforme a lo previsto en el artículo
20 de la Orden de 13 de marzo de 2013, por la que se regulan los
criterios de admisión y los procedimientos de admisión y
matriculación del alumnado en las enseñanzas elementales básicas y
profesionales de música y de danza, en los centros docentes públicos
de titularidad de la Junta de Andalucía y se establece el calendario del
procedimiento de admisión para el curso escolar 2013/14, mediante
el presente escrito interpongo contra los mismos RECURSO DE
ALZADA con base en los siguientes:
MOTIVOS
PRIMERO: Solicitud de admisión
Dentro del plazo establecido al efecto, el exponente, en la
calidad en la que interviene, formuló ante la Dirección del centro
público referido solicitud de continuidad de los estudios de Música de
su hija ________________________ en el Conservatorio Elemental y
Profesional de Música “Ramón Garay” de Jaén para el curso
2013/2014, a fin de que cursara en el mismo 1º de Enseñanzas
Profesionales de Música en la especialidad de _________. El/la hijo/a
del exponente, _____________________ ha estado matriculado/a
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como alumno/a de enseñanza elemental en el Conservatorio de
referencia “Ramón Garay” de Jaén, en la especialidad de _____,
desde el curso escolar 2009/2010 hasta el 2012/2013, en el que, tras
concluir con éxito las enseñanzas elementales, ha solicitado la
continuación de su formación musical en el grado Profesional, en el
mismo centro.
Tras superar los citados cuatro años de enseñanza, el/la hija del
exponente solicitó el día ___, de ___, de 2013 realizar la prueba de
acceso que viene exigida por los art. 11 y 12 del Decreto 241/2007,
de 4 de septiembre, por el que se establece la ordenación y el
currículo de las enseñanzas profesionales de música en Andalucía,
para poder continuar con el primer curso de Enseñanzas Profesionales
según acreditamos mediante el resguardo de dicha solicitud, y el
recibo de pago de la correspondiente tasa, que como documentos
nº 1 y 2 acompaño, pero celebrada dicha prueba, la resolución que
recurrimos, dictada por la Dirección del Conservatorio Profesional de
Música de Jaén en el procedimiento de adjudicación de plazas para el
curso escolar 2013/14, viene a expulsarlo/a del Conservatorio
alegando “insuficiencia de plazas”, pese que el Tribunal examinador
declaró a la hija de mi representado apta para matricularse en el
primer curso de enseñanza profesional al haber obtenido una nota de
___.
SEGUNDO: Conforme a lo previsto en la Disposición Transitoria Única
del Decreto 40/2011, de 22 de febrero, es de aplicación al presente
supuesto el contenido del Decreto 53/2007, de 20 de febrero, por el
que se regulan los criterios y el procedimiento de admisión del
alumnado en los centros docentes públicos y privados concertados, a
excepción de los universitarios, y consecuentemente, la Orden de 24
de febrero de 2007. De acuerdo con la especificidad de las
enseñanzas de música y danza y atendiendo al contenido de la
Disposición adicional octava del referido Decreto 40/2011, se ha
dictado la Orden de 13 de marzo de 2013 citada en el
encabezamiento, cuya aplicación, así como la de la referida
Orden de 24 de febrero de 2007, no puede ser contraria a lo
dispuesto en dicho Decreto, en virtud del principio de
Jerarquía normativa.
El Artículo 6 del Decreto 53/2007, sobre “Continuidad en el centro
docente”, establece:
“1. Una vez admitido un alumno o alumna en un centro docente
público o privado concertado, queda garantizada su
permanencia en el mismo hasta la finalización de las
enseñanzas sostenidas con fondos públicos que el centro
docente esté autorizado a impartir, sin perjuicio de lo
establecido en el apartado 4 del art. 87 de la Ley Orgánica
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2/2006, de 3 de mayo, y de lo que la normativa vigente
contempla sobre requisitos académicos y de edad para cada
una de las enseñanzas y niveles educativos.
2. Lo dispuesto en el apartado anterior no será de aplicación
para el alumnado que vaya a cursar ciclos formativos de grado
medio o de grado superior de formación profesional.”
Como se desprende del tenor literal del precepto reproducido, la
única excepción al derecho de continuidad de estudios en el mismo
centro escolar se establece respecto a los “ciclos formativos de grado
medio o de grado superior de formación profesional”, siendo contrario
al citado Decreto lo dispuesto en el último inciso del apartado 4 del
artículo 20 de la Orden de 24 de febrero de 2007. Por otro lado, el
único requisito que exige la norma para hacer efectivo el derecho de
continuidad en el centro es el cumplimiento de los requisitos
académicos por parte del alumno. En nuestro caso, el/la hijo/a del
exponente ha superado las enseñanzas elementales de música en la
especialidad de _________ y la prueba selectiva con una puntuación
de _____ que lo/la acredita como apta conforme a lo previsto en el
artículo 9 de la Orden de 24 de febrero de 2007
Por otro lado, el artículo 3 de la Orden de 13 de marzo de 2013
prevé la reserva de plazas para los alumnos del propio centro y el
artículo 4.5 de la Orden de 24 de febrero de 2007 establece que “En
el caso de las enseñanzas profesionales de artes plásticas y diseño y
profesionales de música y de danza, si una vez terminado el proceso
de matriculación del alumnado quedaran puestos escolares vacantes,
se podrán organizar pruebas de acceso a estas enseñanzas con el
único objetivo de adjudicar dichos puestos, de acuerdo con lo
establecido en la normativa vigente.” La lectura conjunta e
interpretación sistemática de estos preceptos a la luz de lo dispuesto
en el artículo 6 del Decreto nos permite concluir que, el Conservatorio
ha de garantizar la continuidad de su propio alumnado en el mismo
siempre que, como en el caso del/la hijo/a del exponente, reúna los
requisitos académicos para ello. Al haber rechazado dicha admisión,
el órgano recurrido ha infringido los citados preceptos.
TERCERO: El establecimiento de la oferta de puestos escolares se
lleva a cabo por la Consejería de Educación en el ejercicio de la
facultad de programación general de la enseñanza reconocida en el
apartado 5 del artículo 27 de la Constitución. Dicha facultad es de
naturaleza instrumental y tiene por objeto garantizar el derecho de
todos a la educación. Asimismo ha de ejercitarse “con participación
efectiva de los sectores afectados”.
Las condiciones de escolarización impuestas en la normativa
reglamentaria analizada en el motivo anterior condicionan la decisión
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de la administración al determinar los puestos escolares que han de
ofertarse en el Conservatorio “Ramón Garay” de Jaén y, en tal
sentido, exigen que en dicha determinación se garanticen puestos
suficientes para atender las necesidades de escolarización puestas de
manifiesto por los alumnos, en defensa de su derecho de continuidad
de sus estudios. En concreto, dicha programación ha de hacer posible
que, tras cuatro años de enseñanza, el/la hijo/a del exponente, que
ha superado la correspondiente prueba de acceso, pueda continuar su
formación en el primer curso de Enseñanzas Profesionales.
Por otro lado, en la determinación de dicha oferta escolar no se
ha contado con la participación de los sectores afectados. No consta
intervención del Consejo escolar del centro, ni de ningún consejo
escolar territorial en el proceso que ha dado lugar a la fijación de
dicha oferta que, por otro lado, no se ha hecho pública mediante
ningún instrumento normativo. Sin embargo, curso tras curso, el
Conservatorio de referencia ha venido escolarizando efectivamente un
número de alumnos superior al de admitidos para el próximo curso
escolar 2013/2014; número de alumnos que permitiría que el/la
hijo/a del exponente continuará cursando sus estudioso musicales en
dicho conservatorio.
CUARTO: Para el supuesto de que la Administración no admitiera la
relevancia de los motivos anteriores, cabe la posibilidad de la
flexibilización de ratio y así lo solicitamos expresamente. Dicha
flexibilización es posible legalmente como viene reconociendo
expresamente la actuación administrativa y los numerosos
pronunciamientos judiciales sobre la materia. No puede sostener por
tanto la Administración recurrida que dicha flexibilización sea
contraria a los principios de calidad educativa establecidos en la Ley
con pretensión de inamovilidad. Si la Administración educativa ha
venido acordando, año tras año, en numerosos centros educativos
sostenidos con fondos públicos la ahora flexibilización de ratio es
porque la misma es perfectamente legal. Tan legal y tan poco
vinculada a principios rígidos como para que en el Gobierno de la
Nación haya llevado a cabo una ampliación generalizada de la ratio
alumnos/unidad en todos los centros en la Educación Primaria y
Secundaria para el presente curso escolar.
La ampliación de ratio viene expresamente prevista para
diversos supuestos en la escolarización obligatoria (supuesto de que
dos hermanos soliciten plaza escolar en un mismo centro y uno de
ellos no resulte admitido; caso de escolarización tardía, entre otros).
Existe, por su parte, una amplía jurisprudencia que legitima la
flexibilización de ratio por parte de la Administración cuando la misma
no tiene justificación para no concederla. La ausencia de puestos
escolares gratuitos en la zona (tanto públicos como concertados)
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venía justificando la adopción de esa medida excepcional. En el
presente caso, con la medida interesada se posibilita la continuidad
de los estudios de un/a alumno/a en su propio centro evitando que se
trunque su proceso formativo y corrigiendo la falta de previsión de la
programación de puestos escolares que no ha garantizado derecho a
la continuidad. Numerosas sentencias se han pronunciado al
respecto. Las dictadas por la STSJ Andalucía 24 de noviembre de
2004 y 23 de febrero de 2005 establecen la razonabilidad de la
petición: “Ante la solicitud aparentemente razonable de los padres, la
administración se niega a aumentar la ratio con fundamento en la
existencia de suficientes plazas escolares en otros centros”.
Continúan dichas sentencias determinando el importante principio
rector de la posición que ocupa en este punto la Administración
educativa y la inaplicabilidad de la discrecionalidad al respecto: “La
Administración es una organización servicial de la comunidad que
actúa de acuerdo con unos principios (art. 103.1 CE), a la que se le
veda toda actuación arbitraria (art. 9.3 CE), y que en cuanto poder
público debe garantizar el derecho que asiste a los padres para que
sus hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de acuerdo
con sus propias convicciones (art. 27. 3 CE). Por tanto, la supuesta
discrecionalidad de la Administración aquí invocada, en cuanto
absolutamente inmotivada y, aparentemente, no apoyada en
circunstancia objetiva alguna que obstaculice la escolarización de los
hijos de los recurrentes en el centro elegido, ha de entenderse
arbitraria y contraria a una situación de hecho que por sí sola
permitiría satisfacer un derecho fundamental de los padres. Así, la
administración pasa de ser garante del derecho de los padres a que
sus hijos reciban una formación religiosa y moral que esté de acuerdo
con sus convicciones, a obstáculo que se interpone entre el centro y
los padres y que impide el ejercicio del derecho fundamental.”
Evidentemente, hemos de sustituir, en nuestro caso, el ejercicio de
los derechos electivos de los padres en materia de orientación moral
e ideológica de la educación de los hijos, por el ejercicio del derecho
del alumno/a, reglamentariamente reconocido, a continuar sus
estudios en el mismo centro público de música.
Por todo cuanto antecede,
SUPLICA A VE, tenga por presentado este escrito, junto con los
documentos que lo acompañan, se sirva admitirlo, por interpuesto
Recurso de Alzada contra el acuerdo de inadmisión adoptado
mediante la publicación del listado de admitidos y no admitidos del
Conservatorio “Ramón Garay” de Jaén para 1º de Grado
Profesional de Música, especialidad de _______ para el curso
2013/2014 y, en su virtud, tras los trámites legales oportunos,
proceda a dictar resolución por la que con estimación del Recurso se
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anule, declare nula y, en cualquier caso, deje sin efecto la decisión
recurrida y, previo acuerdo de flexibilización de ratio, si se estimara
necesario, se declare el derecho de la menor representada
________________________, a la admisión y adjudicación de plaza,
con todos los restantes pronunciamientos procedentes en Derecho en
el citado curso y centro. Es Justicia que respetuosamente pido en
Jaén, para Sevilla, a diez de julio de dos mil trece.
PRIMER OTROSÍ DIGO: MEDIDA PROVISIONAL DE ESCOLARIZACIÓN.
En virtud de la previsión del art. 72.1 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y
del Procedimiento Administrativo Común, se solicita como medida
provisional la escolarización del/ la menor representado/a en el
centro público Conservatorio “Ramón Garay” de Jaén para 1º de
Grado Profesional de Música, especialidad de ________ para el curso
2013/2014, existiendo apariencia de buen derecho, y no suponiendo
ningún perjuicio a los intereses generales o de terceros,
asegurándose con ello, la eficacia de la resolución que pudiera recaer.
Y
SUPLICA A V.E., tenga por realizada la anterior manifestación y
acuerde la misma, y todo lo demás procedente en derecho. Es
Justicia que definitivamente pide en el lugar y fecha arriba indicados.
Fdo: ______________________
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