EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
Las normas sobre acceso a información vinculada a la marcha societaria y
convocatoria a juntas en sociedades anónimas abiertas, en adelante las normas, tienen por
finalidad regular los alcances de la Ley General de Sociedades, particularmente lo
previsto en los incisos 3 y 4 del artículo 253º y en el artículo 255º.
Las mismas han sido dictadas en ejercicio de las facultades establecidas mediante la
Segunda Disposición Transitoria y Final de la Ley Nº 27649, publicada el 23 de enero de
2002, que le confiere a CONASEV la facultad para reglamentar las disposiciones relativas a
estas sociedades, determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en la
Sección Sétima del Libro II de la Ley General de Sociedades y a las normas que dicte
CONASEV, así como para imponer las sanciones correspondientes.
En el marco de la norma antes citada, se incorpora un nuevo anexo al Reglamento
de Sanciones en el Mercado de Valores, con el propósito de tipificar las infracciones en
las que pueden incurrir los responsables del incumplimiento a las obligaciones
referidas a los derechos mencionados precedentemente.
En términos generales, podemos indicar que las normas, además de precisar los requisitos
que deben acreditarse para el ejercicio de los derechos referidos, establece la función
subsidiaria de CONASEV, disponiéndose que su intervención se produce ante una
negativa expresa o tácita por parte de la sociedad.
Asimismo en observancia del principio de predictibilidad recogido en la Ley del
Procedimiento Administrativo General, se establece la obligación de difundir los
pronunciamientos de CONASEV en la aplicación de la norma respecto a la marcha
societaria.
Finalmente, se dispone que las normas bajo comentario entren en vigencia a partir
del 1 de marzo del año 2004, a fin que los sujetos involucrados en su aplicación, tomen
conocimiento de los procedimientos, las obligaciones y los derechos que les genera el
presente dispositivo.
TÍTULO I
GENERALIDADES
Artículo 1º.- Alcances del Reglamento.El presente artículo delimita el alcance de las normas referidas al acceso a
información vinculada a la marcha societaria y convocatoria a junta de accionistas.
Asimismo, enumera los supuestos a partir de los cuales se adquiere los mencionados
derechos.
En el supuesto previsto en el numeral 1 se hace mención al capital suscrito a efectos
de uniformizar el criterio adoptado por la Ley General de Sociedades al hacer
referencia al capital de las sociedades anónimas.
De otro lado, la referencia al término accionistas comprende a aquellos que sean
propietarios de acciones con o sin derecho a voto. Asimismo, el derecho a solicitar la
convocatoria está referido tanto a las juntas generales como a las juntas especiales.
Los supuestos de calificación de una sociedad anónima abierta se han agrupado en función
a su origen, diferenciándose aquellos que se derivan de la voluntad de la sociedad de
aquellos que se derivan del tráfico de las acciones.
En relación al primer grupo, dado que la adopción de la modalidad se sustenta en
una decisión voluntaria del órgano societario respectivo, la condición de abierta se
adquirirá una vez expresada la voluntad societaria, con la particularidad que en el caso
de oferta pública primaria de acciones o de obligaciones convertibles en acciones se ha
previsto, que los derechos de acceso a información y convocatoria a junta de
accionistas, se adquieren una vez vencido el plazo de colocación o de conversión. Esto
en concordancia con los artículos 83º de la Ley del Mercado de Valores y 252º de la
Ley General de Sociedades
En el segundo grupo se comprenden aquellos supuestos que son resultado del tráfico
de acciones, recogiéndose como fecha de corte aquella establecida en el artículo 263º
de la Ley General de Sociedades.
Artículo 2º.- Oportunidad del Ejercicio de los Derechos.- El presente artículo
establece la oportunidad en que los accionistas de una sociedad anónima abierta podrán
ejercer sus derechos conforme a dicho régimen, en cada uno de los supuestos
establecidos en el artículo 1º.
Debe tenerse en cuenta que el texto del artículo en mención armoniza con el artículo
249º de la Ley General de Sociedades que determina que la sociedad es abierta cuando cumpla
una o más de las condiciones previstas en dicho artículo.
Ello supone que será de aplicación el régimen de sociedades anónimas previsto en la Ley
General de Sociedades producidas las condiciones establecidas en dicho artículo, aun
cuando a dicha fecha no haya adecuado su pacto social y estatuto. Ello, sin perjuicio de
la obligación de adecuación prevista en el artículo 263º de la Ley General de
Sociedades.
TÍTULO II
ACCESO A INFORMACIÓN VINCULADA A LA MARCHA SOCIETARIA
Artículo 3º.- Información Sobre Marcha Societaria.El presente artículo establece los alcances del término "información sobre la marcha
societaria", con el objeto de darle un contenido que se ajuste a la finalidad de la Ley
General de Sociedades.
A fin de armonizar el inciso 3 del artículo 253º y el artículo 261º de la Ley General
de Sociedades, se asume que ambos artículos están estrechamente vinculados. Nos
explicamos, el inciso 3 del artículo 253º señala literalmente que a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital social suscrito
puede solicitarse "otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el
artículo 261º". Por su parte este último artículo reconoce el derecho a accionistas que
representen no menos del cinco por ciento del capital pagado a solicitar información
fuera de junta, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya
divulgación pueda ocasionar un daño a la sociedad.
A partir de la normas citadas se podría inferir lo siguiente: (i) la Ley General de
Sociedades reconoce el derecho de acceso a información vinculada a la marcha
societaria así como a otra información vinculada a la marcha societaria; (ii) para solicitar
información, en ambos casos se requiere una minoría calificada cuya base de cálculo es
distinta: el capital pagado para el primer caso, y el capital suscrito para el segundo
caso; y, (iii) en ambos casos se reconoce de manera diferenciada la intervención de
CONASEV no obstante tratarse de información estrechamente vinculada.
Teniendo en cuenta lo anterior, el artículo comentado tiene por finalidad concordar
ambos disposiciones de la Ley General de Sociedades al establecer lo siguiente: (i)
definir la "información vinculada a la marcha societaria", bajo un concepto que incluye
la "información sobre marcha societaria"; y, (ii) uniformizar el procedimiento seguido
ante CONASEV así como la intervención subsidiaria de ésta, en concordancia con la
finalidad de la Ley General de Sociedades, materia que es abordada en el siguiente
artículo.
De otro lado, con el propósito de orientar a los accionistas, CONASEV difundirá los
criterios que utilice en sus pronunciamientos para calificar la información como
vinculada a la marcha societaria. Debe tenerse en cuenta que dicha obligación implica
que CONASEV periódicamente debería difundir los criterios que empleó para
calificarla como vinculada a la marcha societaria, así como los criterios que tuvo a la
vista para denegar la información solicitada.
Artículo 4º.- Requisitos para Solicitar Información Vinculada a la Marcha
Societaria.En este artículo se establecen los requisitos que deberá cumplir el solicitante para pedir la
intervención de CONASEV, resaltando la función subsidiaria de ésta, al establecerse
que sólo interviene cuando la solicitud de información ha sido denegada por la
administración de la sociedad.
En este orden de ideas, se establece que el solicitante deberá acreditar la
representación de cuando menos el cinco por ciento del capital social suscrito de la
sociedad. Dicha posición se sustenta en el texto del inciso 3 del artículo 253º de la Ley
General de Sociedades, norma que le atribuye a CONASEV competencia para requerir
información vinculada a la marcha societaria. Ello de ningún modo significa una
modificatoria del artículo 261º de la Ley General de Sociedades. Asimismo, el texto
del artículo bajo comentario armoniza con el concepto de capital suscrito recogido de
manera uniforme en el texto de la Ley General de Sociedades.
Adicionalmente, el solicitante deberá acreditar que la sociedad se ha negado a
proporcionarle la información. Se precisa los alcances de dicha negativa, pudiendo ser ésta
expresa o tácita, entendiéndose por esta última el transcurso de cierto plazo sin que la
administración de la sociedad haya proporcionada la información solicitada. Cabe indicar
que la negativa expresa podría incorporar como fundamento el carácter reservado o
confidencial de la información solicitada.
De otro lado, la solicitud dirigida a la administración de la sociedad debe ser
formulada de manera clara, a fin de que no queden dudas respecto del contenido de la
información requerida. Adicionalmente, la misma debe ser formulada a través de
medios que permitan dejar constancia de su recepción por parte de la sociedad.
Finalmente, se determina que la administración de la sociedad puede fundamentar
ante CONASEV las razones por las cuales se negó a proporcionar la información en la
misma oportunidad en que se la comunica al solicitante. Del mismo modo, la
administración de la sociedad puede remitir a CONASEV, al mismo tiempo que al
solicitante, la comunicación mediante la cual fundamenta las razones por las que no
puede proporcionar la información en el plazo de cinco (5) días hábiles, indicando el
plazo en que efectivamente proporcionará la información.
Artículo 5º.- Evaluación de la Solicitud.A fin de adoptar una decisión respecto a la solicitud de información, CONASEV luego de
verificar la documentación presentada por el solicitante, evaluará la respuesta de la
administración de la sociedad y tomará en cuenta si existe algún interés en dilatar la
entrega de la información.
Asimismo, CONASEV evaluará si la entrega de información parcial constituye una
negativa a proporcionarla. Del mismo modo, CONASEV podrá considerar como una
negativa a proporcionar la información, a pedido del solicitante, el ofrecimiento de la
entrega de la información en un plazo mayor al señalado sin fundamento.
Artículo 6º.- Información Reservada.A fin de armonizar los artículos mencionados de la Ley General de Sociedades con la Ley
del Mercado de Valores, en este artículo se establece que la información reservada a
que hace referencia el artículo 261º de la Ley General de Sociedades es la información
reservada a que hace referencia la Ley del Mercado de Valores. De otro lado, la
información confidencial es aquella referida a asuntos cuya divulgación puede
ocasionar un daño a la sociedad.
Cabe mencionar que cuando se trate de información reservada, la administración de la
sociedad deberá fundamentar el carácter reservado de la misma de acuerdo con los requisitos
establecidos en el Reglamento de Hechos de Importancia, Información Reservada y
Otras Comunicaciones.
TÍTULO III
CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Artículo 7º.- Convocatoria a Junta.El artículo 7º recoge los dos supuestos de convocatoria por parte de CONASEV. El
primero, que faculta CONASEV a convocar a junta cuando no se haya observado la ley
o el estatuto, y el segundo, que faculta a CONASEV a convocar a junta cuando fuera
solicitada por quienes representen el cinco por ciento o más de las acciones suscritas
con derecho a voto y siempre que dicha solicitud fuese denegada o hubiese
transcurrido más de quince (15) días hábiles sin efectuarse la convocatoria.
El supuesto del inciso a) resulta similar a la convocatoria judicial regulada en el
artículo 119º Ley General de Sociedades, sólo que en un ámbito administrativo y
respecto a las sociedades anónimas abiertas. La convocatoria judicial es aquella
realizada por el juez del domicilio social - en un proceso no contencioso - a pedido del
titular de una acción con derecho a voto, cuando la junta obligatoria anual o cualquier otra
estipulada en el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ella no se
trata los asuntos que corresponde.
De acuerdo al inciso a) la convocatoria a junta podría realizarse: 1. De oficio, de
acuerdo a la atribución de CONASEV, o 2. A solicitud de quien represente a uno o más
accionistas. En este último caso - de acuerdo al artículo 119º - bastaría que la solicitud
fuese presentada por el titular de una acción o por su representante.
Por su parte, el supuesto del inciso b) resulta similar a la convocatoria que puede
realizar el juez al amparo del artículo 117º de la Ley General de Sociedades, cuando la
solicitud a junta de accionistas que representen por lo menos veinte por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto hubiese sido denegada o hubiese transcurrido
más de quince (15) días de presentada sin efectuar la convocatoria. De igual manera, el
supuesto se enmarca en un ámbito administrativo, refiere de manera particular a las
sociedades anónimas abiertas y exige un porcentaje menor (5%) de las acciones
suscritas con derecho a voto.
Artículo 8º.- Requisitos para la Convocatoria.El presente artículo establece los requisitos formales que deben cumplir las
solicitudes de convocatorias a juntas de accionistas presentadas a CONASEV.
Para los casos previstos en el inciso a) del artículo 7º, se establece que la solicitud
deberá contener la documentación que acredite la titularidad de por lo menos una
acción del derecho de voto respecto a dicha acción, así como la oportunidad en que
debió celebrarse la junta de acuerdo a lo establecido en la ley o el estatuto.
De otro lado, para los casos previstos en el inciso b) del artículo 7º, se establece que
la solicitud deberá contener la documentación que acredite la titularidad de las acciones
o de los derechos de voto sobre tales acciones, en el porcentaje indicado. Asimismo, en
este caso se determina que CONASEV tiene una función subsidiaria, al establecerse
como requisito, acreditar que previamente se efectuó la solicitud de convocatoria ante
el Directorio y que ésta fue denegada de modo expreso o tácito.
Artículo 9º.- Función de CONASEV.De acuerdo al artículo 9º, una vez verificado el cumplimiento de los requisitos formales de
la solicitud, CONASEV dispondrá la publicación del aviso de convocatoria. Asimismo,
dicho artículo establece las atribuciones de CONASEV, en concordancia con las que tienen
el juez de acuerdo a los artículos 117º y 119º de la Ley General de Sociedades, entre
las cuales se encuentra la de señalar el lugar, día, hora de la junta; la persona que
presidirá la junta; y, el notario que dará fe de los acuerdos.
En relación al objeto de la junta, debe tenerse en cuenta que en el caso de las
convocatorias a que se refiere el inciso a) del artículo 7º, el objeto de convocatoria será
el que señale la respectiva norma legal o estatutaria, y en los casos del inciso b) del
mismo artículo, serán los asuntos señalados en la solicitud de los peticionantes.
Artículo 10º.- Aviso de Convocatoria.El artículo 10º establece que CONASEV, al publicar el aviso de convocatoria, deberá
observar las formalidades previstas en la Ley General de Sociedades sobre
publicaciones.
Asimismo, el artículo señala que para el caso particular de convocatorias efectuadas
por CONASEV, a solicitud de quienes representen el cinco por ciento o más de las
acciones suscritas con derecho a voto, el aviso de convocatoria deberá especificar fielmente
los asuntos solicitados por dichos peticionantes. En tal sentido, se precisa que
CONASEV no realizará una evaluación previa sobre la procedencia de la solicitud de
dichos asuntos, sino que sólo se limitará a comprobar el cumplimiento de los requisitos
formales de la solicitud.
Artículo 11º.- Atribuciones de CONASEV.El artículo 11º establece una serie de atribuciones a CONASEV de carácter
excepcional, que tienen como propósito asegurar la instalación y efectiva celebración
de las juntas de accionistas, en concordancia con el propósito de la Ley General de
Sociedades, que le confiere a CONASEV la facultad de convocar a juntas de
accionistas.
En tal sentido, en cumplimiento de las funciones de supervisión y control, de
manera excepcional y en los casos que por su complejidad lo ameriten, CONASEV se
encuentra facultada para adoptar una serie de medidas tales como requerir la entrega de la
información proveniente de la matrícula de acciones, o el listado de accionistas, evaluar y
registrar los poderes de los accionistas que se harán representar en la junta en caso la
administración de la sociedad no la efectúe o la obstaculice, o en caso el notario no la
lleve a cabo, disponer la asistencia de representantes de CONASEV a la junta en
calidad de observadores, u otras que se consideren pertinentes.
Es importante señalar que, como se indicó anteriormente, el propósito de estas
atribuciones adicionales de CONASEV, es garantizar un marco apropiado para el
desarrollo de las juntas generales de las sociedades anónimas abiertas. Esto en ningún
caso debe ser entendido como la intervención o injerencia de la autoridad
administrativa en la gestión de la sociedad.
Artículo 12º.- Juntas Especiales.El artículo 12º establece que las disposiciones del presente título referidas a las juntas
generales de accionistas son aplicables también a las juntas especiales de accionistas.
Lo anterior teniendo en consideración el artículo 132º, el inciso 4) del artículo 253º
y demás disposiciones referidas a juntas especiales de la Ley General de Sociedades.