Informativo Jurídico Semana del 19 al 23 de enero de 2009

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Semana del 19 al 23 de enero de 2009
I. NORMAS. Leyes, decretos, resoluciones y circulares.
1. Garantías en los contratos estatales
Gobierno Nacional. Decreto 4828 del 24 de diciembre de 2008 “Por el cual se expide el
régimen de garantías en la contratación de la Administración Pública”.
Mediante el presente Decreto se regulan los mecanismos de cobertura del riesgo en los contratos
regidos por la ley 80 de 1993 y la ley 1150 de 2007. Se refiere de forma particular a las siguientes
clases de garantías: póliza de seguros, fiducia mercantil en garantía, garantía bancaria a primer
requerimiento, endoso en garantía de títulos valores y del depósito de dinero en garantía.
II. JURISPRUDENCIA
1. Acción de tutela frente a contratos bancarios.
Corte Constitucional. Sentencia T-1027 de 2008. Magistrado Ponente: Marco Gerardo
Monroy Cabra.
El accionante presenta tutela por considerar que la entidad bancaria demandada vulneró sus
derechos a la vivienda digna, a la vida, a la tranquilidad, a la salud, al negarse a desembolsar un
crédito previamente aprobado y sobre el cual se perfeccionó la hipoteca que le servía de garantía.
Al respecto, encuentra la Sala que el hecho de que la acción de tutela se dirija contra una entidad
bancaria y que respecto de ella el demandante guarde una relación de subordinación, no significa,
que la acción quede exonerada de cumplir con el requisito de subsidiariedad.
Así mismo indica que el definir sí los motivos por los cuales el Banco se abstuvo de hacer un
desembolso pueden calificarse como justificados o no dentro del marco contractual es un asunto
que implica un amplio debate probatorio que no es propio de la instancia de tutela.
En este orden ideas, concluye la Sala que sólo a partir del análisis del cumplimiento contractual,
de las circunstancias personales del demandante documentadas mediante las pruebas idóneas, es
posible determinar si existió incumplimiento por parte del Banco lo que debe ser determinado en
un proceso ordinario. Por lo anterior, se niega la acción de tutela.
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2. Apertura de cuentas corrientes bancarias como requisito para los profesionales
de compra y venta de divisas.
Consejo de Estado. Sección Cuarta. Sentencias 15875 y 16106 del 11 de diciembre de 2008.
Radicación 2006-0001 y 2006-0035. Consejero ponente: Héctor J. Romero Díaz.
La Asociación de Empresarios Profesionales del Cambio solicitó la nulidad de apartes de las
Resoluciones de la Dian 396 de 2005 y 3416 de 2006. Dichas Resoluciones exigen abrir cuentas
corrientes bancarias para obtener y mantener la autorización como profesionales de compra y
venta de divisas.
La actora considera, entre otros argumentos, que el tener una cuenta corriente abierta para
trabajar como profesional del cambio, vulnera la libertad económica y depende de poder abrir o
no la cuenta para ser cambista profesional.
La Sala, en una de sus conclusiones para negar las súplicas de la demanda en ambos procesos,
afirma que: “…no es cierto que los profesionales del cambio estén imposibilitados para abrir cuentas corrientes
en todos los bancos del país; y, que si bien, algunos bancos se negaron inicialmente a abrir tales
cuentas, al momento de la presentación de la demanda (…), ya habían cambiado de política y ya la
Superintendencia Bancaria (hoy Financiera), había advertido que la negativa injustificada y que implicara
discriminación en contra de alguna actividad, era violatoria de las normas financieras”.
III. DOCTRINA
1. Calificación de las actividades que se consideran de interés para el desarrollo
económico y social para el país.
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Concepto 015498 del 24 de diciembre de
2008.
Mediante este concepto la Dian realiza apreciaciones sobre la interpretación de lo dispuesto en el
artículo 5 literal a) del Estatuto Tributario, en el documento Conpes 2825 de 1996 y en el
Decreto 2105 de 1996 que, en su conjunto, articulan la procedencia del beneficio, en materia de
impuesto a la renta, para los créditos obtenidos en el exterior que estén asociados a actividades
que se consideran de interés para el desarrollo económico y social del país.
Este concepto se origina en una consulta elevada al Departamento Nacional de Planeación a raíz
de la interpretación restrictiva que el Consejo de Estado y la Dian le han dado a estas normas
para acceder al beneficio establecido.
Al respecto, la Dirección de Impuestos se refiere al contenido del decreto 2105 de 1996, en el
cual se señala que para efectos de lo previsto en el numeral 5o. del literal a) y del literal c) del
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artículo 25 del Estatuto Tributario, se consideran “actividades de interés para el desarrollo
económico y social del país todas las actividades pertenecientes a los sectores primario,
manufacturero y de prestación de servicios, siendo entendido que dentro del sector servicios
quedan incluidas actividades tales como las de transporte, ingeniería, hotelería, turismo y salud, y
las actividades de comercio y construcción de vivienda.”
Posteriormente, indica que los beneficios tributarios se justifican en razón a la finalidad que
persiguen cual es la de fomentar o impulsar una actividad o sector económico y que por ello,
“pretender que sean establecidos de manera general para todas las actividades de servicio, en opinión de este
despacho desborda la finalidad de la disposición legal y la naturaleza del mismo, en contravía de los principios de
equidad e igualdad que orientan el Sistema Tributario Colombiano”.
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