ESTRUCTURAS OPERATIVAS CON
ENTIDADES INSTRUMENTALES :LA
INCIDENCIA DEL
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
CONFERENCIA TÉCNICA DEL CIAT
ROMA, SEPTIEMBRE 2015
CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (I)
- NOCIÓN ESENCIAL PARA DETERMINAR
INTERNACIONAL DE RENTAS DERIVADAS
ECONÓMICAS.
LA
DE
TRIBUTACIÓN
ACTIVIDADES
- CONCEPTO INCLUIDO EN NORMATIVA INTERNA Y NORMATIVA
INTERNACIONAL.
- CONTENIDO:
- 1. LUGAR FIJO DE NEGOCIOS
- 2. AGENTE DEPENDIENTE
- DIFERENCIAS ESENCIALES DE LA NORMA INTERNA:
- 1. No excluye expresamente actividades auxiliares o preparatorias.
- 2. No excluye expresamente la figura del agente profesional.
CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (II)
LUGAR FIJO DE NEGOCIOS (Art. 5.1 a 4 de MCOCDE)
- Art. 5 apartados 1 a 3 MCOCDE. Presencia física (sedes de dirección,
sucursales, oficinas, fábricas, talleres, lugares de extracción de recursos
naturales, obras por más de 12 meses).
- Art. 5 apartado 4 MCOCDE. Se excluyen actividades auxiliares o
preparatorias (almacenar, exponer, entregar, comprar o recoger
información).
- Comentarios al Modelo:
- Flexibilidad en cuanto a la presencia (4).
- Prohibición de fragmentación de un “negocio en funcionamiento y
cohesionado” (27.1).
CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (III)
AGENTE DEPENDIENTE (Art. 5. 5 y 6 de MCOCDE)
- Actúa por cuenta de la empresa (Art. 5.5 MCOCDE)
- Tiene y ejerce habitualmente poderes que le facultan para concluir
contratos en nombre de la empresa (Art. 5.5 MCOCDE)
- No procede, si se limita a contratar actividades auxiliares o preparatorias
(Art. 5.5 MCOCDE)
- No procede, si se trata de un comisionista general o agente
independiente actuando en el marco ordinario de su actividad Art. 5.6
MCOCDE)
- Comentarios al Modelo: 32.1. Flexibilidad en cuanto a la “conclusión de
contratos en nombre de la empresa”; no interpretación literal.
ELUSIÓN ABUSIVA STATUS DE EP (I)
LÍNEA DE TRABAJO BEPS ACCIÓN 7:
CONVERSIÓN DE EMPRESAS DISTRIBUIDORAS EN COMISIONISTAS
POR CUENTA AJENA CON REDUCCIÓN MUY SIGNIFICATIVA DE LA
TRIBUTACIÓN EN EL ESTADO DE LA FUENTE, PERO SIN
REORGANIZACIÓN RELEVANTE DE MEDIOS Y PRESENCIA DE LA
EMPRESA EN EL ESTADO DE LA FUENTE
ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (II)
SIT 1
SF NR
EXTRANJERO
ESPAÑA
SAE
EMPRESAS
SERVICIOS
ESPAÑOLAS
CLIENTES
ESPAÑOLES
ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (III)
SIT 2
SF NR
SC NR
EXTRANJERO
ESPAÑA
SAE
EMPRESAS
SERVICIOS
ESPAÑOLAS
CLIENTES
ESPAÑOLES
ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP(IV)
RECARACTERIZACIÓN DE FUNCIONES
- SAE pasa a ser considerada comisionista en nombre propio y por cuenta
ajena (reducción considerable de la renta que se le atribuye y de su
tributación en España).
- SAE mantiene las instalaciones y presencia en España que tenía con
anterioridad.
- SC NR pasa a ejercer formalmente funciones de comercialización.
- SC NR pasa a facturar directamente a los clientes españoles.
- SC NR soporta los gastos que previamente soportaba SAE (incluyendo
gastos de empresas de servicios españolas).
- SC NR no dispone realmente de personal e instalaciones para el
desempeño de tales funciones.
ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (V)
LÍNEAS DE REGULARIZACIÓN
- 1. Ajuste por Precios de Transferencia del beneficio de SAE.
- 2. Se mantiene la tributación de SAE según la recaracterización de
funciones, pero adicionalmente se considera que SC NR tiene un EP en
España.
-2.1. SAE actúa como agente dependiente de SC NR.
-2.2. SC NR dispone de un lugar fijo de negocios en España en las
instalaciones de SAE.
INICIATIVAS BEPS ACCIÓN 7 (I)
AMPLIACIÓN DEL CONCEPTO DE AGENTE DEPENDIENTE (tanto en
redacción MC OCDE como en comentarios)
-Tener un papel esencial para la conclusión de contratos que se concluyen
de forma rutinaria, sin modificación de sus términos por la empresa NR.
- No es imprescindible que sean a nombre de la empresa NR si se
transfiere la propiedad, o el derecho de uso, de bienes propiedad de la
empresa NR o que la empresa NR tenga derecho a usar.
- Extensión a comisionistas generales que actúan exclusivamente o casi
exclusivamente por cuenta de una o varias empresas “vinculadas”.
INICIATIVAS BEPS ACCIÓN 7 (II)
NORMAS ANTIFRAGMENTACIÓN (tanto en redacción MC OCDE
como en comentarios)
- No prevalece el carácter auxiliar o preparatorio si 2 ó más empresas en
el mismo lugar, o 2 empresas vinculadas en lugares distintos en el mismo
Estado realizan funciones complementarias constitutivas de un negocio
cohesionado.
- Tesis española DGT: “asentamiento operativo complejo con coherencia
económica”.
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