Secretaria de Cámara - Poder Judicial de la Nación
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Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional BOLETÍN DE JURISPRUDENCIA (2° Semestre de 2012) Elaborado por la Secretaría de Jurisprudencia y Biblioteca de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. Dra. Valeria Rebagliati Secretaria de Cámara ÍNDICE DE VOCES ABOGADO. - Apartamiento del rol de defensor. Derecho de defensa. Presunto conflicto de intereses. Convocatoria a indagatoria de los letrados. Nulidad. Apartamiento del juez instructor. Disidencia: Confirmación ............ 1 ABUSO DE AUTORIDAD. - Sobreseimiento. Funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Procedimiento establecido para contratación por parte del Estado. Contratación directa. Omisión de licitación pública. Responsabilidad penal. Revocatoria. Procesamiento. Falta de Mérito ......................................................... 3 ABUSO SEXUAL. - Falta de mérito. Imputado que estando en el cine realizó tocamientos en el cuerpo de la damnificada. Medidas de prueba pendientes. Confirmación............................................................................................ 15 - Simple. Procesamiento. Testimonio de la damnificada contradictorio en cuanto a circunstancias de tiempo modo y lugar. Prueba insuficiente. Revocación. Sobreseimiento................................................... 16 - Gravemente ultrajante en concurso ideal con corrupción de menores. Procesamiento. Consentimiento de la víctima viciado: Menor de edad en situación de calle. Aprovechamiento del imputado. Ausencia de pautas objetivas que sustenten la aplicación de la agravante. Cambio de calificación. Confirmación. Abuso sexual simple en concurso ideal con corrupción de menores.......................................................... 16 - Con acceso carnal aprovechándose de la víctima por encontrarse desvanecida. Procesamiento. Damnificada que consumió un trago que le convidaron en una fiesta lo que le produjo la pérdida de la conciencia. Imputado que aprovechó el estado de la víctima. Confirmación............................................. 17 - Agravado por aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente. Procesamiento respecto de un hecho y sobreseimiento por otro episodio. Delito único prolongado en el tiempo. Confirmación y revocatoria. Ampliación del procesamiento por abuso sexual con acceso carnal agravado por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente.................................................................... 18 - Simple. Procesamiento. Imputado que estando en la vía pública y mediante violencia física, comenzó a besar en la mejilla a la damnificada. Confirmación. Disidencia: imposibilidad de deducir que el encausado actuó con inequívoca intención sexual. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento ................... 19 - Con acceso carnal agravado cometido contra un menor de dieciocho años. Procesamiento. Importancia del relato brindado en cámara Gesell y la coherencia de éste con las conclusiones a las que arribó la psicóloga. Confirmación. Disidencia: Revocación. Falta de mérito. Necesidad de llevar adelante medidas de prueba pendientes................................................................................................................................... 20 - Procesamiento. Agravio de la defensa: inimputabilidad por ingesta de alcohol. Elementos que permiten afirmar que la conciencia del imputado no se encontraba perturbada. Confirmación................................ 21 ALLANAMIENTO. - Nulidad rechazada. Secuestro sin orden judicial. Acta de la que no se desprende con claridad si el propietario del lugar al franquear el ingreso a su morada actuaba con voluntad libre y con pleno conocimiento de lo que hacía. Caso que no puede considarse de “urgencia” tal como lo prevee la legislación procesal. Revocatoria. Nulidad. Disidencia: Validez del procedimiento. Consentimiento expreso que torna incuestionable el actuar de los preventores ................................................................... 21 - Incautación de elementos del interior de una vivienda que tuviera origen en la información brindada por la madre del imputado. Nulidad.................................................................................................................. 23 AMENAZAS - Coactivas. Procesamiento. Agravio: ausencia de testigos presenciales. Informe interdisciplinario de la O.V.D. que indica que la víctima revela temor y turbación. Confirmación ............................................... 24 - Coactivas. Procesamiento. Amenazas a un árbitro en un vestuario. Confirmación.................................... 24 - Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas en diferentes circunstancias en forma personal. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación .......................... 25 - Coactivas. Procesamiento. Imputado que amenazó de muerte al damnificado exigiéndole el pago de una deuda dineraria. Confirmación ................................................................................................................... 25 - Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas por teléfono. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación .............................................................................. 26 I - - - - - - - - - Coactivas en concurso ideal con lesiones leves. Procesamiento más la imposición de prohibición de acercarse a la damnificada o a la vivienda en la que reside. Violencia doméstica. Situación de violencia considerada de "Altísimo Riesgo". Lesiones acreditadas. Confirmación ................................................... 26 Coactivas. Procesamiento. Expresiones por e-mails y cartas con el fin de atemorizar a la víctima para que realice algo contra su voluntad. Frases que conllevan el anuncio de un mal grave, injusto y determinado que afecta el bien jurídico tutelado. Confirmación ..................................................................................... 27 Coactivas en concurso real con amenazas agravadas con el uso de armas que concurre a su vez idealmente con el delito de lesiones graves. Procesamiento. Violencia Doméstica. Situación de violencia considerada por la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como de "altísimo riesgo". Lesiones acreditadas y visibles al personal policial al momento de la denuncia. Confirmación ............................... 27 Coactivas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Frases emitidas por el imputado con entidad vulnerante e intimidante. Situación descripta por el equipo interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como riesgosa. Confirmación............................................................................. 28 Coactivas agravadas por el uso de armas y tentativa de homicidio. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Situación descripta por el equipo interdisciplinario der la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como de alto riesgo. Ausencia del dolo de homicidio. Lesiones. Confirmación. Calificación legal: coacción agravada por el uso de armas en concurso real con amenazas agravadas por el uso de armas en concurso ideal con lesiones leves ................................................................................................ 28 Coactivas agravadas. Procesamiento. Denuncia realizada en la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Necesidad de evaluar los hechos de conformidad con las directrices trazadas en la ley 26.485. Confirmación .............................................................................................................................................. 29 Coactivas reiteradas en concurso real con amenazas simples. Falta de mérito. Necesidad de valorar todos los hechos en forma conjunta y no aisladamente. Frases con entidad vulnerante e intimidante. Hechos de violencia doméstica. Situación descripta por el equipo interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica como de alto riesgo. Prueba suficiente. Revocación. Procesamiento ....................................... 29 Coactivas. Procesamiento. Confirmación Disidencia: conducta atípica. Relación conflictiva entre los protagonistas. Frases vertidas en el fragor de un altercado. Revocación. Sobreseimiento ......................... 30 Coactivas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Frases intimidantes proferidas por el imputado a su ex mujer. Informe de la OVD que describió la situación como de riesgo medio. Tipicidad. Confirmación .............................................................................................................................................. 31 Coactivas. Sobreseimiento. Situación familiar conflictiva. Hecho de violencia doméstica. Víctima que se sintió perturbada. Revocación. Procesamiento por amenazas coactivas en concurso real con el de amenazas ..................................................................................................................................................... 31 APREMIOS ILEGALES. - A un detenido. Procesamiento. Miembro del SPF que lesionó a un interno durante un traslado. Ausencia de intento de fuga. Posición de garante del otro miembro del SPF. Omisión impropia por parte de éste último. Confirmación y cambio de calificación. Disidencia: Confirmación parcial, revocación y sobreseimiento de quien no lesionó al detenido.......................................................................................... 32 APROPIACIÓN DE COSA PERDIDA. - Procesamiento. Imputado que luego de ser requisado le fueron hallados en su mochila pertenencias que le desaparecieron a una damnificada que viajaba en subte. Confirmación..................................................... 33 APROPIACIÓN DE COSA AJENA POR ERROR. - Procesamiento. Cheque depositado en el cajero automático de la sucursal donde el imputado posee caja de ahorro. Imputado único beneficiario de la maniobra. Tipicidad. Confirmación .................................... 33 ARCHIVO. - Actuaciones en las cuales existe un imputado individualizado. Nulidad.................................................... 34 - Imputado individualizado. Nulidad............................................................................................................. 34 - Magistrado que devuelve las actuaciones a la fiscalía y se niega a archivar las actuaciones ante el pedido formulado por el Ministerio Público. Actuaciones en las que se ha legitimado a una de las partes. Necesidad de que sea el magistrado quien resuelva si es necesario archivar o reservar. Revocación ........ 34 - Por imposibilidad de proceder. Padre de la menor presuntamente abusada sexualmente que no instó la acción penal. Confirmación ........................................................................................................................ 35 AUDIENCIA ORAL. - Reforma Procesal (Ley 26.374). Ausencia del querellante. Presencia del letrado patrocinante de la querella en la audiencia. Recurso que se tiene por desistido ...................................................................... 35 AVERIGUACIÓN DE PARADERO. - Reserva de las actuaciones. Apelación del querellante por considerar el temperamento adoptado prematuro. Resolución no compatible con la declaración de que no hay mérito para procesar o sobreseer al imputado. Revocación............................................................................................................................. 36 CALUMNIAS E INJURIAS. - Desestimación por inexistencia de delito. Querella que recurre. Atipicidad. Confirmación ...................... 36 II Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CAPTURA. - Defensa que recurre su imposición. Imputado que no ha tomado conocimiento de la existencia de la causa. Validez de la medida. Hecho de Violencia Doméstica grave. Informe de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. que califica la situación como de altísimo riesgo psicofísico de la víctima. Confirmación .............................................................................................................................................. 37 CAUCIÓN. - Excarcelación concedida bajo caución real. Situación de calle. Cumplimiento en detención del mínimo de la pena prevista para el delito inculpado. Ausencia de antecedentes. Sustitución por caución juratoria más la obligación de comparecer al juzgado cada treinta días........................................................................... 38 - Excarcelación concedida bajo caución real. Suma dineraria depositada el mismo día en que fue concedido el derecho: indicio de que no fue de imposible cumplimiento. Confirmació ............................................. 38 - Pedido de sustitución de la caución real fijada. Tiempo transcurrido sin que se efectuara el pago el monto Imposibilidad de cumplimiento. Revocación. Sustitución por caución juratoria manteniéndose la obligación de comparecencia al tribunal cada quince días ......................................................................... 38 CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. - Sobreseimiento. Otorgamiento de testamento donde se designó albacea al imputado. Capacidad cognitiva del poderdante disminuida. Tipicidad. Revocación.................................................................................... 39 - Nulidad rechazada. Pericias psiquiátricas y psicológicas respecto de las cuales se omitió dar cumplimiento con el art. 258 del C.P.P.N. Ausencia de violación alguna a las garantías constitucionales del debido proceso penal y defensa en juicio. Omisión de la parte de efectuar cuestionamiento formal en oportunidad de recurrir el procesamiento. Pretensión de neutralizar decisiones ya superadas. Confirmación. Disidencia: omisión de notificación que impone declarar la nulidad. Parte privada de proponer perito y puntos de pericia como de conocer el resultado. Medida irreproducible debido a que el examinado falleció. Violación al derecho de defensa. Revocatoria. Nulidad............................................. 40 COACCIÓN. - Sobreseimiento. Magistrado que alude a una atipicidad sobre la base del ejercicio legítimo del derecho de huelga. Obstrucción del paso de vehículos a locales comerciales del accionante. Exceso. Grupo conformado en su mayoría por personas que no eran trabajadores del comercio afectado. Elementos suficientes como para disponer la declaración indagatoria. Revocación.................................................... 41 COHECHO. - Pasivo y activo de los imputados. Procesamiento. Funcionario público que recibió dádivas a cambio de alterar la identificación de las actas de infracción realizadas. Afectación a la fe pública. Confirmación .. 41 COMPETENCIA. - Imputado que golpeó y retuvo a su concubina en su casa. Posible configuración del delito de privación ilegítima de la libertad. Justicia de instrucción........................................................................................... 42 - Bicicleta. Hurto agravado. Justicia de instrucción...................................................................................... 43 - Reserva de la investigación por el hurto. Declinación de competencia a favor de la justicia de provincia para investigar el posible encubrimiento. Relación de alternatividad. Confirmación. Voto por sus fundamentos del Dr. Pociello Argerich: Hurto y encubrimiento: acontecimientos distintos. Innecesariedad de un pronunciamiento expreso. Confirmación.......................................................................................... 43 - Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires. Amenazas en donde aún no se descartó la figura más gravosa. Imputado llamado a prestar declaración indagatoria. Principio de estabilidad de la competencia. Fuero con competencia más amplia. Revocación. Justicia de instrucción................................................................................................................................................... 44 - Menor de 17 años que es conducido a un albergue transitorio en donde una persona no identificada lo fotografía desnudo y le propone mantener relaciones sexuales. Imputado: persona que lo acompañó y percibió el dinero como ganancia. Revocación. Justicia de instrucción..................................................... 44 - Progenitora que vive con el niño, conserva su tenencia y se mudó de domicilio sin conocerse su actual paradero. Impedimento de contacto. Revocación. Justicia Correccional. Disidencia: no es posible descartar de plano la comisión del art. 146 del C.P. Justicia de Instrucción .............................................. 44 - Hurto de bicicleta dejada en la vía pública. Justicia de instrucción............................................................ 45 - Lesiones y daño a vehículo taxi. Desafectación de bien de dominio público. Exclusión de agravamiento. Revocación. Justicia correccional............................................................................................................... 45 - Sustracción de bicicleta en la vía pública. Justicia de instrucción.............................................................. 45 - Lesiones infringidas en zonas no vitales. Ausencia de dolo homicida. Necesidad de resolver en forma urgente la situación procesal. Imputado en detención. Revocación ........................................................... 46 - Falsificación de un instrumento que acredita la calidad de funcionario policial. Imputado que no es funcionario policial. Afectación de un interés que no es federal. Credencial apócrifa que no fue utilizada en ejercicio de funciones federales. Justicia de Instrucción ....................................................................... 46 - Disminución en un 20% de la función de masticación: Lesiones graves Justicia de instrucción............... 46 - Incompetencia del juzgado de instrucción y remisión de la causa a la justicia contravencional de la C.A.B.A. Imputados que se presentaron con armas en domicilios de los damnificados, habitantes de la III - - - villa 31, refiriéndoles que el terreno les pertenecía, a la vez que les exigían que lo abandonaran o les pagaran una suma de dinero. Imposibilidad de subsumir los múltiples hechos en el delito de usurpación. Justicia de instrucción ................................................................................................................................. 47 Declinación de la titular del juzgado de instrucción a favor de la justicia provincial. Apelación el fiscal. Pruebas que acreeditan que la sustracción del camión ocurrió en localidad provincial. Confirmación...... 47 Sustracción de automotor. Encubrimiento. Relación de alternatividad entre ambas figuras. Justicia de Instrucción................................................................................................................................................... 48 Imputado que retuvo el documento y el celular de una extranjera, la privó de su libertad, la obligó a mantener relaciones sexuales y la quería convencer de ejercer la prostitución. Trata de personas. Justicia en lo Criminal y Correccional Federal ........................................................................................................ 49 Adulteración o tráfico de medicamento. Ley 16.463 artículos 1° y 2°. Justicia Federal ............................ 49 Delito contra la integridad sexual. Acción dependiente de instancia privada. Necesidad de convocar a la damnificada para que indique si es su deseo instar la acción penal. Revocación ....................................... 50 Sustracción de dinero sin que mediara algún tipo de ardid o engaño. Diferencia entre el hurto y la estafa. Justicia Correccional ................................................................................................................................... 50 Desobediencia a una orden judicial impartida por un juez federal. Magistrado que se declara incompetente y remite las actuaciones a la justicia federal. Defensa que apela. Competencia federal. Confirmación .............................................................................................................................................. 51 Declinación a favor de la justicia correccional para investigar la falsificación o utilización de certificados médicos apócrifos para justificar inasistencia laboral. Resolución prematura. Necesidad de establecer si hubo perjuicio económico. Revocación. Justicia de instrucción................................................................. 51 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. - Art. 12 de la Ley 25.891. Receptación dolosa de teléfonos celulares y módulos de identificación removible (tarjetas de telefonía). Tenencia ilegítima de documento ajeno. Justicia Federal...................... 52 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. - Funcionarios policiales que se apoderaron ilegítimamente de motocicletas incautadas en predio perteneciente a la Comisaría. Funcionarios públicos que tenían a su cargo la custodia de los bienes incautados. Justicia de Instrucción.............................................................................................................. 52 - Hurto calamitoso. Infortunio aprovechado por la imputada. Damnificado que se encontraba bajo efectos de tranquilizantes suministrados por personal médico. Imposibilidad de descartar la figura del art. 163 inc. 3 del C.P. Justicia de Instrucción ......................................................................................................... 52 - Sustracción de rodado estacionado en la calle, encendido y dentro del ámbito de custodia de su dueño. Hurto simple. Justicia Correccional ............................................................................................................ 53 - Mercadería ya descargada y en poder de su destinatario final. Imposibilidad de aplicar la agravante prevista por el art. 163 inc. 6 del CP. Hurto simple. Justicia correccional ................................................. 53 - Presentación al cobro de cheque denunciado como sustraído. Cheque que se encontraba sin alteraciones. Ausencia de ardid. Posible acto demostrativo de apropiación indebida de una cosa perdida o de un hurto simple. Justicia Correccional ...................................................................................................................... 54 - Sustracción de contenedores del interior de un depósito donde aguardaban a ser transportadas. Inaplicación del agravante "mercadería en tránsito". Justicia correccional ................................................ 54 - Mercadería que fue sustraída una vez depositada en la vereda, momentos después de ser transportada. Inaplicación del agravante " mercaderías en tránsito". Justicia correccional.............................................. 54 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. - Presentación al cobro de un cheque extraviado. Justicia de instrucción ..................................................... 55 - Imputados que distrajeron a un vendedor de teléfonos celulares a fin de apoderarse del equipo que les fue entregado momentáneamente. Hurto. Justicia Correccional ....................................................................... 55 - Ingreso a sistema informático homebanking. Transferencia de dinero no autorizada por la titular a una cuenta. Manipulación de datos por parte de la ex pareja. Alteración del normal funcionamiento del sistema informático. Juzgado con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción ......................... 56 - Presentación al cobro de un cheque extraviado. Justicia de instrucción ..................................................... 56 - Privación Ilegítima de la libertad. Relación de concubinato con la damnificada. Convivientes que se deben respeto superior al de otras relaciones particulares. Aplicación de la agravante prevista por el art. 142 inc. 2 del C.P.P.N. Justicia de instrucción............................................................................................ 57 - Presentación al cobro de cheque con denuncia de extravío. Imposibilidad de descartar eventual estafa. Justicia de Instrucción................................................................................................................................. 57 - Damnificado que, conforme a un acuerdo de hecho entre partes, dejó las herramientas en la obra en construcción en custodia del imputado mientras durara el trabajo no siendo luego restituidas. Defraudación por retención indebida. Tipo penal que no exige un título escrito para generar la obligación de restituir. Justicia de instrucción .............................................................................................................. 57 - Tirón: no configura la fuerza necesaria para tipificar el delito de robo. Hurto simple. Justicia correccional................................................................................................................................................. 58 - Presentación al cobro de un cheque al portador extraviado.Apropiación de cosa perdida. Justicia correccional................................................................................................................................................. 58 - Imputado que se apoderó de objetos ubicados en el interior de un automóvil secuestrado y con faja de clausura. Ausencia de signos de violencia ni daño. Justicia correccional................................................... 58 - Delito de impedimento de contacto. Justicia correccional. Disidencia: delito de sustracción de menores. Justicia de instrucción ................................................................................................................................. 59 IV - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Pasajero de ómnibus al que le sustrajeron pertenencias que llevaba consigo en la butaca mientras viajaba. Imposibilidad de aplicar el agravante para las mercaderías en tránsito. Hurto en grado de tentativa. Justicia correccional.................................................................................................................................... 59 Lesiones. Actuar negligente del profesional médico al no haber suministrado a una paciente una adecuada información relativa a la intervención quirúrgica a la que fue sometida y sus consecuencias. Justicia Correccional................................................................................................................................................ 60 Persona que denuncia que la pareja con la cual convivía se quedó con los objetos que le pertenecían. Justicia Correccional................................................................................................................................... 60 Inaplicación del agravante de hurto con escalamiento. Escalera que se encontraba apoyada sobre la medianera y no fue colocada allí por el acusado. Imputado que no tuvo que vencer las defensas dispuestas por el propietario para el resguardo de las cosas. Justicia correccional...................................................... 61 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. - Envío por correo electrónico de una copia de pasaporte estadounidense falso para concretar la reserva en un hotel. Documento emitido por autoridades extranjeras. Justicia de instrucción.................................... 61 - Falsificación y uso de sellos para confeccionar certificados de discapacidad. Medio para obtener fraudulentamente beneficios sociales ante organismos nacionales. Afectación al patrimonio de la administración pública. Justicia federal...................................................................................................... 61 - Imputado miembro de la Policía Metropolitana que presentó un certificado médico apócrifo. Afectación al patrimonio de la ciudad y no al nacional. Justicia de instrucción........................................................... 62 - Abuso sexual por parte de un empleado de la administración pública. Conducta que estorba o corrompe el buen servicio de los empleados del Estado nacional. Justicia federal ........................................................ 62 - Documento confeccionado en hoja con membrete de la Presidencia de la Nación. Documento que no tiene el carácter de documento público nacional. No afectación de los intereses nacionales. Justicia de instrucción................................................................................................................................................... 63 - Niñas que eran obligadas por su padre y amigos a ejercer la prostitución. Posible encuandramiento en el art. 145 bis y ter del CP. Tribunal que previno que debe continuar la investigación. Justicia de instrucción................................................................................................................................................... 63 - Presentación de documento de identidad apócrifo, o verdadero pero presentado por otra persona. Justicia federal ......................................................................................................................................................... 63 - Sustracción de un chaleco salvavidas perteneciente a “Aerolíneas Argentinas”. Afectación al patrimonio del Estado Nacional. Resguardo al interés nacional. Justicia Federal ........................................................ 64 - Adulteración de acta matrimonial. Instrumento público expedido por organismos locales. Ausencia de afectación al funcionamiento de una entidad nacional. Justicia de instrucción.......................................... 64 - Falsificación de partidas de defunción para obtener la declaración de herederos a su favor y hacerse de un inmueble. Función local del Registro Civil de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y del Registro Nacional de la Propiedad Inmueble. No afectación al servicio registral en un carácter federal. Justicia de Instrucción .................................................................................................................................................. 64 - Adulteración de un documento nacional de identidad y posterior defraudación llevada a cabo mediante su utilización. Hecho único que no resulta escindible. Justicia Federal.......................................................... 65 - Art. 125 bis del C.P. Ley 12.331. Concurso ideal con delito contra el orden migratorio (art. 117, Ley 25.871). Permanencia irregular en el país que podría ser facilitada por la imputada a través de la infracción a la Ley 12.331. Posible infracción a la ley de trata de personas. Justicia Federal ................... 65 - Defraudación cometida mediante una fotocopia de D.N.I. con fotografía sustituida. Justicia federal....... 66 - Lavado de activos de origen delictivo. Figura que debe vincularse estrechamente con el carácter federal o común de la acción precedente. Justicia de Instrucción ............................................................................. 66 - Cheques presentados al cobro con endosos adulterados que fueran sustraídos durante la vigencia de la custodia del servicio de OCA. Justicia Federal .......................................................................................... 67 - Falsificación de receta médica. Art. 29 de la ley 23.737. Justicia federal .................................................. 67 - Imposibilidad de descartar la realización de alguna de las acciones del art. 145 bis del C.P. Justicia Federal ........................................................................................................................................................ 67 - Presunta comisión de los delitos de trata de personas, tráfico y comercialización de estupefacientes y falsificación de D.N.I. Justicia federal........................................................................................................ 67 - Comercialización de CD presuntamente falsos. Infracción simultánea a la ley de propiedad intelectual y a la ley de marcas. Justicia federal ................................................................................................................ 68 - Corresponde atribuir competencia a la justicia de excepción si las particularidades del caso en el que se investiga una posible adulteración o tráfico de medicamentos no permiten descartar la posible infracción tanto a la ley de marcas como a la de medicamentos. Justicia federal ....................................................... 68 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO EN LO PENAL Y ECONOMICO. - Cheque de pago diferido. Posibilidad de que el riesgo haya sido aceptado por el damnificado producto de una voluntad viciada. Justicia de instrucción.............................................................................................. 69 - Cheques de pago diferido: instrumentos de crédito. Estafa: atipicidad. Justicia en lo Penal Económico .. 69 V CONTIENDA ENTRE LA CÁMARA CRIMINAL Y CORRECCIONAL Y LA CÁMARA EN LO PENAL, CONTRAVENCIONAL Y DE FALTAS AMBAS DE LA CIUDAD AUTÓNOMA DE BUENOS AIRES. - Una de las Salas de la Cámara dispuso remitir las actuaciones a la justicia contravencional por entender que los hechos constituyen daño (art. 183 CP), pero la Justicia contravencional las devolvió por considerar que los hechos encuadran en una destrucción de documento (art. 294 CP). Elevación a la Corte Suprema de Justicia de la Nación para que dirima la cuestión ................................................................... 69 COSTAS PROCESALES. - Impuestas en el orden causado. Revocación. Costas a la vencida .............................................................. 70 - Sobreseimiento. Costas impuestas en el orden causado. Aplicación del principio de derrota. Revocación. Costas a la vencida...................................................................................................................................... 70 - Eximición del pago de las costas a la querella. Acción penal prescripta al momento de iniciarse la causa. Se imponen las mismas a la querella y se fijan las costas de alzada en el orden causado .......................... 71 - Nulidad rechazada. Principio de imposición de costas al vencido. Confirmación...................................... 71 DEFRAUDACIÓN. - - - - - - - Por abuso de firma en blanco. Sobreseimiento. Pagaré suscripto en blanco y completado posteriormente con un monto superior al pactado. Atipicidad. Mandato (art. 1016 del C.C.) Confirmación ..................... 71 Por abuso de firma en blanco, falsificación de documento y estafa. Sobreseimiento. Pagaré. Instrumento en el cual no se advierten raspaduras, enmiendas o modificación de los datos completados por el denunciante. Monto no reformado. Espacios intencionalmente dejados en blanco llenados con posterioridad. Maniobra en la que no se vislumbra intención defraudatoria. Denunciante que no ha recurrido aún a la justicia civil. Atipicidad. Confirmación ......................................................................... 72 Por retención indebida. Procesamiento. Notificación fehaciente al imputado. Tipicidad. Confirmació .... 73 Propietario del bien que lo sustrae de quien lo tiene en forma legítima. (art. 173 inc. 5 C.P.). Falta de mérito. Titular de un rodado que sustrajo su vehículo de una playa de estacionamiento al que fue transportado por infracción. Legitimidad de la tenencia del rodado por parte del tercero. Medidas de prueba pendientes. Confirmación. Disidencia: Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento .......................... 74 Procesamiento. Imputado que se apropió de los fondos depositados erróneamente en su cuenta bancaria. Tipicidad. Confirmación ............................................................................................................................. 75 Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Celebración de matrimonio. Imputado que se convirtió en heredero forzoso de la damnificada. Efecto jurídico inherente al documento. Acta de matrimonio: documento típico. Confirmación................................................................................................................. 75 Por administración fraudulenta y retención indebida. Procesamiento. Administradora de consorcio que desvió dinero en su propio beneficio y al ser removida e intimada para que devuelva la documentación que tuviera en su poder, no cumplió. Defensa que alega desconocimiento por parte de la imputada de las normas por tener edad avanzada y por no ser contadora. Rechazo. Confirmación..................................... 76 Por retención indebida. Sobreseimiento. Retención de herramientas de trabajo. Ausencia de anoticiamiento fehaciente del despido y del reclamo. Confirmación. Disidencia: Notificación llevada a cabo al inicio de la relación laboral en la que se daba cuenta de la obligación de restituir al término de la relación laboral. Revocatoria ...................................................................................................................... 77 Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que retuvo obras de arte de propiedad del damnificado que le fueron entregadas para exponer en el exterior, negándose a restituirlas pese a las intimaciones cursadas. Confirmación............................................................................................................................... 78 Por retención indebida en concurso real con hurto. Procesamiento. Imputado que retuvo en el taller mecánico un automóvil a pesar de haber sido intimado mediante carta de documento. Confirmación...... 78 DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. - Desestimación. Calumnia: Falsa imputación de un delito de acción pública concreto y circunstanciado. Caso en el que las expresiones carecen de las precisiones necesarias. Imposibilidad de descartar la comisión del delito de injurias. Idoneidad para afectar el honor. Revocatoria ........................................... 79 - Archivo por no poder proceder. Delitos contra la integridad sexual. Damnificada que refiere que no desea instar la acción penal. Confirmación........................................................................................................... 79 - Inadmisibilidad. Escrito de promoción de la querella que no cumple con los requisitos mínimos exigidos por el art. 418 del C.P.P.N. Confirmación .................................................................................................. 79 - Excepción de falta de acción rechazada. Imputado que habría accedido carnalmente con violencia a la víctima. Exteriorización de la voluntad de denunciar por parte de la damnificada a través de la conducta llevada a cabo en el expediente. Confirmación........................................................................................... 80 - Sobreseimiento. Denuncia por lesiones ante la Oficina de Violencia Doméstica en donde la damnificada expresó su voluntad de instar la acción penal. Posterior presentación indicando la falta de interés en que se continúe la investigación. Irrelevancia. Acción ya instada. Revocación. Necesidad de profundizar la investigación ............................................................................................................................................... 80 - Archivo. Lesiones culposas. Acción no instada inicialmente. Defensa que se agravia debido a que llegó a un acuerdo transaccional con el damnificado y solicita su desvinculación. Improcedencia. Confirmación .............................................................................................................................................. 81 VI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. - Solicitada por el fiscal y resuelta en ése sentido por el magistrado. Apelación de la querella. Fiscalía de Cámara que no ha adherido al planteo de la querella. Límite del recurso: Control de validez de la resolución. Solicitud fiscal y resolución del magistrado carente de fundamentación suficiente. Nulidad ....................................................................................................................................................... 82 - Pedida por el fiscal, resuelta en disconformidad por el magistrado, recurrida por la querella. Querella que puede impulsar el proceso en solitario. Supuestas maniobras fraudulentas entre cónyuges divorciados en Brasil cuya inscripción en el país aún no fue materializada. Vínculo igualmente disuelto. No aplicación de la excepción prevista por el artículo 185 inciso 1° del C.P.P.N. Revocación........................................ 83 - 1) Falsedad ideológica. Inserción de domicilio falso en partida de defunción. Dato que no concierne a un hecho que el instrumento deba probar ni constituye un aspecto esencial del documento. Voto del Dr. Scotto: ausencia de requerimiento fiscal de instrucción. Cumplimiento No análisis de la solución de fondo de la cuestión. Cumplimiento de la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes se encuentren violentados sus derechos. Confirmación. 2) Rechazo de solicitud para asumir el rol de querellante. Calidad de ofendido que debe acreditarse con carácter hipotético. Revocatoria .................... 83 DESOBEDIENCIA. - Procesamiento. Imputado que le envió a su ex pareja mensajes de texto. No acatamiento a la prohibición judicial de cualquier tipo de contacto. Tipicidad. Confirmación................................................................ 85 - Procesamiento. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto impuesta por la justicia civil. Atipicidad: obligación de carácter personal con repercusiones de estricto Derecho Civil. Revocación. Sobreseimiento ........................................................................................................................................... 86 DESTRUCCIÓN DE MEDIOS DE PRUEBA. - Desestimación por inexistencia de delito. Decisión por parte de un familiar de conservar en frío el cuerpo del fallecido. Medida no ordenada por un magistrado en el marco de un expediente y entrega del cadáver a la familia para su sepultura. Atipicidad. Confirmación ........................................................................... 86 DETENCIÓN DOMICILIARIA. - Rechazada. Detenido de 75 años de edad y con problemas de salud. Adecuación a la hipótesis del artículo 10 del Código Penal y 32, inciso d) de la ley 24.660. Revocación. Concesión.......................................... 87 DETENCIÓN SIN ORDEN JUDICIAL. - Nulidad rechazada. Aprehensión de los tripulantes de una moto por omitir la orden de detención de los preventores. Verificación posterior de carencia de documentación y de que el vehículo poseía pedido de secuestro. Ausencia de indicios que justificaran la legalidad del procedimiento. Vulneración a la libertad ambulatoria. Nulidad .................................................................................................................................. 87 - Nulidad rechazada. Imputada que fue vista a través de la cámara de seguridad del comercio cuando se colocaba un libro en la cintura y por debajo de la remera. Detención llevada a cabo por personal de vigilancia del local. Acta formalizada luego por el personal policial. Validez. Imputada que voluntariamente entregó lo sustraído. Confirmación.................................................................................. 88 DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. - Nulidad y Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Procedimiento policial que no tuvo sustento en circunstancias que permitan presumir la comisión de un hecho delictivo o contravencional. Confirmación .............................................................................................................................................. 89 - Procesamiento por lesiones leves dolosas. Defensa que cuestiona la detención y requisa realizada en la vía pública por personal de Prefectura Naval. Validez (art. 184, inc. 5 y 230 bis del C.P.P.N.) Confirmación .............................................................................................................................................. 89 - Nulidad rechazada. Identificación de los ocupantes de un vehículo: válida. Requisa del rodado: Inválida. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento de los imputados............................................................................ 90 - Nulidad rechazada. Personal de gendarmería que en ocasión de realizar un control vehicular detuvo la marcha de un rodado que no tenía luces y, debido a la actitud de los imputados, procedió a la requisa. Validez del procedimiento. Confirmación.................................................................................................. 90 - Procesamiento por robo. Personal preventor que atiende un llamado al celular que tenía el imputado oportunidad en la que toma conocimiento que el mismo había sido sustraído momentos antes. Revocación del procesamiento. Nulidad. Sobreseimiento ............................................................................................. 91 - Nulidad rechazada. Preventor advertido que concurrió al subsuelo del estacionamiento. Conducta equívoca de los imputados en tanto realizaban ademanes al lado de un vehículo. Posterior requisa al introducir uno de los imputados sus manos entre las ropas. Confirmación................................................ 92 DETENIDOS. - Sanciones disciplinarias del Reglamento de Disciplina de los internos, Decreto Ley 18/97. Falta de fundamentación y motivación. Nulidad...................................................................................................... 92 - Sanción disciplinaria de 7 días de aislamiento impuesta por el Servicio Penitenciario Federal. 1) Rechazo al planteo de inconstitucionalidad del decreto PEN 18/97. Confirmación. 2) Sanción de 7 días de aislamiento. Nulidad por no haberse garantizado el derecho de defensa en juicio..................................... 93 VII - - Sanciones disciplinarias impuestas por el Servicio Penitenciario Federal. 1) Rechazo al planteo de inconstitucionalidad de los artículos 17 inciso e, 18 inciso b, 35, 36, 40, 46 y 49 del decreto 18/97. Validez. Confirmación 2) Nulidad rechazada respecto de la sanción disciplinaria impuesta. Afectación al derecho de defensa en juicio. Revocación. Nulidad.................................................................................... 94 1) Planteo de inconstitucionalidad rechazado. Arts. 17 inc. e, 19 y 20 del Decreto 18/97 que especifica las sanciones disciplinarias leves y medias. Ausencia de irrazonabilidad en el caso. Consecuencia jurídica de la conducta atribuida: es la misma que la concebida por ley. 2) Sanción disciplinaria. Falta de asistencia técnica. Necesidad de defensa cierta y efectiva. Procedencia. Revocatoria. Nulidad................................. 96 ELEVACIÓN EN CONSULTA. - Planteo de nulidad respecto del control oportunamente realizado por la cámara, reclamado por la querella, por aplicación del art. 348 segunda parte, segunda alternativa del C.P.P.N. Validez. Rechazo ................. 98 ENCUBRIMIENTO. - Agravado por el ánimo de lucro. Imputado que circulaba en motocicleta sin la documentación relativa a la titularidad y aceleró al advertir la presencia policial. Animo de lucro que conlleva el valor económico de la motocicleta y su propio uso. Confirmación. Disidencia parcial: significación jurídica. Ausencia de configuración de la agravante ..................................................................................................................... 98 - Simple. Procesamiento. Imputado que es detenido conduciendo una motocicleta sin patente identificatoria y con conexión anómala de cables de encendido que evadió al requerimiento de los preventores. Indicios incriminatorios. Verificación pendiente del descargo del inculpado sobre el circunstancial préstamo del vehículo por parte de un amigo. Revocación. Falta de mérito.................................................................... 99 ENTREGA DE EFECTOS. - Rechazo al pedido formulado por el depositario de traslado de los elementos dados en depósito judicial a un sitio diferente. Agravios atendibles. Medidas de aseguramiento que pueden ser ordenadas por el magistrado de la instancia de origen para preservar los efectos. Revocación............................................. 99 - Interesados que deben recurrir a la justicia civil. Imputada sobreseída que solicita entrega del dinero secuestrado. Principio de especialidad. Controversia sobre la restitución de las cosas secuestradas. Confirmación ............................................................................................................................................ 100 ENTREGA DE INMUEBLE. - Improcedencia. Controversia que debe ser resuelta por el fuero civil. Confirmación .............................. 100 ENTREGA DE RODADO. - Rechazada. Titular que solicita restitución. Rodado no afectado a decomiso o sujeto a alguna otra medida cautelar ni es necesario para la tramitación del sumario. Revocatoria. Entrega ....................................... 101 - Rechazo. Vehículo utilizado para llevar a cabo el hecho investigado. Dueño del bien que no reviste la calidad de imputado. Revocación. Restitución en el mismo carácter que lo detentara con anterioridad a lo investigado ................................................................................................................................................ 101 - Rechazada. Titular del rodado que solicita la restitución alegando que se trata de un bien necesario para trabajar para poder hacerse cargo de sus nietos menores de edad. Vehículo que no puede ser restituido por haber sido utilizado para consumar hechos ilícito y estar sujeto a decomiso. Confirmación ................... 102 ESTAFA. - Procesamiento. Viaje en taxi que no fue abonado a pesar de la promesa de regresar con el dinero al ingresar al edificio. Propietaria de departamento que negó la presencia del imputado al damnificado, a pesar de que luego sí la reconoció al personal policial. Indicios que permiten presumir la existencia de un dolo anterior. Confirmación ...................................................................................................................... 102 - Mediante uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputados que habiendo ofertado a través de internet, vendieron tickets de entradas falsos para un recital de música. Confirmación........................... 103 - Procesamiento. Imputado que al momento de vender un rodado modificó la numeración del cuentakilómetros. Inducción a error. Conducta que puede conformar publicidad engañosa. Ausencia de perjuicio patrimonial. Engaño que no afectó el patrimonio sino la libertad de determinación de la víctima. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Defraudación (art. 173 inc. 1 CP). Misce scene montada por los imputados para inducir a error. Confirmación................................................................ 103 - Procesamiento. Venta de un inmueble reconocida por ambas partes. Controversia en relación al cumplimiento del pago. Cuestión de derecho privado. Ausencia de los elementos típicos de la estafa. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento .................................................................................................. 104 - Procesamiento. Pasajero de taxi que no pagó el servicio de viaje. Configuración típica. Confirmación . 105 - Procesamiento. En concurso ideal con falsa denuncia. Engaño y disposición patrimonial. Confirmación ............................................................................................................................................ 105 - Sobreseimiento. Atipicidad. Confirmación............................................................................................... 106 - Desestimación por inexistencia de delito. Posibilidad de que los hechos configuren una defraudación. Imputados que habrían abusado de la confianza del cliente para perfeccionar una compraventa. Relación de confianza entre el denunciante y los imputados adquirida luego de varios años de negocios. Revocación................................................................................................................................................ 106 - En tentativa en concurso ideal con uso de documento privado adulterado. Ausencia de dolo directo respecto del origen espurio del cheque. Proporción de datos personales, endoso y comparecencia para el cobro que permiten presumir ausencia de dolo y que neutralizan el ardid. Revocación. Sobreseimiento 107 VIII - - - - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Desestimación parcial. Compromiso de pago de cuotas de crédito y posterior incumplimiento. Ausencia de los elementos requeridos por el tipo penal. Simple mentira. Confirmación ........................................ 107 En concurso ideal con uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputado que presentó ante su empleador certificados médicos apócrifos para justificar inasistencias a su lugar de trabajo, logrando que su salario no sufriera descuentos. Perjuicio a la empresa empleadora. Confirmación ............................. 108 Cometida en forma reiterada (dos hechos) en concurso ideal con usurpación de títulos y honores. Procesamiento. Imputado que asumió ser abogado para engañar a los damnificados en trámites encomendados. Pruebas sobre la inejecución de la gestión. Disposición patrimonial perjudicial. Confirmación ............................................................................................................................................ 108 Procesamiento. Uso de documento público falso en tentativa. Ausencia de dolo directo. Desconocimiento de la ilegalidad del documento presentado ante el ente público. Trámite de habilitación delegado a un gestor. Revocación. Sobreseimiento......................................................................................................... 109 Sobreseimiento por retención indebida. Empresa que retuvo mercadería en su depósito y señala que no percibió por ello pago alguno. Retención legítima. Atipicidad. Confirmación ........................................ 109 En concurso real con uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputado que pidió licencia laboral para rendir exámenes a los que finalmente no acudió. Presentación de certificados apócrifos al ser intimado a regularizar la situación. Confirmación.................................................................................... 110 En concurso real con defraudación por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputación de acciones múltiples. Imposibilidad de fragmentación. Administración infiel: unicidad de la acción. Afectación al principio de ne bis in idem. Nulidad .................................................................................. 110 Procesal. Procesamiento. Imputado que luego de abusar de la firma que constaba en un papel en blanco del damnificado, completó el texto transformándolo en un pagaré falsificado y se presentó ante el juez comercial para ejecutarlo. Intención de hacer caer en error al magistrado y ocasionar un perjuicio económico a la víctima. Confirmación ..................................................................................................... 111 ESTRAGO. - Incendio. Sobreseimiento. Imputados: directivos de la empresa responsables por la omisión de modificar el peligroso estado del inmueble. Inobservancia de las normas de seguridad contra incendios respecto de su actividad. Revocación. Art. 189, segundo párrafo del C.P. Procesamiento ......................................... 111 EXACCIONES ILEGALES. - Procesamiento. Inspector del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que exigió una suma de dinero para no clausurar un local comercial arguyendo que la libreta sanitaria era apócrifa. Confirmación .............. 113 EXCARCELACIÓN. - Concedida. Abuso sexual con acceso carnal. Uso de armas. Imputado declarado rebelde que fue detenido en el exterior y extraditado. Arraigo dudoso. Inconductas procesales. Revocación. Inmediata detención. Disidencia: confirmación.......................................................................................................................... 114 - Concedida bajo caución juratoria. Portación ilegítima de arma de guerra. Inexistencia de riesgos procesales. Ausencia de antecedentes condenatorios. Declaración de rebeldía que fue explicada al presentarse voluntariamente en el juzgado. Intención de estar a derecho. Proceso en trámite. Confirmación ............................................................................................................................................ 115 - Concedida bajo caución juratoria. Imputado que no ha cumplido con la imposición de concurrir al Juzgado cada quince días. Revocación. Magistrado que deberá disponer la prisión preventiva .............. 115 - Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio: actitud elusiva del accionar de la justicia. Imputado condenado e identificado con diferentes nombres. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación........................................................................................................................... 115 - Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Seriedad del delito y severidad de la pena. Antecedentes condenatorios. Dudoso arraigo. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación ............................................................................................................................................ 116 - Rechazada. Inexistencia de peligros procesales. Domicilio constatado. Imputado que se identificó con sus verdaderos datos personales. No registra causas en trámite. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse quincenalmente ante el tribunal................................................................... 117 - Rechazada. Registro de condenas y causa en trámite. Eventual condena que no podrá ser dejada en suspenso. Posible sustracción al accionar de la justicia. Imputado involucrado en varios procesos penales ante la comisión de delitos contra la propiedad. Particulares circunstancias del episodio. Ausencia de arraigo y actitud hostil frente a la aprehensión. Presunción de sustracción a las obligaciones procesales. Confirmación. Disidencia: condenas cumplidas. Cumplimiento en detención por un tiempo mayor al mínimo de la escala penal prevista para el delito reprochado. No registro de rebeldía anterior. Carencia de domicilio fijo por precaria situación socioeconómica que no puede ser computado en su contra. Revocatoria. Concesión bajo caución juratoria ........................................................................................ 117 - Rechazada. Sin antecedentes condenatorios. Identificado correctamente. Sin domicilio. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de concurrir al tribunal cada quince días y la prohibición de presentarse en el local donde se desarrollaron los episodios para evitar un posible amedrentamiento de los testigos ............................................................................................................... 118 - Rechazada. Hurto reiterado. Riesgo procesal de fuga. Condena anterior. Imputado que se encuentra procesado con prisión preventiva por lesiones leves. Declaración de rebeldía en causas anteriores. IX - - - - - - - - - - - - - - - - X Aportación de domicilio y nombre falsos. Desapego a las normas vigentes. Falta de arraigo. Confirmación ............................................................................................................................................ 118 Rechazada. Hurto con llave falsa en grado de tentativa. Declaración de rebeldía. Causa en trámite. Aportación de datos personales falsos. Orden de captura internacional. Arraigo precario. Peligros procesales. Confirmación.......................................................................................................................... 119 Rechazada. Procesos en trámite y antecedente condenatorio. Imputado involucrado en el hecho investigado durante una salida transitoria. Confirmación ......................................................................... 119 Rechazada. Penalidad prevista para los delitos imputados que permitiría, en caso de recaer condena, que la misma sea dejada en suspenso. No registro de condenas. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer en el tribunal cada 15 días debido a que ha gozado de dos excarcelaciones anteriores. Disidencia: Situación migratoria irregular. Escaso tiempo desde que se le otorgara la libertad y su nueva intervención en hechos delictivos. Confirmación ...................................................................... 120 Rechazada. Robo con arma de utilería. Ausencia de antecedentes condenatorios. Aportación de datos verdaderos. Probation en trámite. Revocación. Concesión bajo caución real........................................... 120 Rechazada. Imputado que registra antecedentes condenatorios y que puede, en caso de recaer condena, ser declarado reincidente. Registrado con nombres diferentes. Confirmación ......................................... 121 Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Aportación de datos personales verdaderos. Arraigo constatado. Antecedentes condenatorios. Rebeldía anterior. Revocación. Concesión bajo caución real. Disidencia: imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Posible declaración de reincidencia. Arraigo precario. Peligro de fuga. Confirmación ................................................................................................... 121 Rechazada. Pautas válidas para presumir la fuga. Posibilidad de que se entorpezca la investigación. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Víctima que fue atacada mientras dormía por tres personas y falleció debido a las lesiones. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación ...................................................................................................................... 121 Rechazada. Imputado procesado por tentativa de robo agravado por tratarse el objeto de un vehículo dejado en la vía pública. Ausencia de condenas, domicilio constatado. Imputado declarado rebelde en las causas que registra en trámite. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer cada quince días al tribunal ................................................................................................... 122 Rechazada. Imputada procesada por tentativa de robo simple en concurso real con robo en poblado y en banda. Verificación de riesgos procesales: rebeldía y dudoso arraigo. Imputada extranjera que no ha regularizado su situación migratoria. Confirmación ................................................................................. 122 Rechazada. Imputado procesado con prisión preventiva por estafas reiteradas. Peligros procesales. Necesidad de asegurar la eventual realización del juicio. Riesgos de elusión: domicilio inexistente y carencia de empleo. Imputado extranjero. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación ............. 123 Rechazada. Imputado procesado por robo agravado mediante la utilización de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse y tenencia de arma de uso civil sin la debida autorización legal. Hecho que no exhibe características de especial gravedad. Aportación de datos filiatorios verdaderos y domicilio constatado. Ausencia de antecedentes. Revocación. Concesión bajo caución real con la obligación de comparecer al tribunal cada quince días .................................................................. 123 Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Imputado que falseó su identidad y aportó un domicilio inexistente. Dudoso arraigo. Imputado extranjero que aún no ha regularizado su situación migratoria. Confirmación ................................................................................. 124 Rechazada. Imputada procesada con prisión preventiva por tentativa de robo con armas. Víctima que aún no ha declarado en sede judicial. Posibilidad de que la víctima sea intimidada. Características violentas en el hecho que se le imputa. Riesgos de elusión: Imputada que se encuentra identificada con ocho nombres distintos, identificándose falsamente al ser detenida. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación ............................................................................................................................................ 124 Rechazada. Portación de pistola cargada con munición en la vía pública al momento de su detención. Peligro procesal de fuga. Incursión en otro delito a poco tiempo de obtener la libertad condicional. Confirmación ............................................................................................................................................ 125 Rechazada. Seriedad del delito y severidad de la pena. Posible verificación de riesgos procesales para la no realización del juicio y eventual entorpecimiento de la investigación por intimidación a la víctima. Hecho de características violentas. Pautas válidas para presumir la fuga: conducta elusiva al momento de la detención que sólo se efectivizó luego de un enfrentamiento armado. Confirmación .......................... 125 Rechazada. Severidad de la pena y gravedad del hecho. Riesgo de eludir el accionar de la justicia. Domicilio inexistente. Imputado que conoce los movimientos de la damnificada, posibilidad de amedrentarla. Violencia física y moral desplegada. Posible entorpecimiento de la investigación. Confirmación ............................................................................................................................................ 126 Rechazada. Identificación falaz frente a sucesivas detenciones que provocó el estancamiento de la investigación y su desdoblamiento. Declaración de rebeldía y captura ordenada bajo tres identidades. Dudoso arraigo. Imputado extranjero de residencia irregular. Ausencia de caución suficiente para asegurar su estadía en el país. Condena posterior a los hechos imputados. Confirmación....................... 127 Rechazada. Severidad de la pena y gravedad del hecho. Procesamiento en orden al delito de asociación ilícita. Cantidad de intervinientes de la organización. Riesgo de elusión. Relevancia de comunicaciones mantenidas desde el establecimiento penitenciario en donde alertó sobre diligencias probatorias e hizo referencias acerca de la continuación de la actividad delictiva por parte de uno de los participantes del hecho que fuera declarado rebelde. Posible obstaculización de la pesquisa. Confirmación ..................... 128 Rechazada. Abuso sexual con acceso carnal agravado por el uso de arma de fuego en concurso real con portación ilegal de arma. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Ausencia de antecedentes o rebeldías. Revocación. - - - - - - - - - - - - - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces al mes ante el tribunal. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Peligro de fuga. Confirmación.......................... 130 Rechazada. Estafa. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Condena anterior. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Imputado que cumplió en prisión preventiva el mínimo punitivo del delito reprochado Revocación. Concesión bajo caución real ............................................... 131 Rechazada. Robo con armas. Condena anterior. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Desapego a las normas de conducta. Imputado declarado rebelde. Causas en trámite. Aportación de datos personales falsos. Peligro de fuga. Confirmación ...................................................................................................... 131 Rechazada. Identificado con dos nombres distintos, dudoso arraigo y registro de dos procesos en trámite. Pautas objetivas que tornan prudente imponer una caución de tipo personal y la obligación de presentarse cada treinta días en la sede del Tribunal. Disidencia: registro de causas en trámite, identificado con dos nombres distintos y arraigo incierto. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de presentarse cada treinta días en el Juzgado............................................................................................... 131 Rechazada. Cumplimiento en detención del mínimo legal previsto como pena para el delito imputado. Registro de antecedentes condenatorios, imposibilidad de dejar la pena en suspenso y posibilidad de aplicación de reincidencia. Rebeldías anteriores. Arraigo inexistente. Confirmación ............................. 132 Rechazada. Procesamiento por extorsión. Aplicación doctrina "Diaz Bessone". Proporción verdadera de datos filiatorios y domicilio. Revocación y concesión bajo caución real más la obligación de comparecer. Disidencia: Condenas anteriores, rebeldía y no presentación ante el Juzgado de Ejecución. Riesgos procesales. Confirmación ......................................................................................................................... 133 Rechazada. Robo con arma en grado de tentativa. Imputado extranjero sin arraigo. Peligro de fuga. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Confirmación ...................................... 133 Rechazada. Domicilio constatado. Arraigo. Imputado correctamente individualizado. Ausencia de antecedentes condenatorios. Posibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Ausencia de rebeldías. Inconducta procesal al no haberse presentado a los llamados del tribunal. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces por mes ante el tribunal ......... 134 Rechazada. Registro de condena y siete causas en trámite por delitos contra la propiedad. Excarcelación anterior. Dudoso arraigo: Imputado domiciliado en lugar usurpado. Confirmación ................................ 134 Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Imputado que al momento del hecho se encontraba gozando del beneficio de la libertad asistida. Declaración de rebeldía en causa anterior. Peligro de fuga. Inconducta procesal por haber incumplido con las presentaciones en el patronato de liberados. Imputado individualizado con diferentes identidades. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Antecedentes condenatorios. Confirmación............................................................................. 134 Rechazada. Registro de una condena anterior. Dudoso arraigo. Imputado que se identificó con distintos nombres. Confirmación ............................................................................................................................ 135 Rechazada. Hurto simple en grado de tentativa. Múltiples antecedentes condenatorios. Declaración de reincidencia. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Actitud proclive a la reiteración delictual. Imputado que vive en un hotel. Arraigo precario. Causas en trámite. Peligro de fuga. Confirmación ............................................................................................................................................ 135 Rechazada. Robo agravado por el uso de llave falsa en grado de tentativa. Múltiples antecedentes condenatorios. Orden de captura para cumplir condena solicitada por un tribunal extranjero. Causa en trámite en nuestro país. Aportación de domicilio inexistente. Peligro de fuga. Confirmación ................ 136 Rechazada. Robo con arma de utilería. Ausencia de antecedentes condenatorios. Aportación correcta de datos personales. Probation en trámite. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de realizar un tratamiento por su adicción a las drogas........................... 136 Rechazada. Imputado procesado por robo agravado por haber sido cometido con un arma de fuego en concurso real con portación de arma de guerra. Posibilidad de que la eventual pena a imponer sea de cumplimiento efectivo. Graves características del hecho. Registro de dos procesos a la espera de que se fije la fecha de debate. Mendacidad respecto a su identidad. Confirmación ............................................ 136 Rechazada. Ausencia de condenas. Correcta identificación. Arraigo. Registro de rebeldía en la causa. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de presentarse al juzgado cada treinta días............................................................................................................................................................ 137 Rechazada. Imputado que registra una condena y una causa en trámite y aportó un domicilio en un hotel donde no residía. Extranjero que ingresó al país como turista y su permanencia se encuentra vencida. Confirmación ............................................................................................................................................ 137 Rechazada. Homicidio calificado por el vínculo en concurso real con tenencia ilegal de arma de guerra. Peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Domicilio dudoso. Aportación de datos falsos. Confirmación ............................................................................................................................................ 138 Rechazada. Antecedentes condenatorios. Registro de rebeldías. Imputado que falseó su identidad y que se involucró en un nuevo hecho delictivo a cuatro días de recuperar su libertad. Confirmación ................. 138 Rechazada. Imputado que registra condenas de efectivo cumplimiento. Utilización de diversos nombres para identificarse. Confirmación............................................................................................................... 139 Rechazada. Registro de condenas. Imposibilidad de aplicar eventualmente una pena en suspenso. Identificado con gran cantidad de nombres. Confirmación ...................................................................... 139 Rechazada. Imputada sin antecedentes condenatorios e identificada correctamente. Escala punitiva que permite la concesión del beneficio que se solicita. Características del hecho y falta de arraigo que tornan prudente imponer una caución. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse en la sede del tribunal con periodicidad................................................................................. 139 XI - - - - - - - - Rechazada. Procesamiento por homicidio agravado en grado de tentativa, en concurso real con el de amenazas con armas. Gravedad de los hechos, total desprecio por los bienes jurídicos protegidos y falta de apego al orden social. Hecho de violencia doméstica grave. Necesidad de evaluar las pautas a la luz del Informe 2/97 de la Comisión Interamericana. Modificación de su lugar de residencia sin dar aviso al juzgado. Peligros procesales. Confirmación. Disidencia: Detenido que oportunamente recurrió la negativa a la exención de prisión. Proceder que no se condice con la posibilidad de que intente eludir el accionar de la justicia. Posibilidad de aplicar medidas menos gravosas para garantizar su futura comparecencia. Revocación. Concesión bajo caución personal o real ............................................................................... 140 Rechazada. Procesamiento por robo simple (arts. 45 y 164 del Código Penal). Registro de una suspensión de juicio a prueba revocada y de rebeldías anteriores. Detenida que tiene hijos menores a su cargo (Informe 2/97 C.I.D.H. -parágrafo 29). Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer ante el juzgado cada 15 días .................................................................................................. 141 Rechazada. Tenencia ilegal de arma de guerra. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Ausencia de riesgos procesales. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Probation anterior. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces al mes ante el tribunal ............................................................................................................................... 141 Rechazada. Existencia de peligros procesales. Actitud difícilmente proclive a avenirse a las imposiciones y limitaciones del proceso penal. Confirmación ....................................................................................... 142 Rechazada. Condena anterior. Posibilidad de que el imputado eluda la justicia ante la expectativa de una condena de cumplimiento efectivo. Hecho cometido en perjuicio de menor de 15 años. Confirmación. Disidencia: cumplimiento en detención y en exceso del mínimo previsto para el delito endilgado. Ausencia de peligros procesales. Condena anterior. Revocación. Concesión bajo caución real .............. 142 Rechazada. Ausencia de sentencias condenatorias. Posibilidad de acceder, en caso de recaer condena, a una sanción en suspenso o a una suspensión de juicio a prueba. Cumplimiento en detención del mínimo que podría corresponderle. Identificación con filiación que no le corresponde. Revocación. Concesión bajo caución real mas la obligación de comparecer al tribunal en forma quincenal. Disidencia: ocultación de la identidad. Domicilio no aportado. Posibilidad de elusión. Confirmación........................................ 143 Rechazada. Imputado que registra condenas y se identifica en los procesos con distintos nombres. Confirmación ............................................................................................................................................ 144 Rechazada. Homicidio calificado por el vínculo en concurso real con lesiones leves calificadas por el vínculo. Peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Imputado extranjero que reside hace tres años en el país habiendo mudado de domicilio en varias oportunidades. Inexistencia de vínculos familiares en el país. Confirmación .......................................................................................................... 144 Rechazada. Concurso real entre extorsión, extorsión en grado de tentativa y robo en poblado y en banda. Causa en trámite por cuatro hechos. Imputado que fue excarcelado en otros procesos y reiteró su conducta delictiva. Desapego a las normas. Peligro de fuga. Aportación de domicilio donde no reside hace años. Confirmación........................................................................................................................... 145 Rechazada. Arraigo dudoso. Extranjero con situación migratoria irregular. Imputado que registra una suspensión del juicio a prueba y un proceso que se encuentra en condiciones de fijar fecha de debate. Confirmación. Disidencia: Posibilidad de que la eventual pena a imponer sea dejada en suspenso. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse al juzgado. Oficio a la Dirección Nacional de Migraciones para impedir su salida del país y para que se realicen los trámites pertinentes para regularizar su situación migratoria ................................................................................. 145 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. - Rechazada. Planteo que alude a la irrazonabilidad del tiempo transcurrido desde el inicio de la instrucción. Elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla el proceso. Morosidad en la sustanciación del proceso atribuible al imputado. Ausencia de violación a derechos del imputado. Confirmación ........................................................................................................................... 146 - Rechazada. Inexistencia de una atipicidad manifiesta. Improcedencia. Confirmación ............................ 147 - Rechazada. Querellante que no ha sido directamente afectado ni es el titular del bien jurídicamente protegido. Operaciones bancarias cuestionadas en las que se habría transferido dinero de empresas comerciales en donde el querellante tendría participación. Particular ofendido: Persona jurídica. Revocación. Apartamiento........................................................................................................................ 147 - Rechazada. Delito contra la integridad sexual. Defensa que plantea también la nulidad de las medidas ordenadas. Damnificada que no puede instar la acción. Denuncia realizada por un pariente. Representación legal aún no fijada. Necesidad de llevar adelante las diligencias para resguardar las pruebas. Hecho con características especiales. Confirmación .................................................................. 148 - Rechazada. Lesiones leves. Defensa que alega que la víctima no refirió que deseaba instar la acción penal. Hecho de violencia doméstica. Excepción prevista en el inciso 2 del artículo 72 del C.P.P. sobre la base del compromiso internacional asumido por el Estado (Ley n° 26.485 Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los Ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales”). “Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer” y “Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer -Convención de Belem Do Pará-” que revisten jerarquía constitucional desde su aprobación mediante las leyes 23179 del 8 de mayo de 1985 y 24632 del 13 de marzo de 1996. Fiscal que ha requerido la instrucción de las actuaciones. Confirmación....................................................................... 149 - Rechazada. Acusador particular que no reviste la exigencia del Art.82, del C.P.P.N. El bien jurídico protegido es la administración pública. Apartamiento de querellantes. Revocación. Procedencia........... 150 XII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXENCIÓN DE PRISIÓN. - Concedida bajo caución juratoria. Ausencia de riesgos procesales. Imputado que se presentó voluntariamente al proceso designando abogado defensor. Confirmación. Disidencia: concesión bajo caución real por haber transcurrido un largo tiempo desde que cometió el hecho hasta que se presentó con abogado defensor y pidió que se lo exima de prisión .............................................................................. 150 - Rechazada. Imputado procesado por homicidio agravado en tentativa en concurso real con amenazas con armas. Situación de excepción prevista por el art. 319 C.P.P.N. que evidencia desprecio y permite presumir que no se avendrá al cumplimiento de las normas procesales. Confirmación. Disidencia: Riesgos procesales que pueden ser neutralizados por la aplicación de una medida de restricción de acercamiento a la damnificada, fijación de una caución pecuniaria y la obligación de comparecer al juzgado. Revocación................................................................................................................................. 151 - Rechazada. Calificación que admite la concesión del beneficio. Suspensión del juicio a prueba revocada. Ausencia de riesgos procesales de elusión. Voluntad de estar a derecho. Imputado que aportó su verdadero nombre y el domicilio de su hermano donde se le cursaron citaciones a las que compareció. Ausencia de antecedentes y de rebeldías. Revocación. Concesión bajo caución juratoria con la obligación de comparecer al tribunal quincenalmente ............................................................................................... 151 - Rechazada. Procesamiento no firme. Robo agravado por haber sido perpetrado con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse y en un lugar poblado y en banda. Penalidad que contradice la 1ra. alternativa del art. 316 segundo párrafo del C.P.P.N. Condena anterior. Imposibilidad de que una eventual sanción a imponer sea dejada en suspenso. Confirmación. Disidencia: Datos filiatorios correctos al momento de la detención. Presentación que demuestra voluntad de encontrarse a derecho. Revocatoria. Concesión bajo caución real ..................................................................................................................... 152 EXTORSIÓN. - En grado de tentativa. Procesamiento. Empleados de un diario que, en el marco de un conflicto laboral y gremial, exigieron dinero a cambio de impedir su circulación. Aprovechamiento de la situación para satisfacción de sus propios intereses. Confirmación................................................................................. 153 - Procesamiento. Defensa que alega una inimputabilidad por estado de ebriedad. Imputados que se negaron a la extracción de sangre y orina. Proceder que no se condice con un estado de ebriedad. Confirmación ............................................................................................................................................ 154 - En grado de tentativa. Imputado que obligó mediante intimidación a la damnificada a entregar una suma de dinero en concepto de una supuesta deuda contraída por su hermano. Confirmación......................... 154 EVASIÓN. - Culposa. Procesamiento. Favorecimiento de fuga. Violación al deber de cuidado al perder contacto visual respecto de quien se encontraba internado y tenía la obligación de custodiar. Confirmación.................. 155 - Culposa. Procesamiento. Favorecimiento. Custodio que facilitó la evasión de un menor (Ley 22.278). Atipicidad. Menor dispuesto tutelarmente no "detenido". Atipicidad. Sobreseimiento (artículo 336, inciso 3° del cuerpo adjetivo).............................................................................................................................. 156 FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. - Privado. Rechazo de la excepción por prescripción de la acción penal por considerar la magistrada de la instancia de origen que se esta en presencia de una falsificación de documento público. Cédula de notificación judicial no agregada al expediente civil ni firmada por el secretario del juzgado civil: Documento privado. Ausencia de causales de interrupción o suspensión del curso de la prescripción de la acción penal. Revocación. Extinción de la acción penal por prescripción. Sobreseimiento .................... 156 - Público. Sobreseimiento. Falsificación de firmas en escritos judiciales. Peligro presunto de perjuicio: tipicidad. Revocatoria. Disidencia: Posibilidad de perjuicio que debe ser evaluada en relación a quien sufrió la falsificación de su firma. Atipicidad. Confirmación .................................................................. 157 - Público. Procesamiento. Imputado que al serle requerido por personal policial, exhibió una licencia de conducir apócrifa. Documento con apariencia de idoneidad Confirmación. Disidencia: falsificación de instrumento privado falso. Documento expedido según disposiciones municipales y no según ley emanada del Congreso. Confirmación...................................................................................................... 158 - Público. Procesamiento por participación necesaria. Idoneidad de la falsificación. Licencia de conducir que no aparece ostensiblemente como falsa. Confirmación ..................................................................... 159 - Público. Procesamiento. Confección de certificado de estudios apócrifo que acreditaba la condición del imputado como egresado de la escuela. Confirmación............................................................................. 159 FALSO TESTIMONIO. - Procesamiento. Imputado que mintió sobre las generales de la ley en un juicio laboral. Falsedad que incidió en la decisión adoptada en el proceso por el magistrado. Confirmación...................................... 160 - Sobreseimiento. Declaración mendaz sin relación con el objeto de la litis y no influyente sobre el pronunciamiento de la pretensión laboral. Atipicidad. Confirmación ...................................................... 160 - Procesamiento del testigo que se pronunció y del instigador. Testigo que al prestar testimonio señaló específicamente que no podía dar precisiones porque tenía dudas en relación a cuál fue el día en que ocurrieron los hechos y al brazo en el cual se produjo la lesión. Elementos insuficientes para afirmar que XIII - el imputado (testigo) fue mendaz. Instigador: Atipicidad por haberse descartado el falso testimonio. Revocación. Sobreseimiento ..................................................................................................................... 161 Sobreseimiento. Tipo penal. Dudas. Confirmación. Falsa denuncia. Tipo penal. Instigación a cometer falso testimonio. Atipicidad. Confirmación .............................................................................................. 161 Sobreseimiento del instigador. Relación afectiva entre el procesado por falso testimonio y la actora (imputada de instigación) al momento de la deposición. Falta de pruebas que demuestren una instigación. Posibilidad de que la falsa deposición haya sido una iniciativa propia del concubino. Confirmación ..... 162 HABEAS CORPUS. - Rechazado. Ausencia de agravamiento. Improcedencia. Confirmación ................................................... 162 - Rechazado. Detenido que padece una enfermedad, debió y debe ser trasladado en varias ocasiones a hospitales extramuros. Expediente en el cual aún no surge con claridad si se encuentra agravada o no la detención. Revocación. Necesidad de que se lleve a cabo la audiencia prevista por el art. 14 de la ley 23.098........................................................................................................................................................ 163 - Rechazado. Necesidad de ratificación en forma personal. Revocación .................................................... 163 - Rechazado. Detenidos: miembros de las fuerzas de seguridad. Agravamiento de las condiciones de detención en virtud del retraso en el traslado al pabellón especial destinado a integrantes de las fuerzas de seguridad de la unidad. Necesidad de verificar las condiciones edilicias y su capacidad de alojamiento para determinar si es posible el traslado. Revocación............................................................................... 164 HOMICIDIO. - Agravado por la utilización de un arma de fuego en grado de tentativa en concurso ideal con portación de arma de fuego de uso civil, en concurso real con amenazas y resistencia a la autoridad. Procesamiento. Imposibilidad de descartar el dolo homicida por el lugar donde se efectuó el disparo. Legítima defensa descartada debido a que la utilización del arma de fuego no constituye un medio racional para repeler una supuesta agresión de menor entidad. Confirmación.................................................................................. 164 - Agravado por el vínculo. Procesamiento. Coautoría. Elementos de prueba que resultan suficientes para imputar el hecho a ambos progenitores. Evidencias de que, como mínimo, uno de ellos realizó las conductas típicas (o los dos conjuntamente), en tanto el otro las consintió, toleró y no evitó a través de los medios a su alcance la producción de los resultados. Maltrato físico. Confirmación............................... 165 - Cometido con alevosía y con el concurso premeditado de dos o más personas, calificado a su vez por su comisión mediante un arma de fuego y por la intervención de menores de edad, portación ilegitima de arma de guerra y encubrimiento agravado. Confirmación. Modificación de la calificación legal: homicidio criminis causae ........................................................................................................................ 166 - Calificado, por el concurso premeditado de dos o más personas y el empleo de un arma de fuego. Tenencia ilegítima de arma de guerra. Procesamiento. Coautoría. Acuerdo previo, premeditación. Confirmación ............................................................................................................................................ 168 - Culposo. Procesamiento. Administrador del consorcio de un edificio que no realizó las reparaciones necesarias en el departamento que ocupa el encargado. Artefacto calentador de agua con deficiencias para la evacuación de gases. Calefón instalado en infracción a las normas dispuestas por ENARGAS. Violación al reglamento de copropiedad y administración. Responsabilidad por tratarse de una zona común del edificio. Fallecimiento por intoxicación con monóxido de carbono. Confirmación ............... 169 - Culposo. Procesamiento. Conexión clandestina de gas. Instalación antirreglamentaria. Incremento del riesgo de producción del resultado lesivo por parte de la propietaria de la vivienda. Víctima: inquilina. Confirmación ............................................................................................................................................ 169 - Culposo. Sobreseimiento. Persona por nacer. Inicio de trabajo de parto. Fallecimiento dentro del seno materno. Médicos que habrían omitido un tratamiento adecuado a la paciente debido a su dolencia. Revocación. Necesidad de escuchar en indagatoria a los médicos que la asistieron ................................ 170 - Culposo. Sobreseimiento. Omisión de actuar por parte de la médica que examinó al menor y lo envió a su domicilio. Negligencia que ocasionó la muerte del paciente. Revocación. Procesamiento...................... 171 - Culposo. Sobreseimiento. Administrador de un parque público y médico de SAME. Persona que se atragantó en el parque y falleció por asfixia. Ausencia de violación al deber objetivo de cuidado. Estado de certeza negativo. Confirmación............................................................................................................ 172 - Culposo. Sobreseimiento. Médicos que omitieron dar una medicación que, a su debido tiempo, posiblemente hubiera evitado la producción del resultado (muerte). Imputados que tuvieron la posibilidad de reducir considerablemente el riesgo de producción del resultado. Revocación. Procesamiento.......... 175 - Culposo. Sobreseimiento. Peatón que cruzó por un lugar prohibido. Inexistencia de senda peatonal. Autoexposición de la víctima. Imputado al que no le resultó posible realizar el juicio de previsibilidad necesario para evitar el impacto. Ausencia de violación de sus deberes de cuidado. Confirmación ........ 176 - Culposo en concurso ideal con lesiones graves culposas. Procesamiento. Defensa que se agravia debido a que la víctima que conducía la motocicleta habría realizado una conducta imprudente. Deceso y lesiones que fueron producto de la conducta imprudente del imputado. Inexistencia en el derecho penal del sistema de compensación de culpas. Confirmación .................................................................................. 177 - Culposo agravado por ser dos las víctimas fatales en concurso formal con lesiones culposas graves y lesiones calificadas por la cantidad de damnificados. Sobreseimiento. Local bailable. Responsabilidad penal de los socios y funcionarios intervinientes en la habilitación municipal. Revocatoria ................... 178 - En grado de tentativa. Procesamiento. Imputado que tomó un arma de fuego, apuntó al pecho de la víctima y gatilló varias veces pero los proyectiles cayeron al piso. Existencia de dolo homicida. Confirmación ............................................................................................................................................ 181 XIV - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En grado de tentativa. Procesamiento. Imputado que golpeó y roció con alcohol a su mujer provocándole lesiones. Medio empleado idóneo y eficaz para provocar la muerte. Confirmación ................................ 181 Procesamiento. Agravio de la defensa: alteración transitoria en las facultades mentales por ingesta de alcohol. Acción típica y antijurídica. Confirmación................................................................................. 182 Simple por haber actuado en exceso en la legítima defensa. Procesamiento. Policía que efectúa disparos con su arma reglamentaria provocando la muerte de uno de los delincuentes. Defensa que reclama que sobresean al imputado. Situación que podrá dilucidarse correctamente en la etapa de juicio. Confirmación ............................................................................................................................................ 183 Simple en tentativa. Procesamiento. Uso de cuchillo que provocó corte en el abdomen en medio de una discusión. Hipótesis de agresiones recíprocas en el marco de una posible situación de violencia familiar (Ley 26.485). Prueba pendiente. Revocación. Falta de mérito................................................................. 184 HONORARIOS. - Abogado que apela la regulación de honorarios por resultarle bajos. Índices de valoración de la tarea del profesional. Regulación única en la actuación conjunta con otro letrado. Elevación. Fijación de los honorarios ante la alzada .......................................................................................................................... 185 - Defensa que reclama mayor importe. Querellante y letrado patrocinante que apelan el monto por excesivo. Evaluación del trabajo conforme ley 24.432. Elevación del monto y regulación de los honorarios por su labor en la alzada ......................................................................................................... 185 - Apela la querellante el derecho de la defensa oficial a percibir honorarios y, a su vez, se agravia por el elevado monto regulado. Arts. 63 y 64 de la ley 24.946: onerosidad del trabajo de la defensa pública y las condiciones para su ejecución y el destino de esos fondos. Confirmación............................................... 186 - Rechazo al pedido de que se disponga una inhibición general de bienes para el cobro de los honorarios. Casos excepcionales en los que procede la ejecución de honorarios en sede penal. Situación que no encuadra en las excepciones. Necesidad de que se recurra la justicia civil (Art. 516 del C.P.P.N.). Confirmación ............................................................................................................................................ 186 - Perito ingeniero que cuestiona los honorarios por ser bajos. Pedido de aplicación del Decreto Ley n° 7887/55 sobre el arancel de honorarios para los profesionales de Agrimensura, Arquitectura e Ingeniería. Facultad de los magistrados de fijar los estipendios. Ley 24.432. Pautas de consideración. Elevación... 187 HURTO. - Agravado por haber sido cometido aprovechando las facilidades provenientes de un infortunio particular del damnificado. Policía que, en oportunidad de un accidente vehicular en que la víctima se hallaba inconsciente, aprovechó para extraerle el reloj que portaba en su muñeca. Confirmación ...................... 187 - Archivo. Maquinaria de gran porte perteneciente a una empresa que se encontraba en concurso preventivo que fue sustraída sin ser forzada la puerta de ingreso. Motivo suficiente para sospechar respecto de quienes tenían las llaves de acceso. Revocación ................................................................... 188 - En grado de tentativa. Procesamiento. Teoría de la insignificancia. Falta de previsión en la legislación penal. Confirmación ................................................................................................................................. 188 - En grado de tentativa. Procesamiento. Agravio: ausencia de lesión al bien jurídico propiedad. Principio de insignificancia. Rechazo. Confirmación................................................................................................... 189 - En grado de tentativa en concurso real con daño. Procesamiento. Imputado que al ser descubierto arrojó pedazo de concreto contra local produciendo daños en paneles de vidrio. Ausencia de acción insignificante desde la perspectiva jurídico penal. Confirmación ............................................................ 189 - En grado de tentativa. Procesamiento. Imputado que intentó apoderarse de una bicicleta estacionada en la vía pública. Agravio: Testigo único. Rechazo. Confirmación.................................................................. 190 - En grado de tentativa. Procesamiento. Objetos secuestrados por el personal policial en el comercio luego que la imputada traspasara la línea de caja sin abonarlos. Elementos de prueba suficientes. Defensa que alega una tentativa inidónea o un delito imposible. Rechazo. Confirmación ........................................... 190 - En grado de tentativa. Procesamiento. Análisis de los hechos a la luz del principio de insignificancia. Nimia afectación al derecho de la propiedad. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Hecho típico. Lesión al derecho de la propiedad más allá del valor económico de la cosa. Confirmación......... 191 - En grado de tentativa. Sobreseimiento. Legislación que no contempla la teoría de la insignificancia. Protección constitucional amplia del derecho a la propiedad. Lesión al bien jurídico con la simple sustracción de la cosa. Valor de la cosa: solo incide en el quantum de la vulneración del patrimonio pero nada obsta a la afectación de la propiedad. Revocatoria. Disidencia: conducta que no importó una afectación penalmente relevante respecto del bien jurídico. Aplicación del principio de insignificancia. Confirmación ............................................................................................................................................ 192 - Procesamiento. Imputado que sustrajo una computadora del interior del estudio de la víctima. Custodio del edificio que lo retuvo hasta la llegada del personal policial. Disenso en cuanto a la consumación. Hecho tentado. Confirmación. Modificación de la calificación. Hurto en grado de tentativa.................. 193 - Procesamiento. Defensa que se agravia por resultar la denuncia que diera inicio al proceso nula. Denuncia realizada telefónicamente por el padre del imputado. Prohibición de denunciar (art. 178, C.P.P.N.). Nulidad ..................................................................................................................................................... 194 - Sobreseimiento. Imputado que ocultaba bajo su ropa lo que habría intentado llevarse sin pagar de un local. Inexistencia de tentativa inidónea o delito imposible. Estado de sospecha requerido para convocarlo a prestar declaración indagatoria. Revocación.......................................................................................... 194 XV IMPEDIMENTO DE CONTACTO. - En concurso ideal con desobediencia a la autoridad. Procesamiento. Imputada que salió del país con sus hijos violando la prohibición de la justicia civil. Ausencia de dolo. Imputada que desconocía que el traslado estaba prohibido. Convencimiento de que no existían impedimentos al tramitar el pasaporte de sus hijos y no serle informado de ninguna restricción al respecto. Prohibición de salida del país dirigida como orden a las autoridades administrativas y no hacia la parte. Revocación. Sobreseimiento............. 194 - Procesamiento. Imputada que mudó a su hija con la abuela al exterior sin autorización judicial. Imputada que no quizo impedir el contacto con su padre. Estado de necesidad. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento.......................................................................................................................................... 195 - Nulidad rechazada. Imputada que oportunamente fue citada para que amplíe su declaración indagatoria en virtud de un nuevo período obstructivo. Magistrado que omite pronunciamiento. Delito continuado. Necesidad de haya una declaración de mérito. Vulneración derecho de defensa. Revocación. Nulidad.. 196 IMPUTABILIDAD. - Procesamiento. Defensa que alega la antijuricidad del accionar por parte del imputado. Actitud durante y luego del suceso que demuestran autonomía psíquica suficiente para comprender y/o dirigir sus acciones. Confirmación ............................................................................................................................................ 197 - Procesamiento por robo agravado por su comisión por efracción, en concurso real con robo simple, ambos en grado de tentativa. Defensa que alega que su defendido es inimputable. Rechazo. Confirmación. Modificación en la calificación legal. Violación de domicilio en concurso real con robo simple tentado ........................................................................................................................................... 197 - Procesamiento por robo. Defensa que precisa que el imputado era inimputable al momento de los hechos debido al grado de intoxicación alcohólica y de estupefacientes. Caso en el que resulta necesario profundizar los estudios para determinar la capacidad. Revocación. Falta de mérito .............................. 198 INCENDIO. - Culposo. Sobreseimiento. Galpón con gran cantidad de mercadería en el interior. Rápida expansión y magnitud del foco ígneo. Desvinculación fundada en la ausencia de víctimas fatales y en la no verificación de un riesgo para las personas: Improcedencia. Elementos que agravan la figura. Revocación................................................................................................................................................ 198 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. - Insolvencia fraudulenta. Sobreseimiento por prescripción de los hechos. Obligación alimentaria entre cónyuges. Concurso entre ambas figuras. Error al segmentar los hechos. Revocación............................ 199 INHIBICION. - Manifestación del propio juez de su intención de apartarse por razones de violencia moral y temor de parcialidad. Rechazo ................................................................................................................................. 199 INJURIAS. - Archivo. Frases presuntamente injuriantes proferidas en el extranjero y reproducidas por diferentes diarios en nuestro país. Querella que imputa a una persona el haber sido el autor mediato de la difusión por parte de los medios periodísticos. Atipicidad. Confirmación ............................................................. 200 - Desestimación por atipicidad. Concepto. Tipicidad. Resolución prematura. Revocación........................ 200 - Inadmisibilidad. Claridad y precisión en el escrito promotor de la querella. Defensa en juicio garantizada. Revocación................................................................................................................................................ 201 INSTIGACIÓN A COMETER DELITOS. - Procesamiento. Delito principal: Homicidio en grado de tentativa. Elementos de prueba que resultan suficientes para entender que la imputada determinó directamente al imputado a causar la resolución criminal. Confirmación ............................................................................................................................. 202 INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 DEL C.P.P.N.). - Recurso de apelación interpuesto por el fiscal contra la resolución del magistrado que declara nulo su pedido de desestimación. Resolución ajustada al caso. Sumario instruido, con producción de prueba e imputados identificados Confirmación .................................................................................................... 202 - Recurso de apelación interpuesto por el fiscal respecto de la resolución por la cual el magistrado de la instancia de origen devolvió las actuaciones indicando que era prematura la investigación como para recibir declaración indagatoria al imputado y le señaló las diligencias que debía cumplir. Indicación de un cauce propio que impone la reasunción de la investigación por parte del juez. Revocación.................... 203 INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA. (Art. 353 bis del C.P.P.N.). - Procedencia. Fiscal que recurre por entender que corresponde imprimir al sumario el trámite común. Naturaleza del hecho, calificación jurídica: robo con armas tentado, no registro de condenas y domicilio constatado. Confirmación ......................................................................................................................... 203 - Fiscal que recurre su ordenamiento. Fiscal que entiende que uno de los imputados no debería estar en libertad. Situación que debe resolverse antes de decidir imponer un trámite sumario. Revocación......... 203 - Apelación del fiscal contra negativa del juez a convocar a un coimputado a prestar declaración indagatoria. Fiscal que aduce que no hay flagrancia respecto del coimputado y que la investigación, por ello, excedería los limites de tiempo previstos para el trámite del art. 353 bis del C.P.P.N. Revocación XVI - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Parcial: Necesidad de que se imponga al sumario el trámite ordinario. Confirmación parcial: Negativa a recibir la declaración indagatoria.............................................................................................................. 204 Procedencia. Complejidad o naturaleza del suceso que impide ajustarse al plazo de 15 días. Delito culposo: no compatible con la exigencia legal de que la persona haya sido "sorprendida". Revocatoria 204 LESIONES. - Agravadas por el vínculo. Procesamiento. Madre imputada de causarle lesiones a su hija al pegarle. Denunciante: abuela de la víctima. Agravio: derecho de corrección (art. 278 del C.C.). Rechazo. Exceso. Convención de los derechos del Niño. Confirmación .............................................................................. 205 - Agravadas por el vínculo. Leves. Sobreseimiento. Imputado que pese a una prohibición de acercamiento de la justicia civil se presentó en el inmueble de la damnificada y la golpeó por haber realizado la denuncia ante la O.V.D. Omisión de cumplir con la orden de prohibición de acercamiento: atipicidad. Lesiones constatadas. Revocación. Procesamiento .................................................................................. 205 - Agravadas por el vínculo. Leves. Sobreseimiento. Imputado que, en el marco de una discusión familiar, golpeó a su hijo de trece años de edad. Oficina de Violencia Doméstica. Conducta imputada que no puede ser catalogada dentro del poder correctivo que la ley civil acuerda al progenitor que goza de la patria potestad. Exceso. Revocación. Procesamiento ......................................................................................... 206 - Culposas agravadas. Sobreseimiento. Inobservancia al deber objetivo de cuidado. Conducción negligente del colectivero al iniciar la marcha con la puerta abierta. Revocación. Procesamiento ........................... 207 - Culposas. Graves. Procesamiento. Imputado que conducía una camioneta de carga que al realizar una frenada brusca provoca que el damnificado que viajaba en la caja de la unidad saliera despedido hacia el pavimento. Violación al deber objetivo de cuidado. Prohibición de circular con pasajeros en el vehículo de carga. Confirmación. Disidencia: Autopuesta en peligro de la víctima. Revocación. Sobreseimiento 208 - Culposas. Procesamiento. Paciente que sufrió quemaduras en su cuerpo cuando estaba siendo intervenida. Accionar negligente e imprudente de los médicos, de la instrumentista y de una estudiante. Confirmación ............................................................................................................................................ 208 - Culposas. Falta de mérito. Valor probatorio de testimonios y acreditación de las lesiones de la damnificada. Estado deficitario del vehículo en el que era trasladada. Omisión al deber de cuidado: maniobra brusca e irregular. Vehículo explotado comercialmente sin garantías de seguridad. Revocación. Procesamiento........................................................................................................................................... 209 - Culposas. Procesamiento. Accidente automovilístico. Violación al deber objetivo de cuidado al no haber respetado la prioridad de paso que tienen las ambulancias. Confirmación .............................................. 209 - Culposas graves. Procesamiento. Conducción imprudente de un automovilista. Violación al deber objetivo de cuidado. Responsabilidad del conductor del vehículo. Confirmación................................... 210 - Culposas leves. Procesamiento. Omisión de cuidado por parte del propietario de un perro que le produjo lesiones a una persona. Confirmación ...................................................................................................... 211 - Culposas. Procesamiento. Perro que mordió en la vía pública. Violación al deber de cuidado. Exigencia legal de mantener al perro con bozal durante el tránsito y permanencia en la vía pública. Confirmación ............................................................................................................................................ 211 - Culposas. Procesamiento. Imputado que paseaba al perro sin bozal por la calle. Omisión del deber de cuidado al llevar un can de modo antirreglamentario. Posición de garante. Confirmación...................... 212 - Culposas. Procesamiento. Confirmación. Disidencia: Revocación. Falta de mérito. Necesidad de ampliar la pericia. Latigazo cervical: Informe médico que no prueba que el accidente provocó una lesión......... 212 - Culposas. Procesamiento. Vehículo del imputado mal estacionado en la vía pública. Contribución causal del imputado que, frente al superior aporte para el resultado de la conducta de la víctima no resultó determinante para la lesión al bien jurídico. Revocatoria. Sobreseimiento .............................................. 213 - Culposas. Procesamiento. Accidente automovilístico. Imputado que debió frenar de golpe debido a que delante de él se había detenido en forma imprevista otro vehículo. Situación en la que, aún manteniendo la distancia prudencial de frenado, igualmente se hubiera producido el resultado lesivo. Revocación. Sobreseimiento ......................................................................................................................................... 214 - Culposas. Procesamiento. Imputado a quien se le atribuyó el haber omitido proveer a la víctima de los elementos de seguridad para realizar trabajos en altura. Necesidad de llevar a cabo medidas de prueba para determinar concretamente si tal omisión incidió en el resultado. Revocación. Falta de mérito ....... 214 - Culposas. Sobreseimiento. Impericia en la manipulación de aparatos láser para depilación. Verificación de una infracción al deber objetivo de cuidado. Revocación.................................................................... 215 - Culposas. Procesamiento. Conducción imprudente del vehículo. Violación al deber objetivo de cuidado. Relación entre la violación al deber objetivo de cuidado y el resultado producido. Confirmación ......... 215 - Culposas. Sobreseimiento. Cruce del damnificado por lugar prohibido (inexistencia de senda peatonal y cruce vedado por valla). Imposibilidad para el imputado de realizar el juicio de previsibilidad necesario para evitar el impacto. Confirmación. Costas de alzada a la querella ...................................................... 216 - Culposas. Procesamiento. Arquitecto y director de obra. Funciones de fiscalización de las medidas de seguridad contempladas por el decreto 911/96. Omisión de adoptar los recaudos exigidos para garantizar la seguridad de los operarios. Confirmación ............................................................................................ 217 - En concurso ideal con amenazas coactivas. Procesamiento. Cachetada en la mejilla. Atipicidad. Frase proferida que no provocó temor o amedrentamiento en la damnificada. Revocación. Sobreseimiento... 217 - En riña. Magistrado que dispone el sobreseimiento por no haberse podido individualizar al autor de la agresión. Hecho típico. Delito transferido a la justicia contravencional. Revocación. Declinación de oficio de competencia a la justicia contravencional............................................................................................ 218 XVII - - - - - - - - - - - - - - - - - Graves. Daño. Procesamiento. Colisión de vehículos. Confirmación. Inconstitucionalidad del art. 311 bis del CPPN. Revocación de la inhabilitación para conducir. Disidencia: rechazo al planteo de inconstitucionalidad .................................................................................................................................. 218 Graves. Procesamiento. Agravio: legítima defensa. Rechazo del agravio. Confirmación........................ 219 Leves, amenazas coactivas, privación ilegítima de la libertad agravada. Procesamiento. Intervención de la Oficina de Violencia Doméstica que señaló, a través de un informe, que la situación de la damnificada era de alto riesgo psicofísico. Ley 26.485. Confirmación............................................................................... 220 Leves dolosas en concurso real con resistencia a la autoridad y en concurso ideal con lesiones leves dolosas agravadas. Procesamiento. Lesiones no constatadas por médico legista pero visibles a la prevención. Funcionario policial que interviene para poner fin a los golpes que le estaba inflingiendo el imputado contra la víctima. Violencia doméstica. Ley 26.485, art. 31. Confirmación............................. 220 Leves en concurso real con amenazas simples. Estado de alteración del imputado. Procesamiento. Confirmación ............................................................................................................................................ 220 Leves. Procesamiento. Lesiones acreditadas. Hechos de violencia doméstica. Defensa que alega legítima defensa y que la denuncia ante la Oficina de Violencia Doméstica no importa instar la acción penal. Rechazo. Validez. Confirmación .............................................................................................................. 221 Leves. Procesamiento. Defensa que se agravia debido a que por la ingesta de alcohol el imputado se encontraba en un estado de inimputabilidad. Elementos de prueba que revelan que el imputado comprendía la criminalidad del hecho. Confirmación .............................................................................. 221 Leves. Procesamiento. Lesiones acreditadas. Hechos de violencia doméstica. Imputado que golpeó a su pareja durante una discusión. Madre de la víctima que oyó la pelea y luego constató que su hija lloraba y estaba golpeada. Confirmación ................................................................................................................. 222 Leves. Procesamiento. Ausencia de lesiones traumáticas. Revocación. Sobreseimiento ......................... 222 Leves. Procesamiento. Evidencias insuficientes. Descargo del imputado no desvirtuado. Revocatoria. Falta de mérito. Disidencia: Dichos de la víctima: prueba trascendental que debe ser evaluada bajo la directriz de la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW). Conducta que afectó la Ley 26.485 de protección integral de las mujeres. Confirmación.... 223 Leves, coacción y desobediencia. Sobreseimiento. Caso de violencia doméstica. Relato de la damnificada que debe valorarse como formador de criterio. Lesiones acreditadas a través del informe elaborado por el Cuerpo Médico Forense. Evaluación de la Oficina de Violencia Doméstica que califica la situación como de "alto riesgo". Prohibición de acercamiento dictada en el marco de un expediente civil. Revocación. Procesamiento ........................................................................................................................................... 223 Leves. Procesamiento. Denuncia radicada ante la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Lesiones acreditadas. Situación de violencia considerada de riesgo. Incomparecencia de la víctima. Acción debidamente impulsada. Personal preventor que intervino a raíz del pedido de auxilio de la damnificada. Confirmación ............................................................................................................................................ 224 Leves y amenazas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Auxilio de la policía. Lesiones acreditadas. Frases intimidatorias con entidad amenazante. Confirmación.............................................. 225 Leves. Procesamiento. Imputado que golpeó y quemó en la rodilla con una soldadora a su pareja. Violencia doméstica. Situación de alto riesgo. Confirmación .................................................................. 225 Leves. Procesamiento. Hechos de violencia doméstica. Suficiencia de los dichos de la víctima. Lesiones acreditadas. Situación considerada por la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como de alto riesgo psicofísico. Confirmación .............................................................................................................. 226 Leves en concurso real con desobediencia y amenazas. Procesamiento. Lesiones acreditadas. Pruebas que dan sustento a la versión brindada por la damnificada. Informe de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. que indica que la situación de la víctima es de alto riesgo. Desobediencia: Imputado en conocimiento de la prohibición de acercamiento emitida por el magistrado en lo civil. Confirmación ... 226 Leves. Procesamiento. Necesidad de evaluar los hechos de conformidad con los parámetros establecidos por la ley 26.485. Cuestionamiento a la diferencia horaria resultante del informe elaborado por el perito respecto de las lesiones sufridas por la damnificada. Proceso biológico inexacto. Confirmación............ 227 Leves. Procesamiento. Informe de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. que calificó la situación como de "altísimo riesgo". Lesiones acreditadas. Víctima que padece "síndrome de indefensión aprendida". Acción debidamente impulsada. Desistimiento posterior de la acción: rechazo. Confirmación ............................................................................................................................................ 227 Leves en concurso real con el delito de amenazas coactivas. Hecho de violencia doméstica. Situación calificada por la Oficina de Violencia Doméstica como de alto riesgo. Necesidad de respetar las pautas establecidas en la Ley 26.485. Confirmación ........................................................................................... 228 Leves dolosas. Procesamiento. Menores damnificados que declararon en cámara Gesell y, otros, a través de sus padres porque no fueron autorizados. Validez. Confirmación ....................................................... 229 Leves. Damnificada que aclaró que no deseaba instar la acción penal contra su esposo en la denuncia y ante la Oficina de Violencia Doméstica. Inexistencia en el caso de razones de seguridad o interés público que habiliten la investigación. Presentación en sede civil de acuerdo entre partes. Nulidad del dictamen fiscal. Archivo de las actuaciones ............................................................................................................. 229 Leves dolosas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Informe elaborado por la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. que describe la situación como de riesgo. Necesidad de evaluar los elementos de prueba sobre la base del estándar amplio y contextualizado referido por las leyes 24.417 y 26.485. Confirmación................................................................................................................................ 229 Sobreseimiento. Denunciante que se arrepiente de haber instado la acción por haber retomado la relación sentimental con el imputado. Delito dependiente de instancia privada. Acción sujeta al régimen de persecución estatal común. Revocación.................................................................................................... 230 XVIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional MEDIDAS CAUTELARES. - Procesamiento por lesiones e imposición de un tratamiento psicológico. Confirmación y revocación respectivamente. Medida inapropiada. Principio de inocencia. Necesidad de que recaiga una condena para imponer la obligación de realizar un tratamiento. .................................................................................... 230 MEDIDAS DE PRUEBA - Extracción de muestras de sangre y orina. Nulidad rechazada. Procedimiento llevado a cabo sin la presencia de testigos.Violación del artículo 138 del código adjetivo. Fundamento de la exigencia legal. Menoscabo al art. 18 de la Constitución Nacional. Revocación. Nulidad................................................ 231 - Magistrado que no hizo lugar a la intervención telefónica solicitado por el fiscal por considerar que el cuadro probatorio no permitía presumir que se estaría violando la ley de profilaxis. Indicios suficientes para presumir que las personas titulares de los abonados explotarían, promoverían o facilitarían la prostitución. Revocación .......................................................................................................................... 231 - Nulidad rechazada. Declaración en Cámara Gesell (art. 250 bis del C.P.N.N.). Medida que no puede ser considerada técnicamente una pericia, sino que es equiparable a una audiencia testimonial. Confirmación ............................................................................................................................................ 232 - Nulidad rechazada respecto del informe elaborado por el Cuerpo Médico Forense debido a que su realización y su resultado no fueron notificados a la defensa. Medida reproducible. Ausencia de perjuicio. Confirmación ............................................................................................................................................ 232 - Nulidad. Damnificada que se acerca a los preventores y les indica que quienes se encontraban demorados instantes antes habían intentado ingresar a su vivienda. No equiparación a una prueba de reconocimiento en rueda de personas. Validez. Revocación de la nulidad y el sobreseimiento dictado en consecuencia 233 - Ruedas fotográficas: Negativa. Defensa que apela. Facultad del magistrado de seleccionar las medidas probatorias que puedan resultar útiles. Caso con aristas particulares. Revocación .................................. 233 - Exhibición de una fotografía durante una declaración en un sumario que tramita en la fiscalía por art. 196 bis del C.P.P.N. Nulidad. Diligencia que no reviste el carácter de reconocimiento fotográfico. Validez. Revocación ............................................................................................................................................... 234 - Extracción de sangre y/o saliva del imputado para cotejar el ADN. Irrelevancia de la oposición por parte del imputado. Ausencia de menoscabo a la salud o integridad física. Confirmación............................... 234 MEDIDA DE SEGURIDAD. - Internación. Sobreseimiento por inimputabilidad. (Art. 34 inc. 1 del CP). Cese de la jurisdicción penal. Revocación parcial. Programa Interministerial de Salud Mental Argentino -PRISMA-. Internación involuntaria a exclusiva disposición de la justicia civil............................................................................ 235 - Internación compulsiva en hospital neuropsiquiátrico a quien se declaró inimputable y se sobreseyó. Magistrado que dispone dar intervención al Juez Civil y al Juez de ejecución penal. Confirmación parcial. Control sólo a cargo de la justicia civil..................................................................................................... 235 - Imputado declarado inimputable y sobreseído respecto del cual se dispuso su internación en el Centro de adicciones del Complejo Federal nº 1 de Ezeiza y se extrajeron testimonios para el juzgado de ejecución. Revocación respecto de la jurisdicción penal atribuída. Competencia exclusiva de la justicia civil en los términos del art. 482. Ley 26.657. Disidencia: Confirmación. Control de la medida de seguridad que debe estar a cargo del juzgado de ejecución penal. Alcance de la ley 26.657 .................................................. 236 MENOR. - Externación rechazada. Protección e interés superior del menor. Confirmación ..................................... 237 - Sobreseimiento por inimputabilidad. Defensa que se agravia debido a que el menor debió ser desvinculado por no haber cometido el hecho (art. 336 inc. 4 del C.P.P.N.). Procedencia. Confirmación con la aclaración de que lo será por aplicación del inciso 4º.................................................................... 238 - Procesamiento. Robo agravado en grado de tentativa por la participación de dos menores de 18 años (art. 41 quater del C.P.). Ausencia del elemento subjetivo requerido que demuestre que el mayor intentó deslindar su responsabilidad en los menores. Modificación de la calificación: robo en grado de tentativa. Disidencia: aplicación de la agravante por la sóla circunstancia de que ha participado en el hecho un menor de edad. Tipo legal que no exige el elemento subjetivo de la intención........................................ 239 - Procesamiento. Robo agravado por la participación en el hecho de un menor de edad (art. 41 quater del C.P.) y en banda. Aplicación de la agravante del art. 41 quater del C.P. Banda. Actuación en conjunto: mayor poder vulnerante. Basta la concurrencia de tres personas para la configuración. No es necesario que los partícipes integren a su vez una asociación ilícita. Confirmación. Disidencia: Necesidad de que se demuestre la intención por parte del mayor de descargar responsabilidad en el menor. Activa participación del menor en el episodio. No aplicación de la agravante "en banda". Necesidad de verificar que integran una asociación en los términos del art. 210 del C.P............................................................. 239 NULIDAD. - Rechazada. Cédula de notificación en la que se transcribió la parte resolutiva y fue diligenciada por un empleado del juzgado. Ausencia de agravio concreto. Defensa que apeló el auto notificado. Confirmación ............................................................................................................................................ 241 XIX - - - - - - - - - - Rechazada. Respecto del requerimiento de elevación a juicio. Incorporación de peritaje balístico con posterioridad al auto de procesamiento que permitiría apartarse de la calificación legal adoptada. Principio de congruencia respetado. Ausencia de vicio. Confirmación.................................................... 241 Rechazada. Causa que tramitó originalmente ante la Justicia Contravencional de la C.A.B.A. Cuestión de competencia debatida en diversas oportunidades. Ausencia de irregularidad y vicio alguno. Validez de lo actuado ...................................................................................................................................................... 242 Menor de edad declarado no punible. Fiscal que considera que los hechos no permiten que el menor sea declarado inimputable. Resolución del magistrado contradictoria e inmotivada. Nulidad....................... 243 Rechazada. Procesamiento por robo con armas y sobreseimiento por portación de arma de guerra sin la debida autorización legal. Concurso material. Superposición temporal de conductas. Acciones física y jurídicamente separables e independientes. Confirmación. Disidencia: concurso ideal. Conductas reprochadas que constituyen un hecho único. Revocatoria. Nulidad........................................................ 244 Rechazada. Cédula de notificación. Controversias respecto de la fecha del diligenciamiento y sobre la identidad de quien la habría recibido. Invalidez de la notificación. Revocación. Nulidad. Extracción de testimonios para que se investigue la conducta de la oficial notificadora................................................. 245 Rechazada. Denuncia de la víctima ante la OVD por abuso sexual ratificada en la fiscalía en donde también manifestó su deseo de instar la acción. Manifestación posterior de suspender la investigación por el abuso sexual. Acción en cabeza del estado. Confirmación................................................................... 245 Rechazada. Defensa que plantea que la indagatoria fue llevada a cabo en ausencia del juez y del secretario. Funcionarios que se hicieron presentes antes del cierre del acta. Ausencia de vicio. Confirmación ............................................................................................................................................ 246 Desestimación de las actuaciones por inexistencia de delito. Resolución que se remite a lo dictaminado por el fiscal. Nulidad por falta de motivación........................................................................................... 246 Rechazada. Defensa que plantea la nulidad del procesamiento en virtud de la manifestación de la damnificada de no querer seguir instando la acción. Fiscal que luego de la presentación precisó que el desistimiento carecía de efectos procesales. Validez del procesamiento. Confirmación.......................... 246 Rechazada. Actuaciones en las que se investiga el homicidio de una menor de edad y los imputados son los padres. Medidas llevadas a cabo por la policía por disposición del fiscal quien tenía delegada la instrucción de las actuaciones. Validez. Cuestionamiento de las declaraciones testimoniales de los familiares con parentesco con los padres de la menor. No afectación del interés protegido por la norma “cohesión familiar”. Interés superior de la menor. Validez. Confirmación .............................................. 247 Procesamiento recurrido. Declaración indagatoria en la cual no se describió el sitio en el cual se habría cometido el hecho imputado. Afectación al derecho de defensa. Nulidad de la indagatoria, de la falta de mérito y del procesamiento ....................................................................................................................... 248 Rechazada. Juez que trabó embargo sobre los bienes del imputado. Defensa que alega no haber sido debidamente notificado del mandamiento de intimación impidiéndosele con ello satisfacer el monto u ofrecer un sustituto. Confirmación. Imputado que no ha depositado el dinero ni ha interpuesto algunas de las excepciones previstas por el art. 544 del C.P.N.N............................................................................... 249 PARTICIPACIÓN EN UNA PRUEBA DE VELOCIDAD SIN LA DEBIDA AUTORIZACIÓN. - Procesamiento. Imputado que creó una situación de peligro para la vida de las personas al participar de una picada ilegal. Confirmación ............................................................................................................... 249 PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. - Rechazada. Sustracción de medios de prueba en grado de tentativa. Cómputo de pena para la tentativa. Plazo legal que no transcurrió para que opere el instituto de la prescripción. Confirmación ................... 250 - Rechazada. Hurto agravado por escalamiento en tentativa cometido en 4 oportunidades en concurso material con portación de arma de uso civil sin la debida autorización legal en concurso ideal con encubrimiento agravado por ánimo de lucro. Instituto que opera separadamente en relación con cada delito. Transcurso del lapso de tiempo que supera el máximo de la pena prevista para los ilícitos. Nuevo proceso en trámite que no puede ser tenido en cuenta por no existir pronunciamiento condenatorio. Revocatoria ............................................................................................................................................... 250 - Extinción por prescripción y sobreseimiento del imputado. Registro de una causa en trámite ante un tribunal oral. Fiscales que plantean la revocación y la suspensión del trámite hasta tanto recaiga resolución. Imposibilidad: Necesidad de que haya sentencia judicial firme. Confirmación..................... 251 - Rechazada. Procesamiento por lesiones leves culposas. Defensa que plantea una violación al principio de culpabilidad debido a la diferencia entre el monto máximo de pena prevista para el delito imputado y el fijado para las lesiones leves pero dolosas. Rechazo del agravio. Voto mayoritario que igualmente refiere que resulta al caso inaplicable el primer supuesto del inc. 2 del art. 62 CP por irrazonable y desproporcionado. Violación a la garantía de ser juzgado en un plazo razonable. Aplicación al caso por razonabilidad del segundo supuesto del inc. 2 del art. 62 del C.P. (Plazo de prescripción de dos años). Inexistencia de hechos interruptivos. Revocación. Prescripción de la acción penal. Sobreseimiento. Disidencia: Confirmación ......................................................................................................................... 252 - Llamado a prestar declaración indagatoria. Actuaciones de las que se desprende palmariamente que la citación fue cursada al sólo efecto de evitar la prescripción de la acción penal. Nulidad......................... 254 - Extinción y sobreseimiento del imputado por defraudación por retención indebida. Fiscal que recurre por considerar que las causas que el imputado tiene en trámite interrumpen la acción. Rechazo. Necesidad de que exista una condena para que la causa actúe como causal de interrupción. Confirmación.................. 256 XX - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rechazada. Administración fraudulenta. Cómputo del plazo: desde la fecha en que acaeció el perjuicio. Certificación de antecedentes llevada a cabo en forma nominativa. Trámite inválido. Revocación. Necesidad de certificar los antecedentes en forma correcta ..................................................................... 257 PRISIÓN PREVENTIVA. - Recurso de queja contra el rechazo del recurso de apelación interpuesto. Resolución que causa gravamen irreparable. Cuestión relacionada con la libertad que no fue resulta en el marco de un incidente de excarcelación. Procedencia. Disidencia: existencia de otras vías para neutralizar la prisión preventiva. Rechazo .................................................................................................................................................... 257 - A los fines de la extradición. Rechazo de la solicitud de cese. Cómputo conforme art. 24 del C.P. Plazo razonable. Confirmación........................................................................................................................... 258 - Apelación por su disposición. Resolución que sólo puede ser recurrida cuando se impone en forma conjunta con el procesamiento (Opinión de dos vocales). Posibilidad de recurrir sólo cuando causa un gravamen irreparable (Opinión del tercer vocal). Recurso mal concedido............................................... 259 PROCEDIMIENTO POLICIAL. - Nulidad rechazada. Del acta de detención y secuestro. Policía que realizando tareas de prevención detuvo al imputado por mostrarse nervioso al ver el móvil policial. Ausencia de expresión de motivos que lo llevaron a efectuar la requisa. Imputado que poseía documento de identidad. Finalidad policial cumplida. Exceso de sus atribuciones legales. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento............................................. 259 - Nulidad rechazada. Policías que mientras realizaban tareas de prevención observaron a los imputados que miraban al interior de un comercio y al advertir la presencia policial comenzaron a hacerse señas e intentaron darse a la fuga. Situación de sospecha razonable. Confirmación ............................................ 260 - Nulidad rechazada. Procedimiento en la Provincia de Buenos Aires. Imputado que aceleró la marcha ante la presencia de patrullero. Actitud que despertó la sospecha policial. Rodado con pedido de secuestro. Actuación prudente y razonable del funcionario policial en ejercicio de sus funciones. Confirmación .. 260 - Nulidad. Acta policial de la que no surgen los motivos del procedimiento. Ingreso de personal policial a una remisería en la provincia de Buenos Aires. Inspección de los vehículos. Constatación de que uno de ellos tenía denuncia policial. Ilegalidad del procedimiento. Confirmación.............................................. 261 - Defensa que recurre el procesamiento por tenencia de arma de uso civil sin autorización legal, falsificación de documento público agravado y encubrimiento simple y plantea la nulidad del procedimiento. Imputados que circulaban a bordo de un vehículo durante la madrugada sin chapa patente en la parte de atrás. Validez. Confirmación parcial del procesamiento. Revocación y sobreseimiento por encubrimiento ........................................................................................................................................... 261 - Nulidad rechazada. Personal policial que actuó de conformidad a lo establecido por el art. 183 del Código Procesal Penal. Posible infracción a la ley 12.331. Comunicación inmediata a las autoridades fiscales conforme lo establece el art. 196 bis del C.P.P.N. Validez de las consultas evacuadas con la fiscalía y de las medidas ordenadas en consecuencia. Confirmación ........................................................................... 262 - - Nulidad rechazada. Personal policial que, en prevención, interceptó y revisó un rodado que se encontraba circulando a escasa velocidad mientras sus ocupantes miraban hacia distintas direcciones. Conductor que no poseía la documentación del rodado. Secuestro de arma. Proceder razonablemente motivado (art. 230 bis del C.P.P.N.). Confirmación .........................................262 Nulidad rechazada. Extralimitación de funciones de los policías. Ausencia de indicios vehementes de culpabilidad. Nulidad. Sobreseimiento. ..............................................................263 Nulidad rechazada. Operativo policial de prevención de ilícitos que detuvo la marcha de un vehículo para verificar su documentación. Actuación ajustada a la norma procedimental. Validez. Confirmación ...... 264 Nulidad. Diligencias investigativas practicadas conforme art. 183 del C.P.P.N. para investigar la conducta de personal policial que, a través de dinero, les permitía llevar a cabo a los cuidadores de coches sin autorización (trapitos) su actividad. Imposibilidad de escuchar el testimonio de los cuidadores bajo juramento porque no puede escindirse su relato. Posibilidad de que se autoincriminen forzadamente de una contravención. Validez de las actas. Revocatoria .............................................................................. 265 PROCESAMIENTO. - Profilaxis antivenerea. (Ley 12.331). Prueba incorporada con posterioridad al dictado de la falta de mérito y no impuesta al imputado. Defensa que tuvo acceso al expediente. Validez. Confirmación.................. 265 - Robo. Resolución que presenta vicios que impiden su tratamiento por falta de motivación. Vulneración al ejercicio de defensa. Nulidad.................................................................................................................... 266 - Lesiones leves. Afectación al principio de congruencia. Nulidad ............................................................ 267 - Magistrado que omitió analizar la calificación legal en la que subsumía el suceso investigado y si correspondía o no el dictado de la prisión preventiva. Nulidad................................................................ 267 - Homicidio simple. 1) Imputado que se pronunció espontáneamente en el lugar del hecho. Manifestaciones volcadas en la declaración del preventor. Proceder conforme art. 184 inc. 9 del C.P.P.N. Validez. 2) Cuestionamiento a la significación jurídica elegida. Calificación legal: mutable. Imputado que goza de libertad. Ausencia de gravamen irreparable. Confirmación ........................................................ 268 - Procesamiento. Venta ambulante de reproducciones cinematográficas no originales. Falta de detalle minucioso en el acta de los elementos secuestrados. Deficiencia que puede ser subsanada por otras vías. Confirmación ............................................................................................................................................ 269 XXI PROPIEDAD INTELECTUAL (LEY 11.723). - Procesamiento. Venta ambulante de reproducciones cinematográficas no originales. Falta de detalle minucioso en el acta de los elementos secuestrados. Deficiencia que puede ser subsanada por otras vías. Confirmación ............................................................................................................................................ 269 QUERELLANTE. - Apartamiento del rol. Hechos conexos. Imputaciones recíprocas. Confirmación. Disidencia: Necesidad de que el rechazo de legitimación este precedido de la convocatoria a prestar declaración indagatoria. Revocatoria ............................................................................................................................................... 269 - Inadmisibildad del escrito de promoción de la acción. Omisión de requisitos en relación al hecho que intenta sustentar. Confirmación ................................................................................................................ 270 - 1) Planteo de nulidad por parte de la defensa por haber vencido el plazo para los pretensos querellantes de adherir al recurso del fiscal. Adhesión realizada dentro de los plazos legales. Computo que debe tener comienzo a partir de las notificaciones que concreta la alzada al fijar la audiencia oral. Rechazo. 2) Rechazo de legitimación por haber sido peticionada con posterioridad al dictado de sobreseimiento. Decisión cuestionada que no adquirió firmeza. Presentación de cumple con los requisitos del art. 83 del C.P.P.N. Revocatoria ................................................................................................................................ 271 - Rechazo de legitimación. Poder insuficiente. Necesidad de que se acompañe un poder especial que cumpla con los requisitos legales. Confirmación...................................................................................... 271 - Rechazo de legitimación activa. Concubino de la víctima. Revocación. Procedencia. Disidencia: Confirmación. Necesidad de que el magistrado defina el rol que pretende atribuir al concubino............ 272 - Rechazo de legitimación activa. Representación de sociedad anónima. Presidente de directorio. Documentación requerida. Instrumento presentado que no cumple con las exigencias requeridas en el artículo 83 del C. P. P.N. Confirmación.................................................................................................... 274 - Rechazo de legitimación por no haber especificado las frases agraviantes. Imputación genérica. Delito de acción privada. Confirmación ................................................................................................................... 275 - Rechazo de legitimación por inadmisibilidad debido al incumplimiento de las pautas estipuladas en el art. 418, C.P.P.N. Vulneración al derecho de defensa del querellado. Confirmación..................................... 275 - Rechazo de legitimación. Afiliados del sindicato que denunciaron al apoderado de la asociación por no rendir los cheques que recibió con motivo de un acuerdo judicial y que habrían sido utilizados en provecho propio. Damnificados no directos. Confirmación ..................................................................... 276 - Rechazo de legitimación. Damnificados no directos (art. 82 C.P.P.N.) Delito contra la administración pública. Confirmación............................................................................................................................... 276 - Rechazo de legitimación. Pretensión por parte de la Unidad de Información Financiera. Organismo que no emitió dictamen. Fiscal que no ha impulsado la acción por lavado de dinero. Confirmación ............. 277 - Rechazo de legitimación. Poder que no cumple las exigencias requeridas en el artículo 83 del C.P.P.N. Requisitos que debe contener el poder especial. Confirmación................................................................ 278 - Rechazo de legitimación por no haber delimitado el fiscal el objeto procesal. Improcedencia. Requisito no exigido. Magistrado que debe expedirse. Revocación ......................................................................... 278 - Sobreseimiento. Fiscal que no recurrió. Querella que en solitario. Tutela judicial efectiva. Derecho a la víctima a una investigación judicial. Validez. Revocación. Necesidad de profundizar la investigación.. 279 REBELDÍA. - Recurso de apelación interpuesto por el abogado defensor. Imputado notificado por edictos. Notificación ficta. Revocación....................................................................................................................................... 279 - Recurso de apelación interpuesto por la defensa. Resolución no recurrible. Mal concedido ................... 280 - Magistrado instructor que dispuso la rebeldía sin ser el imputado notificado personalmente o a través de alguno de sus familiares de la existencia de la causa. Notificación por medio de edictos. Revocación... 280 - Con pedido de captura. Ausencia de efectivo conocimiento de la citación. Medidas de similar eficacia pero menos gravosas. Proporción entre el fin que se persigue con la orden de captura y los mecanismos para dar con el imputado. Confirmación de rebeldía. Revocatoria parcial. Averiguación de paradero a las fuerzas de seguridad.................................................................................................................................. 280 RECURSO DE APELACIÓN. - Contra el auto que rechazó la producción de una medida de prueba solicitada por el fiscal. Decisión irrecurrible. Mal concedido....................................................................................................................... 281 - Contra el rechazo al planteo de excepción por falta de acción y sobreseimiento del imputado. Defensa que alega que el fiscal requirió que se elevara a juicio la causa fuera del término legal. Rechazo. Plazo ordenatorio Confirmación ......................................................................................................................... 282 - Concedido respecto del rechazo "in limine" al planteo de prescripción de la acción penal. Recientes y similares planteos resueltos en forma negativa. Intento tendiente a dilatar el trámite. Recurso erróneamente concedido............................................................................................................................ 282 RECURSO DE CASACIÓN. - Contra el auto que no hizo lugar a la excarcelación del imputado. Equiparación a sentencia definitiva. Gravamen irreparable. Concesión............................................................................................................. 282 - Contra la resolución que confirmó la desestimación de la acción de habeas corpus. Situaciones vinculadas con el derecho a la educación de quienes se encuentran privados de la libertad. Posible perjuicio de imposible reparación ulterior. Concesión.................................................................................................. 283 XXII - - - - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Contra la resolución que declaró erróneamente concedido el recurso de apelación intentado respecto de la revocatoria dispuesta por el Juzgado de Ejecución de la suspensión de juicio a prueba. Limitación objetiva para la procedencia del recurso. Sentencia no definitiva o equivalente. Rechazo. Disidencia: equiparación a sentencia definitiva. Agravio invocado que sería de imposible reparación ulterior. Procedencia............................................................................................................................................... 283 Contra el auto que desestimó las actuaciones por inexistencia de delito. Resolución no equiparable a sentencia definitiva y que por ello no causa estado. Posibilidad de realizarse una nueva denuncia. Cosa juzgada formal. Rechazo. Vocal por su voto: Agravio que se sustenta en cuestiones de hecho y prueba ajenas al recurso intentado. Rechazo ........................................................................................................ 284 Contra el auto que desestimó las actuaciones por inexistencia de delito. Querellante que recurre en solitario. Rechazo ..................................................................................................................................... 285 Contra la resolución que confirmó la desestimación de la acción de habeas corpus. Posibilidad de que se reexamine la legalidad de toda sentencia que resulte en un gravamen irreparable a una persona o cuando ese gravamen afecte los derechos y libertades. Posible restricción de cuestiones de naturaleza federal planteadas concernientes a personas privadas de libertad. Concesión...................................................... 285 Contra la resolución que confirmó el rechazo a la propuesta de designación de un perito de parte. Rechazo .................................................................................................................................................... 286 RECURSO DE QUEJA. - Contra el rechazo de la impugnación por el no dictado de la prisión preventiva al momento de decretar el procesamiento del encausado. Procedencia. Agravio de imposible reparación posterior. Disidencia: Decisión no recurrible............................................................................................................................... 286 - Por apelación denegada respecto de la resolución que dispuso el envio de las actuaciones a la fiscalía por aplicación del art. 196 bis del C.P.P.N. Fiscal que se agravia debido a que en las actuaciones oportunamente requirió la instrucción de actuaciones (art. 180 del C.P.P.N.) Resolución no recurrible. Rechazo .................................................................................................................................................... 287 RECUSACIÓN. - Defensa que solicita la recusación del magistrado instructor por ordenar la notificación del imputado en forma telefónica luego de disponer el llamado a indagatoria. CPPN que no prohíbe la notificación por este medio. Imputado que al no comparecer fue notificado por cédula. Ausencia de 'temor de parcialidad'. Rechazo .................................................................................................................................................... 287 REPRODUCCIÓN DE IMAGEN DE MENOR 18 AÑOS CON FINES SEXUALES. - Procesamiento. Empleo de cámara de filmación para registrar imágenes por debajo de la pollera de una menor. Conducta que no se adecua a figura penal alguna. Accionar que no completa los requisitos típicos del art. 128 parrafo primero del C.P. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: adecuación típica. Confirmación ............................................................................................................................................ 288 REQUERIMIENTO DE ELEVACIÓN A JUICIO. - Medidas y posterior ampliación de la declaración indagatoria solicitadas por el fiscal (art. 347 del C.P.P.N.) Diligencias necesarias para establecer la base fáctica del juicio y garantizar el derecho de defensa. Revocación. Procedencia............................................................................................................ 290 - Nulidad rechazada del requerimiento formulado por la querella. Presentación válida. Diferencia en la calificación legal. Principio de congruencia respetado. Confirmación..................................................... 291 - Nulidad rechazada. Ausencia de vicios o de vulneración a garantías procesales. Calificación jurídica que no vulnera el principio de congruencia. Confirmación............................................................................. 292 - Nulidad rechazada. Fiscal que incorporó en la requisitoria un aspecto del hecho expresamente excluido de la imputación al resolver la situación procesal en el auto de procesamiento. Imposibilidad de que la requisitoria fiscal exceda el marco fáctico delineado cuando fue específicamente excluido en el procesamiento. Violación al principio de congruencia. Revocatoria. Nulidad del requerimiento de elevación a juicio. Disidencia: Ampliación de la declaración indagatoria anterior al procesamiento en la que pudo ejercitar su derecho de defensa. Confirmación ......................................................................... 292 REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. - Procesamiento por hurto. Personal policial que revisa el celular y por ello determina que había sido recientemente sustraído. Procedimiento inválido. Necesidad de contar con una orden judicial. Nulidad 294 RESISTENCIA A LA AUTORIDAD. - Procesamiento. Imputado que agredió a personal policial una vez impartida la orden de alto. Confirmación. Revocación del procesamiento del coimputado que luego de la orden tuvo una actitud pasiva frente a la detención. Atipicidad. Sobreseimiento ......................................................................... 294 - Procesamiento. Concepto de “orden”. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento..................................... 295 ROBO. - Con armas. Procesamiento. Imputado que no exhibió en ningún momento el arma que le fuera secuestrada. Confirmación. Cambio de calificación legal: robo simple en grado de tentativa................. 295 XXIII - - - - - - Procesamiento. Damnificada no individualizada. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Pruebas que permiten reconstruir lo acontecido, demostrar la materialidad del hecho y la intervención el imputado. Confirmación ............................................................................................................................................ 296 En poblado y en banda agravado por haber intervenido un menor de edad. Figura agravada por la sola intervención de un menor de 18 años. Disidencia parcial: Figura no agravada por no existir elementos que determinen que el imputado mayor se haya aprovechado de la minoridad de su consorte de causa. Procesamiento. Confirmación ................................................................................................................... 296 Tentado, agravado por su comisión con un arma de utilería. Agravio: Arma no secuestrada y, subsidiariamente, desistimiento voluntario de la acción. Procesamiento. Confirmación ......................... 297 Con arma en tentativa. Procesamiento. Falta de secuestro del cuchillo. Calificación que puede igualmente ser impuesta si su presencia puede ser acreditada por otros medios. Confirmación................................. 297 Agravado por haberse perpetrado mediante la producción de lesiones graves. Procesamiento. Análisis del fallo Plenario "Salvini o Gomez". Aplicación de las reglas propias de la tentativa. Lesión al principio de legalidad de aplicarse la postura mayoritaria del plenario. Confirmación parcial. Modificación de la calificación. Robo calificado por haberse provocado lesiones graves, en grado de tentativa. Disidencia parcial: dinero sustraído que fue recuperado por las víctimas. Violencia ejercida para facilitar el robo califica el delito contemplado en el inc. 1 del art. 166 del C.P. Agravante que no exige la consumación del apoderamiento. Excluye la aplicación de las reglas de la tentativa. Confirmación............................. 298 Procesamiento. Defensa que alega un desistimiento voluntario. Rechazo. Circunstancias que permiten concluir que el imputado no decidió autónomamente desistir de su accionar Confirmación ................... 301 Con armas, en concurso real con el de amenaza simple. Procesamiento. Imputado que para llevar a cabo el hecho exhibió una jeringa y refirió tener sida. Confirmación ............................................................... 302 Simple en concurso real con amenazas coactivas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Intimidación y sustracción de aparato antipánico a la víctima. Necesidad de valorar los elementos de prueba sobre la base de los parámetros establecidos por la ley 26.485 y la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y erradicar la Violencia contra la Mujer. Confirmación ................................... 302 Procesamiento. Sustracción de una cadena en la vía pública. Acusado perseguido por la damnificada e interceptado por transeúntes hasta ser detenido por la prevención policial. Víctima que posee una lesión en su cuello. Confirmación. Disidencia: Dichos solitarios de la víctima. Transeúntes que no fueron identificados. Art. 3 del C.P.P.N. Sobreseimiento .................................................................................... 303 Agravado por la participación de un menor de edad sobreseído. Procesamiento. Agravante que se aplica sin necesidad de acreditar especiales intenciones de los “mayores”. Confirmación................................. 303 SOBRESEIMIENTO. - Lesiones. Necesidad de agotar la investigación. Obligación funcional de los magistrados. Revocación. 304 - Abuso sexual presuntamente cometido por uno de los ascendientes de las menores. Resolución carente de motivación (artículo 123 del C.P.P.N.) Nulidad ....................................................................................... 304 - Nulidad del pedido formulado por el fiscal en ocasión de expedirse de conformidad con lo previsto por el art. 347 incl 2º del C.P.P.N. Falta de motivación. Carencia de precisiones respecto de qué causal corresponde aplicar del art. 336 del C.P.P.N. Confirmación. Disidencia: Validez. Motivación suficientemente satisfecha. Mera disconformidad con el criterio fiscal. Revocatoria .............................. 304 SUSPENSIÓN DE JUICIO A PRUEBA. - Concedida. 1) Beneficio otorgado a una sola de las imputadas: Validez. 2) Ofrecimiento económico que no resulta acorde a la capacidad económica de la imputada y no tiene relación con el perjuicio causado. Revocación................................................................................................................................................ 305 - Concedida. Fiscal que recurre. Autoinhabilitación no ofrecida por el solicitante. Conformidad fiscal no vinculante. Aplicación de la doctrina de "Norberto" y "Acosta" de la C.S.J.N. Autoinhabilitación no prevista legalmente. Confirmación ........................................................................................................... 306 - Rechazada. Fiscal que no se opuso. Damnificada que no aceptó el ofrecimiento económico del imputado. Solicitud presentada fuera del momento procesal correspondiente: a) una vez que la instrucción se encuentre completa (Dr. Cicciaro) y b) desde el requerimiento de elevación a juicio (Dr. Scotto). Confirmación. Disidencia: Situación personal del imputado que permite inferir que el ofrecimiento no resulta irrisorio. Parte perjudicada: expedita vía civil para el reclamo. Revocatoria ................................ 307 - Rechazada. Oportunidad para ser solicitada. Instrucción completa: después del auto o decreto de elevación a juicio (Dr. Cicciaro). Procedencia desde el requerimiento de elevación a juicio (Dr. Scotto). Confirmación. Disidencia: suspensión que puede ser solicitada en la etapa instructoria. Revocatoria .... 308 - Recurso de casación contra la resolución que declaró erróneamente concedido el recurso de apelación interpuesto respecto de la resolución que rechazó la nulidad planteada en relación al auto del Juzgado de Ejecución que prorrogó la probation. Resolución que no es sentencia definitiva o equivalente. Limitación objetiva. Ausencia de vulneración a garantía constitucional alguna. Rechazo. Disidencia. Equiparación. Agravio de imposible reparación ulterior. Procedencia ............................................................................ 309 - Revocada. Imputado que fue citado a regularizar su situación procesal a su domicilio real sin ser notificado de ello personalmente. Vulneración al derecho de defensa. Necesidad de cursar una nueva citación. Revocación ................................................................................................................................. 310 - Revocada. Imputado que dejó de presentarse mensualmente al Patronato de Liberados. Citación por parte del juzgado una vez vencido el plazo acordado. Resolución dictada sin agotar las vías para lograr la comparecencia. Revocatoria. Disidencia: citación del imputado para efectuar descargo en relación al incumplimiento de las reglas de conducta. Incomparecencia. Confirmación ........................................... 310 XXIV - Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Revocada debido a la comisión de un nuevo delito. Condena por delitos perpetrados durante el período fijado de probation. Confirmación. Disidencia: Necesidad de que dicte sentencia respecto de los nuevos hechos dentro del plazo establecido para la suspensión de juicio a prueba. Revocatoria......................... 311 USO DE DOCUMENTO PÚBLICO FALSO. - Procesamiento. Burda falsificación del diploma de bachiller y analítico. No afectación al bien jurídico protegido. Revocación. Sobreseimiento ................................................................................................... 312 VEJACIONES. - Procesamiento. Policía que al detener al imputado lo tomó por la fuerza mientras le colocaba las esposas, provocándole un hematoma en el hombro. Tipo penal: trato denigratorio o humillante. Orfandad probatoria. Revocación. Sobreseimiento .................................................................................................. 312 VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS. - Omisión de los deberes del oficio. Procesamiento. Policía que se ausentó brevemente de la custodia a un domicilio. Revocación. Falta de mérito. Necesidad de determinar la clase de servicio impuesto............ 313 VIOLACIÓN DE SECRETOS. - Desestimación por inexistencia de delito. Rechazo al pedido de legitimación activa. Elementos necesarios para considerar la tipicidad de la figura. Hecho atípico. Confirmación. Disidencia: Tipicidad. Hechos de los cuales se desprende un comienzo de ejecución. Revocación. ............313 XXV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ABOGADO. Apartamiento del rol de defensor. Derecho de defensa. Presunto conflicto de intereses. Convocatoria a indagatoria de los letrados. Nulidad. Apartamiento del juez instructor. Disidencia: Confirmación. Fallo: "(...) El juez Bunge Campos dijo: Durante la audiencia la asistencia técnica de (...) criticó el auto apelado al considerar que hace caso omiso a la anterior resolución de este tribunal, que en marzo revocó una decisión similar a la que ahora nos ocupa y ordenó restituir en su cargo a (...)y a (...). Al respecto sostuvo también que la magistrada considera erróneamente que por el simple hecho de haber convocado a los letrados a indagatoria ha variado la situación tenida en cuenta por esta Sala al resolver en aquella ocasión. Finalmente, al entender que la jueza de grado incurrió en un prejuzgamiento de los nombrados, solicitó se la aparte del conocimiento de este proceso; se revoque el auto apelado y se deje sin efecto la nulidad dispuesta respecto al acta de la declaración indagatoria de la encausada (...). (...) En relación al thema decidendum, que se limita al apartamiento de (...) de su rol de defensor de (...), debemos sostener (...) que se ha dado debido cumplimiento a lo oportunamente ordenado por esta Sala (...). En definitiva, en la resolución en crisis la a quo afirmó que, toda vez que ya había convocado a (...) a indagatoria (...), la situación era diversa a la existente al momento de que esta Sala resolviera ya que se había explicitado formalmente el estado de sospecha suficiente que requiere el art. 294 del CPPN. Dicha circunstancia, a su criterio, implicaba que pudiera darse un conflicto de intereses entre los cuatro imputados, que, a su vez, podría perjudicar a unos a favor de otros. Así las cosas, estimo junto a la a quo que en la especie se ha superado el estado prematuro e incipiente en el que se hallaban las actuaciones al disponerse el anterior apartamiento del letrado y se ha expresado concretamente en el legajo los motivos por los que se lo citaba a declarar, lo que en modo alguno puede considerarse como un gravamen para la parte atendiendo a que se trata del acto en el que se expresa con mayor fuerza el derecho de defensa. Finalmente, toda vez que el recurso interpuesto sólo se limitó a cuestionar el punto dispositivo II del auto (...), por improcedente y como ya se adelantara en la audiencia (...), nada habrá de valorarse sobre las consideraciones vertidas por el Dr. (...) respecto a la nulidad del acta de declaración indagatoria de (...) y en torno al apartamiento de la Dra. (...). Así voto. El juez Alfredo Barbarosch dijo: (...) asiste razón al Dr. (...), en cuanto sostuvo que este tribunal ya se ha expedido acerca de la procedencia o no del apartamiento de los letrados defensores de dicho rol, y que la situación no ha variado sustancialmente desde aquella intervención. En efecto, hemos sostenido en aquella oportunidad que al haber resuelto el a quo apartar de la defensa de los imputados a los Dres. (...) y (...)"…ha presupuesto que en el caso existe un conflicto de intereses que aún no ha sido explicitado, extremo que -en todo caso- podrá ocurrir recién luego de producidas las indagatorias ya ordenadas…la decisión cuestionada, más allá de la valoración de los elementos adunados al legajo, al menos de momento, aparece prematura teniendo en cuenta el concreto y actual estado del proceso…" (...). Es decir, que a fin de evaluar la existencia o no de un conflicto de intereses entre los imputados y sus defensores, consideramos que debían concretarse aquéllas indagatorias ya ordenadas respecto de los imputados (...) pese a lo cual, se ordenaron las declaraciones de los letrados, sin que se hubieran celebrado las mismas. En tal sentido, es de destacar que, devueltas las actuaciones al juzgado de origen (...) y cursadas las notificaciones de rigor, (...) la Sra. Juez a quo, desoyendo lo señalado por esta alzada, previo a concretar -hasta ese momento- las indagatorias de (...) y (...), resolvió convocar en iguales términos a los letrados defensores de éstos (...) y (...), pues, sostuvo, existía el estado de sospecha suficiente al cual hace referencia el art. 294 CPPN. Seguidamente, designó para la defensa éstos al defensor oficial. Dr. (...), mas nada señaló en relación a la actuación de los nombrados como defensores de los coimputados (...) y (...), quienes continuaban bajo su asistencia técnica (...). Posteriormente, y luego de materializar únicamente la declaración indagatoria de (...), quien hizo uso de su derecho a negarse a declarar (...), suspendió las declaraciones indagatorias de (...); (...) -por solicitud de éstey de (...), por lo que aún así no podría sostenerse que se haya explicitado conflicto de intereses alguno que permita avalar el apartamiento de los letrados defensores de dicho rol. Pues bien, a criterio del suscripto, la situación fáctica no ha variado sustancialmente desde aquella anterior intervención de esta alzada, pues el dictado del decreto obrante a fs. (...) llamado a indagatoria-, no explicita per se el conflicto de intereses que motivaría apartar a los abogados de su rol de defensores. Es decir, que más allá de dicha providencia no se ha incorporado al legajo elemento probatorio alguno que permita sostener que se ha superado el obstáculo señalado anteriormente, por lo que la decisión adoptada, nuevamente por la Dra. (...), luce desacertada. Ahora bien, de la fundamentación esgrimida en la resolución puesta en crisis, se advierte que, para separar del rol de defensores a los Dres. (...), quienes representaban respectivamente a (...) y (...), la Sra. Juez a quo, entendió que, al haberse ordenado su convocatoria en los términos del art 294 CPPN, la situación procesal ha variado y que ello "…implica que pueda darse un conflicto de intereses entre los cuatro acusados…". Pareciera, de todos modos, que el conflicto no es actual. En ese contexto, tal como sostuvo el recurrente en la audiencia, la decisión de la Sra. Juez a quo, de ordenar las indagatorias de los letrados, resulta arbitraria y prematura, pues carece de argumentación sólida y aparece como un mero instrumento para lograr imponer la postura adoptada anteriormente, y que fuera oportunamente revocada por este Tribunal (...). Es decir, que la Sra. Juez a quo, conforme lo sostiene en el decisorio puesto en crisis, "insiste" en el apartamiento de los abogados de su rol de defensores de los coimputados (...). De ahí, que la motivación que trasunta el decreto de fs. (...), no es ya la sospecha o motivo bastante a que se refiere la norma en citada en el mismo (art. 294 CPPN) sino, que se trata de arribar a esa conclusión, habiendo encontrado la Sra. Juez el modo de "explicitar el conflicto de interés" que a su criterio existiría en autos. Ello es así, dado que de la lectura de las actas escritas que componen el 1 expediente, no surgen, de momento, motivos suficientes siquiera para alcanzar el estado de sospecha a que se refiere el art. 294, los que, por otro lado, tampoco han sido expresados por la magistrada al momento de decidir apartar a los defensores, siendo que se limitó a remitirse al decreto de fs. (...) como fundamento (...). En este punto, cabe analizar entonces la validez de dicho acto jurisdiccional, me refiero al decreto mediante el cual se convoca a prestar declaración indagatoria a (...) y (...). Sabido es que los decretos no requieren motivación salvo expresa indicación legal (art. 123 del C.P.P.), y que de acuerdo a lo establecido por el art. 294 del ordenamiento ritual, se exige como sustento para disponer la indagatoria, la existencia de "motivo bastante para sospechar que una persona ha participado en la comisión de un delito". A su vez, se trata de una motivación interna del magistrado que se representa en un acto técnicamente discrecional (*), no obstante lo cual, es exigible que dicha motivación interna se encuentre estructurada por los elementos objetivos de convicción que conducen a sostener la "sospecha" (**). En ese sentido, la arbitrariedad por falta de fundamentación señalada por la parte recurrente, se confirma cuando se repara en que, al momento de presentarse el Dr. (...) a fin de prestar declaración indagatoria, la misma no pudo hacerse efectiva. Ello, en virtud del cúmulo de tareas existente en el tribunal, (...) postergándose dicho acto de defensa de manera indefinida, ya que no se fijó nueva audiencia al efecto, tras lo cual, y frente al mismo marco probatorio y estado procesal, -con la salvedad de haberse materializado el descargo de (...)- se dictó la resolución que ahora se impugna. En dicho auto, la Sra. Juez a quo, les imputa a los cuatro acusados, "…haber intentado procurar un provecho económico ilegal en perjuicio de la aseguradora "(...) S.A." …reclamando la suma de (...) pesos (...), en el juicio civil caratulado "(...) contra (...) sobre Daños y Perjuicios", del registro del Juzgado (...) Civil n° (...). Sostuvo la Dra. (...) en la descripción de los hechos realizada, que para ello "…(...), demandó a (...), cuyo vehículo se encontraba asegurado por la compañía mencionada…donde la nombrada ha sido patrocinada por el Dr. (...)…Consecuentemente, se les atribuye a todos los nombrados en primer término, haber simulado un accidente de tránsito en el que (...) dijo haber sido atropellada el día 27 de febrero del año 2009, con el objeto de reclamar judicialmente y con el patrocinio del Dr. (...), una suma dineraria en concepto de indemnización que debía abonar, de tener acogida favorable, la compañía aseguradora del vehículo de (...), "(...) S.A.", partícipe también junto a su letrado patrocinante del engaño generado que le ocasionaría a aquella un perjuicio económico indebido, pues conforme se determinara dicho accidente nunca habría ocurrido. Pues bien, habiéndose finalmente concretado las imputaciones en autos, no sólo en relación a (...) y (...), sino también respecto de los abogados que los han patrocinado a ambos en el proceso civil iniciado, es decir, de los Dres. (...) y (...), conforme se desprende de fs. (...), insistiré una vez mas en la decisión de apartar a estos últimos de las defensas de los nombrados en primer término, por cuanto sostener la situación contraria implica a esta altura ya de modo evidente, un grave perjuicio para los intereses de aquéllos, que afecta la garantía constitucional de defensa en juicio (artículo 18 de la C.N.). Es decir, que por el solo hecho de haber patrocinado a los imputados en el expediente civil, serían partícipes de la maniobra, tal el razonamiento que se desprende de la decisión apelada. En ese sentido, la Sra. Juez deja entrever una hipótesis en la que se basa para así decidir, empero no hay circunstancias objetivas que permitan avalarla. Precisamente, mas allá de una vaga referencia efectuada por el testigo (...), quien sostuvo que el abogado (...) habría sido recientemente procesado por un típico caso de los llamados "rompe huesos", no hay datos objetivos que permitan vincular o sostener la participación de los letrados en la maniobra investigada (...). Por otra parte, cabe advertir, que el testigo, fue contratado por la compañía aseguradora, para determinar la veracidad del siniestro denunciado, con lo cual podría existir un conflicto de intereses. Siguiendo esa línea de análisis, los informes adunados al expediente, obtenidos respecto de la existencia de causas penales seguidas a los letrados, desacreditan los dichos del testigo (...). En efecto, a fs (...) obra el informe elaborado por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, del que se desprende que no surgen registros respecto de (...) y (...) en calidad de imputados. Por su parte, la Procuración General de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, informó (...) que no resulta posible establecer la identidad nominativa de los ciudadanos mencionados con los datos aportados. Por último, debe resaltarse que en la providencia que ordena la producción de dichos informes, se ha dejado constancia que no se encuentran registrados como imputados en el sistema informático de causas de la CSJN. Concretamente respecto del Dr. (...), si bien es cierto que actúa como letrado apoderado del imputado (...), en la demanda civil iniciada, no surgen ni de aquél expediente, ni del presente, elementos objetivos que permitan, de momento, suponer que el letrado estuviera en conocimiento de la existencia de una maniobra delictiva, y menos aún su participación en la misma, por el solo hecho de asesorar a una de las partes intervinientes en dicho litigio. Máxime si se repara, conforme señaló su letrado defensor en la audiencia, que al momento de contestar la demanda solicitó que la misma sea rechazada alegando culpa de la víctima (tal como se desprende de los testimonios de la causa civil que tengo a la vista). En definitiva, se advierte que la citación a prestar declaración indagatoria de los letrados (...) y (...), no puede ser considerada como un acto jurisdiccional válido, dado que el análisis efectuado, tanto de dicha providencia, como de las constancias obrantes en autos, no se desprende el razonamiento lógico que llevara a la magistrada a adoptar tal temperamento, por lo que carece entonces de la motivación requerida por el art. 123 CPPN. De un análisis lógico de la decisión adoptada por la anterior intervención de esta alzada, se desprende con meridiana claridad que, por un lado, no se han producido los actos procesales que se consideró necesarios para determinar la existencia o no de un conflicto de intereses indagatorias de (...) y (...)-, sino que además, conforme vengo sosteniendo, no se ha incorporado al legajo elemento probatorio alguno que permita evaluar objetivamente, la posible intervención de los abogados defensores en la maniobra investigada. Frente a este marco, nos encontramos ante una nulidad de orden general que menoscaba el orden y debido proceso, que atañe al correcto y regular ejercicio de la defensa de los imputados, por lo que debe ser declarada de oficio (art. 167 inc. 3 y 168 CPPN). Finalmente, la nulidad detectada resulta de entidad tal, que se impone apartamiento del conocimiento de la presente causa de la Sra. Juez (...) de conformidad con lo establecido en el art. 173 CPPN. Por todo lo expuesto, voto por I. Declarar la nulidad del punto III del decreto (...) y todo lo que es consecuencia del 2 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional mismo (...). II. Dejar sin efecto el apartamiento dispuesto respecto del recurrente (...), y haciéndose extensivo lo dispuesto al Dr. (...). Apartar del conocimiento de la presente causa de la Sra. Juez (...). El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (...) Independientemente del acierto o error que, a mi entender, pudiera llevar la anterior decisión de este tribunal al revocar el auto de fs. (...) y dejar sin efecto el apartamiento de la defensa de los recurrentes, considero que el nuevo apartamiento dispuesto por la Sra. jueza de grado se basa en una decisión arbitraria que invalida el derrotero procesal posterior de las actuaciones, puesto que una vez devuelto el sumario a la instancia de origen dispuso, sin más, el llamado a indagatoria de los abogados (...) y (...), pero únicamente en virtud de los lineamientos trazados por esta Sala en su intervención anterior, y para justificar el nuevo apartamiento que ahora se cuestiona. En efecto, si bien el llamado a prestar declaración indagatoria es un acto discrecional del juez y la normativa procesal vigente no exige su motivación, no es menos cierto que ante estas situaciones de abrupto cambio de criterio por parte de la a quo, deben existir nuevos elementos probatorios que, valorados objetivamente, mínimamente justifiquen tal decisión; ello teniendo en cuenta que, con anterioridad a la primera elevación del asunto a esta alzada, al parecer, la magistrada entendía que no se configuraba el estado de sospecha requerido por la norma en cuestión como para legitimar pasivamente a los abogados (...). De tal modo, toda vez que la decisión de convocarlos en los términos del art. 294 del CPPN no obedece a la existencia de circunstancias de carácter objetivo que la justifiquen como acto jurisdiccional válido sino simplemente a una decisión arbitraria de la magistrada instructora, debe declararse su nulidad en los términos del art. 123 del digesto y la de todos los actos que son su consecuencia, la que abarca la decisión recurrida que se encuentra a estudio en esta oportunidad. Por último, atento a las consideraciones expuestas a lo largo del presente como así también a la demora en que se ha incurrido en la instrucción de este asunto, corresponde apartar a la Sra. jueza de grado de su conocimiento en los términos del art. 173 del C.P.P.N. Así voto. (...) el tribunal RESUELVE: I. DECLARAR LA NULIDAD del punto III del decreto (...) y todo lo que es consecuencia del mismo (...). II. DEJAR SIN EFECTO el apartamiento dispuesto respecto del recurrente (...), y haciéndose extensivo lo dispuesto al Dr. (...). III. APARTAR del conocimiento de la presente causa de la Sra. jueza (...). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosh (por su voto), Bunge Campos (en disidencia), Bruzzone (por su voto) (Sec.: Sosa) c. 43.377/12, RODRIGUEZ, Ernesto Ismael y otros. Rta.: 13/11/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 37.554, "Zorraquín", rta.: 06/08/09. (**) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 15.924, "Ferronato", rta.: 12/10/01. ABUSO DE AUTORIDAD. Sobreseimiento. Funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Procedimiento establecido para contratación por parte del Estado. Contratación directa. Omisión de licitación pública. Responsabilidad penal. Revocatoria. Procesamiento. Falta de Mérito. Fallo: "(…) I. El Ministerio Público Fiscal apeló (…) la resolución dictada a fs. (…) por la cual se dispuso el sobreseimiento de los imputados (…), (…), (…) y (…), cuyos procesamientos solicitó, posición fundamentada en la audiencia oral que se celebrara en esta alzada. Con arreglo a la ampliación indagatoria formulada (….), se atribuyó a (…) el siguiente hecho: "Haber participado en la celebración del Convenio de Cooperación el cual suscribiera en su carácter de Jefe de Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con la Asociación Civil 'O. M.' (Convenio Nº 13, cuyo objeto fuera la realización de un mapa de ruido sobre una zona de la Ciudad de Buenos Aires de aproximadamente 20 km2), del 21 de junio de 2005; en el cual aludiera falsamente a la inexistencia en el país de universidades públicas o privadas que hubieran incorporado como currícula la especialidad en materia de acústica dentro de sus carreras de grado, por lo que resultaba determinante contar con la colaboración de los profesionales y medios técnicos de la División de Investigación y Desarrollo en Acústica de la Universidad Politécnica de Madrid. Concretamente se le imputa en autos, el incumplimiento de funcionario público, del procedimiento establecido para contratación por parte del Estado, cuyo principio rector es la licitación pública, la cual se omitiera, sin que existiera alguno de los supuestos de excepción en los que se permite la contratación directa, violándose la normativa aplicable, esto es, la prevista en el Decreto Nacional 5720/72 (vigente al momento de la celebración); desconociéndose además, las políticas de preferencia y de reserva de mercado a favor de los bienes y servicios nacionales, adoptadas en la Ley 590 modificada por la 595, T.O. Decreto 744/01; así como también haber dado cumplimiento a lo acordado en dicho convenio, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación -COPITEC-. Que por último, para dicha contratación con profesionales extranjeros, no se habría requerido la necesaria autorización previa del Consejo Profesional Central, tal como lo prevé el decreto ley 6070/58, para la actuación local de los mismos". En la ampliación indagatoria documentada a fs. 1334/1336, se endilgó a (…) el siguiente hecho: "haber participado en la celebración del Convenio de Cooperación suscripto con la Asociación Civil 'O. M.(convenio Nº 13, cuyo objeto fuera la realización de un mapa de ruido sobre una zona de la Ciudad de Buenos Aires de aproximadamente 20 km2), del 21 de junio de 2005; en el cual aludiera falsamente a la inexistencia en el país de universidades públicas o privadas que hubieran incorporado como currícula la especialidad en materia de 3 acústica dentro de sus carreras de grado, por lo que resultaba determinante contar con la colaboración de los profesionales y medios técnicos de la División de Investigación y Desarrollo en Acústica de la Universidad Politécnica de Madrid. En el carácter de Ministro o de Subsecretario de Medio Ambiente del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, habría resultado uno de los funcionarios públicos intervinientes en la concreción de dicho convenio y en su cumplimiento, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación -C.O.P.I.T.EC.-. Concretamente se le imputa en autos, el incumplimiento de funcionario público, del procedimiento establecido para contratación por parte del Estado, cuyo principio rector es la licitación pública, lo cual se omitiera, sin que existiera alguno de los supuestos de excepción en los que se permite la contratación directa, violándose la normativa aplicable, esto es, la prevista en el Decreto Nacional 5720/72 (vigente al momento de la celebración); desconociéndose además, las políticas de preferencia y de reserva de mercado a favor de los bienes y servicios nacionales, adoptadas en la Ley 590 modificada por la 595, T.O. Decreto 744/01; así como también haber dado cumplimiento a lo acordado en dicho convenio, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación COPITEC-. Que por último, para dicha contratación con profesionales extranjeros, no se habría requerido la necesaria autorización previa del Consejo Profesional Central, tal como lo prevé el decreto ley 6070/58, para la actuación local de los mismos". Al tiempo de ampliarse la declaración indagatoria de H. W., se atribuyó el siguiente hecho: "haber participado en la celebración del Convenio de Cooperación suscripto con la Asociación Civil 'O. M., (convenio Nº 13, cuyo objeto fuera la realización de un mapa de ruido sobre una zona de la Ciudad de Buenos Aires de aproximadamente 20 km2), del 21 de junio de 2005; en el cual aludiera falsamente a la inexistencia en el país de universidades públicas o privadas que hubieran incorporado como currícula la especialidad en materia de acústica dentro de sus carreras de grado, por lo que resultaba determinante contar con la colaboración de los profesionales y medios técnicos de la División de Investigación y Desarrollo en Acústica de la Universidad Politécnica de Madrid. En el carácter de Director General de Política y Evaluación Ambiental del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, habría resultado uno de los funcionarios públicos intervinientes en la concreción de dicho convenio y en su cumplimiento, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación -C.O.P.I.T.EC.-. Concretamente se le imputa en autos, el incumplimiento de funcionario público, del procedimiento establecido para contratación por parte del Estado, cuyo principio rector es la licitación pública, lo cual se omitiera, sin que existiera alguno de los supuestos de excepción en los que se permite la contratación directa, violándose la normativa aplicable, esto es, la prevista en el Decreto Nacional 5720/72 (vigente al momento de la celebración); desconociéndose además, las políticas de preferencia y de reserva de mercado a favor de los bienes y servicios nacionales, adoptadas en la Ley 590 modificada por la 595, T.O. Decreto 744/01; así como también haber dado cumplimiento a lo acordado en dicho convenio, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación -COPITEC-. Que por último, para dicha contratación con profesionales extranjeros, no se habría requerido la necesaria autorización previa del Consejo Profesional Central, tal como lo prevé el decreto ley 6070/58, para la actuación local de los mismos" (fs. 1337/1339). Finalmente, en la ampliación indagatoria de (…) (…), se la imputó lo siguiente: "en su calidad de Presidente de la Asociación Civil 'O. M.', el 21 de junio de 2005, haber participado en la celebración del Convenio de Cooperación Nº 13, suscripto entre dicho organismo y el Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires cuyo objeto fuera la realización de un mapa de ruido sobre una zona de la Ciudad de Buenos Aires de aproximadamente 20km2 encargado finalmente a dicha organización que presidiera-; en el que se aludiera falsamente a la inexistencia en el país de universidades públicas o privadas que hubiera incorporado como currícula la especialidad en materia de acústica dentro de sus carreras de grado, por lo que resultaba determinante contar con la colaboración de los profesionales y medios técnicos de la División de Investigación y Desarrollo en Acústica de la Universidad Politécnica de Madrid. Concretamente, se le imputa en autos, su participación necesaria para el incumplimiento de los deberes de funcionarios público en que se habría incurrido con la celebración de dicho convenio, por parte del entonces Jefe de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, Dr. A. I., del Director General de Política y Evaluación Ambiental del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, Sr. H. W., y del entonces Subsecretario de Medio Ambiente dependiente de la Secretaría de Producción, Turismo y Desarrollo Sustentable del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, M. V. (V.), en procedimiento establecido para la contratación por parte del Estado -cuyo principio rector es la licitación pública- la cual se omitiera, sin que existiera alguno de los supuestos de excepción en los que se permite la contratación directa, violándose la normativa aplicable, esto es, la prevista en el decreto nacional 5720/72 (vigente al momento de su celebración); desconociéndose además, las políticas de preferencia y de reserva de mercado en favor de los bienes y servicios nacionales, adoptadas en la Ley 590 modificada por la Ley 595, t.o. decreto 744/01; así como también haber dado cumplimiento a lo acordado en dicho convenio, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas por el Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación (COPITEC). Por último, para dicha contratación con profesionales extranjeros, no se habría requerido la necesaria autorización previa del Consejo Profesional Central, tal como lo prevé el decreto ley 6070/58, para la actuación local de dichos profesionales". II. En su anterior intervención, por la que se revocara el sobreseimiento que se había dictado respecto de los mismos imputados (…), (…), (…) y (…), el Tribunal -con otra integración- entendió que de la causa surgía una profusa variedad de profesionales con especialidades afines al tópico por el que se generó la contratación directa cuya irregularidad se atribuye a los imputados, y señaló que no se había acreditado en la causa la existencia de una situación que permitiera configurar una excepción a la regla de la licitación pública previa, "a poco de ponderar que distintas universidades del medio local contarían, en principio, con expertos en la 4 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional materia como para conformar equipos multidisciplinarios que pudieren concurrir con sus ofertas al procedimiento común de contrataciones" (…). En tal oportunidad, se encomendó requerir la información pertinente a las universidades públicas y privadas, y se estimó conducente la realización de un estudio pericial sobre el mapa de ruido que hubo de concretarse, "con el fin de evaluar los estudios previos realizados, los procedimientos utilizados, la tecnología empleada para su concreción y las conclusiones obtenidas, en aras de determinar si existía la posibilidad de que el emprendimiento hubiera sido llevado a cabo con profesionales del ámbito local". Cabe recordar que del Convenio surge que "en nuestro país no existe como currícula la especialidad en materia de acústica, respaldada por una institución académica, ya que ninguna universidad pública ni privada ha incorporado esta formación técnica dentro de sus carreras de grado y postgrado" (…). El temperamento definitivo adoptado en la instancia anterior no puede ser aprobado. Liminarmente, cabe apuntar que las respuestas que a continuación se reseñan han puesto seriamente en crisis la justificación aludida en el citado Convenio. Véase: 1. La Universidad Tecnológica Nacional -Facultad Regional Paraná- informó que "los docentes y alumnos de la carrera de ingeniería en electrónica integrantes del Grupo de Trabajo en Telecomunicaciones GTTEL del Departamento Electrónica, están capacitados a junio de 2005 y en la actualidad para realizar un mapa de ruido urbano' y que los profesionales poseen incumbencias de título y competencias en acústica, sonido y medio ambiente. Desde su creación y efectiva oficialización por Resolución Nº 020/02 CA, 26/02/2002 y en forma progresiva se integran experiencias de Laboratorio y trabajos de campo a efecto de satisfacer la demanda real de nuestro contexto, integrando actividades científicas y tecnológicas en el área de Física- Electrónica- Telecomunicaciones- Informática. La interacción y articulación con la sociedad nos induce a trabajar en proyectos diversos tomando como base las incumbencias y competencias de nuestra formación, como el 'Mapa de Riesgo Ambiental de la ciudad de Paraná' en las variables de ruido ambiental y radiaciones no ionizantes" (…). 2. La Universidad Nacional de Tucumán, a través de su Facultad de Medicina, informó que "la Carrera de Especialización de Medicina del Trabajo al mes de junio de 2005 contaba en su estructura curricular (con) materias afines a Acústica, Sonido y Medio Ambiente" (…). Asimismo, la Facultad de Arquitectura y Urbanismo de la misma casa de altos estudios informó que "no existió ni existe materia con la denominación mencionada" ("Acústica, sonido y medio ambiente") pero que hacia junio de 2005 "existían personas capacitadas para mediciones acústicas urbanas" (…). 3. La Universidad Nacional de La Matanza dio cuenta de que "en el año 2005 esta Universidad Nacional contaba en su oferta académica con la carrera de Especialización en Gestión Ambiental" (…). 4. La Universidad Nacional de San Luis informó que "al mes de junio de 2005, esta Universidad a través de la Facultad de Ciencias Humanas, en la Licenciatura de Fonoaudiología, dictaba y continúa, la asignatura "Sonido y Acústica", a cargo de un docente del Departamento de Física de la Facultad de Ciencias Físicas Matemáticas y Naturales, de la Institución". Y si bien no se contaba con profesionales capacitados para la realización de un mapa de ruido urbano, sí se encontraban capacitados "para la elaboración de Mediciones de Nivel de Intensidad Sonoro" (…). 5. La Universidad Nacional de Tres de Febrero respondió que "al mes de junio de 2005…la universidad contaba con profesionales capacitados para la realización de un 'mapa de ruido urbano', siendo los mismos docentes de la Licenciatura en Artes Electrónicas" (…). 6. La Universidad Tecnológica Nacional -Facultad Regional Mendoza- informó que "posee dentro de la Especialidad de Ingeniería Electrónica la cátedra 'Sistema de Sonido' y dentro de la Especialidad de Ingeniería Civil la cátedra de 'Instalaciones Eléctricas y Acústicas" -como carreras de gradoy "desde el año 1997 posee aprobado a través de Resolución Nº 174/97 de Rectorado, la Maestría en Ingeniería Acústica y de Sonido" -aun sin alumnos interesados-; y que el 2 de septiembre de 2005 se designó al ingeniero C. B. a cargo del Grupo Acústica, "que es una de las personas más entendidas en el tema para llevar a cabo un mapa de ruido urbano" (…). 7. La Universidad Nacional de Rosario, a través del director del Laboratorio de Acústica y Electroacústicas perteneciente a la Facultad de Ciencias Exactas, Ingeniería y Agrimensura, informó que si bien no existía una carrera específica de acústica en la Universidad, "sí varios cursos de grado y posgrado afines a dicha temática" -que se enumeraron-. El firmante, ingeniero (...), aludió así a cursos de posgrado en el país, tales como "Introducción al control de Ruido" (1994) y "Control de Ruido" (desde el año 2000), y otros por invitación o a través de convenios en países como España, Uruguay, Chile y Bolivia, desde el año 1996, según la enumeración que suministró. Inclusive, aludió al curso denominado "Aspectos técnicos de la Legislación y Normas sobre Ruido, dictado en el Consejo de Agrimensores de la Ciudad de Buenos Aires, organizado por la Asociación Civil 'O. M.' en el marco de las Segundas Jornadas sobre el Ruido y sus consecuencias en la Salud de la Población, en 2002". Puntualmente, (…) informó que "desde el año 1997 existe el Grupo Ruido, integrado por profesionales de las Facultades de Arquitectura, Planeamiento y Diseño y de la ya citada de Ciencias Exactas, Ingeniería y Agrimensura, ambas de la Universidad Nacional de Rosario, el cual dirijo. Este grupo viene llevando a cabo investigaciones sobre realización de mapas de ruido desde esa época. Precisamente en el año 2005 presentamos un proyecto sobre Mapas de Ruido Espectrales, que resultó aprobado y financiado por la prestigiosa Agencia Nacional de Promoción Científica y Tecnológica. Ya antes de eso, a partir de 2001 la misma Agencia había financiado otro proyecto sobre Mapas de Ruido actualizables, que en 2005 estaba ya completamente ejecutado, informado y aprobado". (…) dio cuenta además de que los mapas de ruido pueden clasificarse en "generaciones", en forma creciente, de donde los de primera generación se consideran obsoletos y en desuso, mientras que los más avanzados, de cuarta generación, "incorporan la simulación del ruido de modo de hacerlo audible para comparación de 5 paisajes sonoros. Esta última se integra a sistemas interactivos basados en Internet y páginas web. Nuestro proyecto presentado en 2005 estaba orientado a mapas de tercera generación, sobre lo que veníamos trabajando desde 2003, y parcialmente de cuarta generación, a través del concepto de simulación aural. El mapa realizado en la CABA por el equipo español es de segunda generación" (…). 8. El Laboratorio de Acústica y Luminotecnia perteneciente a la Comisión de Investigaciones Científicas de la Provincia de Buenos Aires (LAL-CIC) dio cuenta de que se realizan tareas de "investigación, de formación de recursos humanos y de transferencia tecnológica en temas relacionados con esas dos áreas del conocimiento: acústica y luminotecnia", y al mismo tiempo sus profesionales trabajan como docentes en cursos de grado y posgrado en diferentes universidades. La ingeniera , que suscribe el texto, ante lo inquirido por la Fiscalía, respondió lo siguiente: "…puedo asegurarle que desde mucho antes que junio de 2005, en estas Universidades se cuenta con cursos pertenecientes a carreras de grado y de postgrado afines a la materia de Acústica, sonido y medio ambiente". Como cursos de "Ruido y vibraciones", mencionó a los dictados en la Universidad Tecnológica Nacional, particularmente en las regionales de La Plata (Maestría en Ingeniería Ambiental), La Plata (Especialización en Higiene y Seguridad en el Trabajo e Ingeniería Laboral), Confluencia y Cutralcó, Neuquén (Ingeniería Laboral) y la Facultad de Ingeniería de la Universidad Nacional de Buenos Aires (Especialización en Higiene y Seguridad en el Trabajo). En lo que hace a carreras de grado, V. aludió a la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires, en tanto la de ingeniería electrónica incluye las materias "Acústica", "Electroacústica" y "Audio Profesional". Dijo asimismo que la Facultad de Ingeniería de la Universidad Nacional de La Plata cuenta con el curso de especialización en "Acústica", de la Escuela de Posgrado y Educación Continua, facultad en la que además existió, desde 1994, el "Grupo de Acústica y Vibraciones", que ha sido "creado para investigación sobre estos temas". Por lo demás, la citada profesional respondió afirmativamente a la pregunta referida a si en junio de 2005 "revestían profesionales capacitados para la realización de un mapa de ruido urbano", agregando que "en este Laboratorio se han desarrollado tareas de esa índole desde hace más de 30 años…Nuestros trabajos han sido publicados a nivel nacional e internacional, y cabe destacar que profesionales del LAL-CIC han participado como asesores especializados en la elaboración de proyectos de leyes para prevención y corrección de la contaminación acústica, tanto a nivel nacional como provincial, incluyendo el de la ley Nº 1540 de la CABA…", de modo que "la contratación de profesionales extranjeros para la realización de un mapa de ruidos ha sido ofensiva y agraviante para los argentinos que nos desempeñamos en estas tareas, máxime cuando algunas de las personas intervinientes en la firma del Convenio Nº 13 conocían nuestra existencia y nuestra experiencia…" (…). 9. La Facultad de Ingeniería de la Universidad Nacional de La Plata informó (…) que no se registraban antecedentes sobre carreras de especialización de "acústica, sonido y medio ambiente", pero sí sobre un curso de "Acústica" dictado en el año 2004 por docentes pertenecientes al CIC (Departamento de Electrotecnia). 10. El Instituto Nacional de Tecnología Industrial (INTI), con sede en esta ciudad de Buenos Aires, puntualizó a través de la Unidad Técnica Acústica del Centro INTI-Física y Metrología que hacia junio de 2005 contaba con profesionales capacitados para realizar un mapa de ruido urbano (…). 11. De sumo interés ha resultado lo informado por la Facultad de Ingeniería -Departamento de Electrónicade la Universidad de Buenos Aires (…). Se dijo que "A fines de junio de 2005 las materias de grado de Acústica, Electroacústica y Audio Profesional integraban la currícula de la carrera de Ingeniería Electrónica. Electroacústica formaba parte del plan de estudios desde 1956…A la vez, el Laboratorio de Acústica y Electroacústica funcional, en el ámbito del Dto. de Electrónica…desde 1958. Posee instrumental y equipamiento informático de primer nivel para tratar la temática de ruido. Puntualmente, el personal profesional que integra dicho laboratorio realizó el primer mapa de ruido de Buenos Aires en 1972 (por encargo de la entonces Municipalidad de la Ciudad). También intervino en el 'Estudio sobre Ruido y Alternativas para su Mitigación en la C.A.B.A.' producido, en 1999, por el Centro de Estudios Avanzados dependiente del Rectorado de la Universidad de Buenos Aires, por convenio con la Secretaría de Planeamiento Urbano y Medio Ambiente del Gobierno de la C.A.B.A.". El ingeniero (...), que suscribe tal informe, agregó que "Se han efectuado muchas otras mediciones y tomado registros de los niveles de ruido de la ciudad, usando procesamiento informático. Cabe destacar que funcionó (en 2003-2005) una estación de monitoreo permanente como producto de la tesis de grado de un alumno, hoy docente del área. A la fecha consultada (junio de 2005), la Ftad. contaba con un equipo de profesionales capacitados para realizar un mapa de ruido urbano". III. En la peritación encomendada por el Tribunal intervinieron cuatro especialistas, tres de los cuales, los ingenieros (...), (…) y (…), se pronunciaron de modo análogo, en tanto el perito de parte (...), arquitecto y doctor en ingeniería acústica por la Universidad Politécnica de Madrid, en lo sustancial, lo hizo de modo diferente. Aquéllos sostuvieron que en el año 2005 había una importante cantidad de instituciones académicas y laboratorios especializados que contaban con profesionales y el equipamiento necesario y suficiente para materializar el mapa de ruido, ya a partir de los trabajos del año 1972 concretados por la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires, a partir de lo cual los peritos acompañaron sendos listados de "Asignaturas relacionadas con la acústica, el ruido y el sonido" donde se aprecian la carrera y universidad respectiva; de "Carreras con especificidad en temas acústicos" y de "Cursos y carreras de Postgrado". Apuntaron que "posteriormente el LACEAC efectuó otras mediciones en la Ciudad durante las décadas del 80, 90 y 2000. Entre ellas, una integral que dio origen al 'Estudio sobre Ruido y Alternativas para su Mitigación en la C.A.B.A.', producido por el Centro de Estudios Avanzados dependiente del Rectorado de la 6 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Universidad de Buenos Aires por convenio con la Secretaría de Planeamiento Urbano y Medio Ambiente del Gobierno de la Ciudad de Bs. As.". Los peritos dieron cuenta, asimismo, de los profesionales especializados en la temática, de los cursos y seminarios realizados, de las instituciones relativas al rubro y del equipamiento y software existentes, todo lo cual les permitió concluir en que existen profesionales argentinos en la temática "que son directores de grupos de investigación y desarrollo con amplios conocimientos en la realización de mapas de ruido (incluidos aquellos con características previstas en el Convenio 13)". Por el contrario, "Estos peritos no han encontrado antecedentes de la Asociación Civil (…) en la realización de mapas de ruido…Desconocemos los títulos académicos y habilitantes que pueda poseer su Presidenta la Sra. (..).. Asimismo, se concluye que al momento de realización del mapa de ruido la Asociación (…) no contaba con instrumental ni con software adecuado para cumplir la tarea encomendada en el Convenio Nro. 13. Esto se desprende ya que la Asociación debió recurrir a un tercero (la UPM) para contar con el personal técnico capacitado, el instrumental y el software necesario para cumplir dicha tarea", más allá de que los peritos destacaran los amplios antecedentes en acústica y electroacústica en general y mapeos de ruido en particular de dicha universidad española (…). En la ampliación de su informe (…), a partir del mapa del ruido efectivamente realizado, los peritos (…) y (…) dijeron que "evaluando el mapa estratégico de ruido de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires confeccionado según el convenio 13/05, y considerando a los profesionales e instituciones intervinientes con las conclusiones de dicho informe podemos categóricamente afirmar y ratificar que el emprendimiento pudo ser realizado por profesionales del ámbito local con el equipamiento y software disponibles en la Argentina a esa fecha"; que "la Sra. (...) presta declaración…indicando que su título es Licenciada en Física", en tanto que "aparece -por España- ejerciendo la Dirección y Supervisión (UPM) M(…) …es un profesional sumamente reconocido en la especialidad acústica…". Los expertos agregaron que "entre los equipos de la Ftad. de Ingeniería (LACEAC), LAL, INTI y CINTRA se pueden sumar más de 10 medidores clase I marca Bruel & Kjaer" y que "durante las 'Segundas Jornadas sobre el ruido y sus consecuencias en la salud de la población' organizadas por la propia Asociación Civil (…) en agosto de 2002, se presentó el trabajo 'Confección de Mapas de Niveles Sonoros Mediante Modelos por Computadora'…", además de que el ingeniero (...) realizó su tesis de grado en la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires sobre "Medición y Análisis de Ruido Urbano mediante Monitoreo Permanente" (años 2003-2005) y en diciembre de 2002 la citada Facultad de Ingeniería había presentado otro trabajo denominado "Measuremente Protocol for Normalized Noise Maps". En disidencia se pronunció el perito de parte (…), luego de repasar los antecedentes de las casas de estudio sobre la cuestión y de los profesionales de este medio, al concluir que no se contaba en nuestro país en junio de 2005 "con profesionales aptos para conformar equipos interdisciplinarios para la realización de mapas de ruido", al tiempo que enunció los antecedentes de la Universidad Politécnica de Madrid y de la Asociación Civil "..." y que se contaba con el equipamiento necesario para la tarea (…), opinión que O. reeditó en la ampliación que corre a fs. (…), al sostener que los profesionales en la República Argentina recién se estaban formando y que por ello no era posible confeccionar el mapa de ruido con su concurso. IV. La prueba reunida da cuenta de que, tal como lo ha postulado el Ministerio Público Fiscal, en la celebración del aludido Convenio se inobservó dolosamente la normativa relativa a la necesidad de que la contratación surgiera de una licitación -o en su caso concurso- pública y no de una contratación directa, como efectivamente ocurrió. El aserto se justifica a partir de las siguientes consideraciones: 1. El dictamen formulado por la Procuración General de la Ciudad de Buenos Aires el 9 de mayo de 2005 se estima neurálgico en orden a la solución del caso (…). Ya de los antecedentes relevados por la funcionaria interviniente se desprende que el expediente que tuvo ante sí estaba constituido, sustancialmente, por la propia documentación acompañada por la Asociación Civil "...", pues lo restante sólo estribaba en el proyecto del Convenio, una providencia encaminada a que la Procuración General dictaminara y las solicitudes de gastos por las sumas de $ 350.000 y $ 119.200, ambas con cargo al ejercicio 2005. Como puede observarse, ninguna otra cosa que el propio aporte de dicha asociación. La Procuración General entendió que se estaba en presencia de un contrato administrativo de cooperación en materia ambiental entre el gobierno local y una persona jurídica de derecho privado; que el jefe de gobierno tenía competencia para celebrarlo; y que se trataba de una contratación directa, que debía encuadrarse en lo preceptuado por el art. 56, inciso 3º, apartado "f", de la Ley de Contabilidad. Se destacó que la licitación pública en nuestra legislación "es el procedimiento de principio para la contratación en la Administración Pública. Así lo establece no sólo la Ley de Contabilidad y el Reglamento de Contrataciones del Estado sino también la Ley de Obras Públicas; normas todas éstas vigentes en el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires en virtud de lo dispuesto en la Cláusula Transitoria Tercera de la Ley Nº 70". Se agregó que, ello no obstante, la misma Ley de Contabilidad en la norma citada concebía la posibilidad de realizar contrataciones directas cuando se trate de obras científicas, técnicas o artísticas cuya ejecución deba confiarse a empresas, personas o artistas especializados: se trata de "contratos intuitu personae en donde la capacidad especial del cocontratista resulta esencial, motivo por el cual no resulta posible recurrir a la figura de la licitación pública". La Procuración General sostuvo además que "en referencia a esta excepción, el punto 8 del art. 56 del Decreto Nº 5.720/PEN/72, reglamentario del art. 61 de la Ley de Contabilidad, establece que: 'En las contrataciones directas autorizadas por el inciso 3º, apartado f) de la Ley, se deberá documentar fundadamente la necesidad de la especialización y los antecedentes que acreditan la notoria capacidad 7 científica, técnica o artística de las empresas, personas o artistas o quienes se encomiende la ejecución de la obra o trabajo". Entre la doctrina citada en el dictamen se evocó al jurista Agustín Gordillo, para quien "La especialidad invocada como razón de excepción al procedimiento de la licitación pública, para ser probada, requiere de estudios técnicos objetivos, previos y serios que la califiquen como cierta. De modo alguno puede la determinación de la misma quedar librada al criterio subjetivo de funcionarios cuya apreciación exclusivamente personal pudiera desvirtuar el sentido de la norma" (se citó el Tratado de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Edición Fundación de Derecho Administrativo, 1995, tomo II, capítulo XII, p. 49). Al finalizar el dictamen, se dijo lo siguiente: "Por tal motivo, y teniendo en cuenta que dicho Convenio viene a representar una contratación directa, es mi parecer que, con carácter previo a la suscripción del mismo, deberá: a) fundarse exhaustivamente, mediante informes técnicos serios y objetivos, la necesidad de especialización relativa a la prestación del servicio de que se trata; b) analizarse y emitirse las conclusiones correspondientes relativas a los antecedentes de la entidad con la cual se proyecta contratar; c) agregarse los antecedentes de la firmante Lic. S. C., los que no se han incorporado al presente; y d) adjuntarse copia autenticada por escribano público de la documentación que luce a fs. 1/31, la que se ha agregado en fotocopias simples; debiendo, por otra parte, incorporarse las conclusiones emergentes de tales informes a dicho Convenio, el cual, a su vez, ha de establecer la responsabilidad propia y exclusiva del contratado y la inexistencia de relación de dependencia con el Gobierno de la Ciudad", de modo que, a título de conclusión, se entendió que "atendidas que sean las observaciones que he formulado en el transcurso del presente, podrá el Sr. Jefe de Gobierno, merituando razones de oportunidad y conveniencia, suscribir el proyecto de Convenio que por estas actuaciones se propicia". Seguidamente y con fecha 17 de mayo de 2005 se pronunció el Director General de Política y Evaluación Ambiental, (…). Sobre el punto "a" de las observaciones formuladas en el dictamen de la Procuración General, se dijo: "va de suyo la necesidad de contar con un alto grado de especialización para la realización de un Mapa del Ruido de la Ciudad de Buenos Aires…demandará la participación de profesionales experimentados en el tema y el uso de equipos y herramientas de última tecnología que serán traídos desde Dinamarca y España para validar in situ, los resultados obtenidos a través del método de simulación por computación…". Se citó la ley 1540 y se puntualizó que el mecanismo ha resultado confiable en países desarrollados. En torno al punto "b" del dictamen, se dijo que "no existen dudas técnicas acerca del nivel de conocimiento de la Asociación Civil (…), respecto a la temática sonora…ha sido la encargada de realizar mediciones de Nivel Sonoro Continuo Equivalente…los datos relevados por la Asociación…fueron suministrados al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, para que conjuntamente con los datos obtenidos por los organismos de control, mostrara una realidad que hizo necesaria la elaboración de un marco legal regulatorio (Ley Nº 1.540) cuyo diseño contó con la colaboración de la ONG mencionada…a los aportes realizados por la mencionada Asociación Civil…se debe agregar que en nuestro país no existe como currícula la especialidad en materia acústica, respaldada por una institución académica, ya que ninguna universidad pública ni privada ha incorporado esta formación técnica dentro de sus carreras de grado y postgrado…", tras lo cual se sostuvo que la Asociación aludida ha adquirido "un nivel de conocimiento único en el país. A esto se debe agregar que resulta la representante exclusiva para la República Argentina de la Universidad Politécnica de Madrid (que)…cuenta con una basta [vasta] experiencia en la realización de mapas del ruido en distintas ciudades europeas…En lo que respecta a trabajos locales realizados por estas dos instituciones, vale la pena mencionar el Estudio de Impacto Ambiental Acústico, encomendado por …… S. A. en enero de 2003". En derredor a los restantes puntos observados, se adjuntó el curriculum vitae de la licenciada (…) ("c"); copia autenticada de la documentación relativa a la Asociación Civil "…" ("d"); y curriculum vitae de los técnicos involucrados ("e"). El estudio alcanzaba un gasto total de $ 489.200. La recensión hecha permite advertir que, en lo que debió considerarse sustancial, las observaciones que formulara la Procuración General no fueron atendidas. De la propia lectura del dictamen se desprende que ante el proyecto de una contratación directa, la excepción no sólo debía encontrarse justificada, sino documentada y que no debía provenir de la mera subjetividad de un funcionario. No otra cosa que consideraciones propias de (...) surgen del Informe Nº 1907 del 17 de mayo de 2005, más allá del aporte del curriculum vitae de (...) y de los "técnicos involucrados" como de copias autenticadas de la documentación. El informe suscripto por (...) ha oficiado más como una insistencia al proyecto que como el cumplimiento de los requisitos fijados por la Procuración General, puesto que entre el dictamen y dicho informe no surge nada más que las propias consideraciones del funcionario, en tanto lo que volcó constituía prácticamente lo mismo que habían conformado las actuaciones tenidas en cuenta por la Procuración General. Cuando en el dictamen se alude a "fundarse exhaustivamente, mediante informes serios y objetivos", ello no resulta compatible con la producción de un mero informe por el cual se persistía en los términos del proyecto. Por lo demás, el hecho de que debían "analizarse y emitirse las conclusiones correspondientes relativas a los antecedentes de la entidad con la cual se proyecta contratar", equivalía a la necesidad de justificar por qué, tratándose de una contratación directa, en los hechos quedaba excluida la posibilidad de participación de otros, que es justamente la regla general en la administración pública. En ese sentido, se ha sostenido que "el proceso licitatorio público pretendió erigirse como el bastión limitante del poder discrecional de la Administración para la elección de sus co-contratantes, y, desde este postulado normativo, intentó promover la participación en igualdad de condiciones de todos aquellos particulares con pretensiones de entablar operaciones comerciales con la administración pública…La regla general que impone que las contrataciones que lleve adelante el Estado deben hacerse por licitación pública es una 8 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional posición básica en el combate contra la corrupción…Los supuestos que habilitan la contratación directa deben justificarse y acreditarse en los respectivos expedientes administrativos. Además de la interpretación restrictiva que de los supuestos debe realizarse, y precisamente por esa razón, las normas determinan que la decisión debe ser justificada y acreditada en las actuaciones administrativas…en la práctica, las causales que habilitan a la contratación directa con los particulares se invocan falsamente. La contratación directa, por su condicionada publicidad, se presta al juego de la limitación (arbitraria) de competencia y a la celebración de conductas delictivas, entre las que se destacan violaciones formales al régimen de contrataciones, direccionamientos de contratos y fraudes a la Administración pública. La máxima publicidad que generalmente observan las contrataciones es la de que sus resultados aparezcan publicados en los boletines oficiales, todo lo cual no alcanza a satisfacer el requisito de 'publicidad y transparencia' que, desde el año 1997 en adelante, goza de reconocimiento normativo supranacional" (Colombo, Marcelo y Honisch, Paula, Delitos en las contrataciones públicas, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2012, ps. 95-104). En el caso del sub examen, nuevamente, el argumento invocado en el informe proporcionado por (…) y relativo a la especialidad en acústica ha quedado fuertemente contrarrestado con las probanzas aquí colectadas, particularmente si se atiende a que no se podía justificar y documentar que aquella notoria capacidad científica pudiera configurarse en función de la existencia de universidades, entidades y profesionales capacitados en nuestro medio. Así, ninguna información se produjo luego del dictamen de la Procuración General, presumiblemente porque de tal manera hubiera quedado en evidencia la imposibilidad de justificar la excepción, que según la Procuración del Tesoro de la Ciudad, como se cita en el dictamen, debía ser "estricta". En ese orden de ideas y en punto a la denominada excepción de especialidad como una de las causales que podría habilitar a apartarse de la regla de la licitación o concurso públicos, se ha destacado que "No debe perderse de vista que el carácter excepcional de esta especie de contratación directa debe considerarse de modo aún más restrictivo que otras hipótesis. Piénsese que atribuir a un contrato dicha particularidad habilita a la autoridad pública a contratar a un mismo oferente, sin competidores y hasta sucesivamente, una y otra vez, si las obras y 'las necesidades' así lo requiriesen. Como derivación necesaria de ello, las prestaciones en juego deben ser no fungibles, de ahí que no pueda ni siquiera pensarse en esta modalidad de contratación para la ejecución de tareas ordinarias para las cuales existe múltiple disponibilidad de profesionales, como por ejemplo, la contratación de obras de ingeniería, arquitectura…La posibilidad de contratación directa por cuestiones atinentes a conocimientos científicos, técnicos o artísticos, ha sido calificada como de carácter intuitu personae, y están reservados para obras que revistan una complejidad o especificidad tal que la capacidad, talento o idoneidad técnica de su ejecutor sea imposibles de hallar en otros aspirantes a la realización de la labor…Guillermo A. Borda ejemplifica este tipo de obligaciones con 'el compromiso de un artista de fama de realizar un retrato' y Roberto Dromi las reserva para aquellos supuestos de 'competencia excepcional del operario o el alto valor del artista' que excluyen, por perjudicial o por imposible, la concurrencia de otros competidores" (Colombo y Honisch, op. cit., ps. 108-109). La información recabada en la causa y ya reseñada, cabalmente neutraliza la idea de que sólo la asociación civil referida, con la colaboración de la Universidad Politécnica de Madrid, podían encarar el mapa de ruido al que alude la ley 1540. 2. A tales puntualizaciones cabe añadir lo concerniente a las circunstancias temporales que concluyeron en la suscripción del Convenio, de suyo harto sugerentes, como lo ha puesto de manifiesto el señor fiscal interviniente. La documentación que precedió a la intervención de la Procuración General, como se dijo, se correspondía sustancialmente con la presentación de la Asociación Civil "..." (…); el dictamen ya aludido tuvo lugar el 9 de mayo de 2005 (...); al día siguiente el Dr. (...), coordinador, técnico administrativo y legal de la Subsecretaría de Medio Ambiente dispuso remitir las actuaciones a la Dirección General de Política y Evaluación Ambiental, adonde arribó el mismo día (...); el Informe ya mentado, suscripto por (…) se fechó el 17 de mayo de 2005 (…); el Convenio resultó firmado el 21 de junio de 2005 (…). A todo esto, dable es apuntar que (...), por la Asociación Civil "...", quince días antes de la rúbrica del Convenio aludido, ello es, el 6 de junio de 2005, había suscripto el "Convenio Específico entre la Asociación civil (...) y la Universidad Politécnica de Madrid para la realización del mapa de ruido de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (Rep. Argentina") -…-. Ausente se ha encontrado, entonces, la exhaustividad, objetividad y seriedad que había reclamado la Procuración General. Se siguió aludiendo a la experiencia con ….. S.A como si no hubiera otras anteriores llevadas a cabo por instituciones y profesionales de nuestro medio, inclusive en el propio ámbito local (experiencias de los años 1972 y 1999). En ese contexto, es también relevante lo que surge de la nota que en copia obra (…), pues según la Asociación Civil "(…).", en la presentación cursada el 13 de enero de 2005 y dirigida al subsecretario de Medio Ambiente (...), la "Propuesta Técnica y la Propuesta Económica para la realización de un Mapa de Ruido" se formuló "de acuerdo a lo solicitado oportunamente por los funcionarios de esa Área, Sr. (…) y Lic. (…). durante la visita del Dr. (…)., catedrático de la Univ. Politécnica de Madrid y Director del INSIA (División de Investigación Acústica) de la Univ. Mencionada". En otros términos, la presentación fue formulada por dicha Asociación presidida por (...), pero fue solicitada por funcionarios del gobierno local. Cabe recordar en este punto, que ya desde la apelación cursada por la Fiscalía se invocó el hecho de que (…) habría sido "Integrante titular del Consejo Asesor Permanente de la Subsecretaría de Medio Ambiente del GCBA" (…). 9 Tal versión surge también de la declaración indagatoria de (...), en tanto dijo que "el Gobierno nos consultó si era factible que realizáramos el mapa, porque no existía, de acuerdo a lo que averiguaron, ni profesionales, ni elementos técnicos para llevar a cabo la tarea" (…). Lo manifestado por (...) es francamente singular, frente a la profusa prueba rendida que acredita su conocimiento personal de profesionales capacitados en la temática de la acústica y de las entidades que los aglutinaban, extremo que la convierte en partícipe necesaria del incumplimiento de los deberes que cabían a los funcionarios intervinientes. En ese aspecto, es significativo lo apuntado por (…). A contrario de lo argumentado por los funcionarios en las declaraciones indagatorias, si se pretendiera justificar los motivos de la excepción a la regla de la licitación pública, cabe preguntarse entonces cómo ha sido posible que los profesionales de la propia Universidad Politécnica de Madrid, al alcanzar el acuerdo que dio por finalizado el expediente caratulado "Universidad Politécnica de Madrid c/Asociación de Acústicos Argentinos sobre daños y perjuicios", sustanciado ante el Juzgado Nacional en lo Civil Nº …., hayan sostenido que "la UPM reitera el reconocimiento a la trayectoria académica y profesional de ingenieros, arquitectos y técnicos argentinos en Acústica, Electroacústica y/o problemática del sonido aplicado a sus diferentes disciplinas…"; (cláusula segunda); que "…el Dr. (…). desea manifestar que ha colaborado científicamente y frecuentado, desde hace muchos años, a Profesores e Investigadores Argentinos dedicados a la acústica, a quienes considera sus pares, con la convicción de que las capacidades y cualidades de los mismos, los distinguen a nivel internacional en la especialidad" (cláusula tercera); y que "…las instituciones que suscriben el presente retoman las relaciones de cordialidad, cooperación y respeto muto que ha unido a quienes las conforman durante largo tiempo" (cláusula cuarta) -…-. De esto se infiere no sólo la infidelidad de los términos del Convenio, sino el escaso poder convictivo que cabe asignar a lo afirmado por el perito de parte (...) sobre la idoneidad de los profesionales argentinos para confeccionar mapas de ruido (art. 263, inciso 4º, in fine, del Código Procesal Penal). Por lo demás, el señor fiscal de la causa ha señalado la trayectoria de los profesionales argentinos (…), a diferencia de quien presidía la entidad con la que se contrató. 3. A modo de confirmación de lo que se viene sosteniendo, numerosas han sido las entidades, tanto públicas como privadas, que han objetado los motivos que llevaron a celebrar el Convenio de cooperación directamente con la Asociación Civil "..." para la realización del mapa de ruido que encomendó la ley local Nº 1540, del que sólo se tuvo conocimiento a partir de su concreción. El Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación (COPITEC) formuló la denuncia penal que originó estas actuaciones, al objetar no sólo el hecho de haberse recurrido a una contratación directa -a cuyo fin acompañó el listado de asignaturas, cursos y carreras relativas a la rama de la acústica-, sino en razón de haberse desconocido las políticas de preferencia y de reserva de mercado a favor de los bienes y servicios nacionales y de que la actuación de profesionales extranjeros tuvo lugar sin cumplir los requisitos establecidos en el art. 10 del Decreto-Ley 6070/58 (…). Debe mencionarse también que el COPITEC puso en conocimiento de lo sucedido a la Defensoría del Pueblo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (…), la Sindicatura General de la Ciudad (…) y la Auditoría General de la Ciudad (…). Asimismo, el COPITEC sostuvo que existía la posibilidad de rescindir el Convenio a partir de lo que surge de su cláusula segunda, y en tales términos se dirigió al Jefe de Gobierno por entonces, (...), el 27 de julio de 2005, ello es, poco después de un mes de su celebración (…). La Jefatura de Gobierno, a través del despacho suscripto por (...), remitió la presentación al subsecretario (...), "para su consideración y efectos estime correspondan. Asimismo se solicita tenga a bien responder al recurrente y mantener informada a esta Jefatura de Gobierno acerca de lo actuado" (…). En una nota fechada el 18 de julio de 2005 -casi al mes de la suscripción del Convenio-, dirigida al Jefe de Gobierno (...), la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires cuestionó seriamente lo asentado en dicho acuerdo ("en nuestro país no existe como currícula la especialidad Acústica"), al destacar que la especialidad Ingeniería Electrónica contiene en su currícula las asignaturas Acústica, Electroacústica, Audio Profesional y Diseño Avanzado de Audio y que el Laboratorio de Acústica y Electroacústica, perteneciente al Departamento de Electrónica de esa Facultad, "remonta su accionar a 1972. Durante ese año, dicho Laboratorio realizó la medición integral de ruido de la Ciudad de Bs. As. El Mapa de Ruido de la Ciudad así confeccionado fue entregado, entonces, a la Municipalidad. Desde entonces, en la Argentina, tanto nuestro Laboratorio, como el INTI -división acústica-, el Laboratorio de Acústica y Luminotecnia de La Plata -con convenio con nuestra Ftad.- entre otros, han efectuado significativas mediciones de ruido en ciudades, zonas, barrios, etc.". Se le anotició al Jefe de Gobierno de la existencia de centros universitarios donde se dicta la especialidad y particularmente se le hizo saber que el Laboratorio de la facultad había participado en las siguientes actividades: 1) supervisión del plan de mediciones de ruido urbano para el "Estudio sobre Ruido y alternativas para su Mitigación en la C.A.B.A.", realizado por el Centro de Estudios Avanzados dependiente del Rectorado de la Universidad de Buenos Aires (1998-1999) y entregado al Gobierno de la Ciudad; 2) ejecución del convenio celebrado entre …….. S.A y la Facultad de Ingeniería, U.B.A. a fin de obtener un estado de situación de la contaminación sonora en las zonas aledañas a las autopistas que cruzan la ciudad, especialmente frente a establecimientos educativos y en su interior, así como el asesoramiento en la implementación de barreras acústicas (2001-2002); 3) relevamiento de niveles de presión sonora a fin de ponderar ruido ambiente en el Partido de Vicente López, por solicitud de la Subsecretaría de Salud de esa Municipalidad (2001); 4) estudio sobre ruido urbano producido por transporte pesado y servicio público en los barrios de Barracas y La Boca (2001). El Decanato de dicha Facultad, por lo demás, relevó los trabajos y presentaciones en congresos internacionales y nacionales, entre otros, de los profesionales (…). 10 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sin perjuicio de la comunicación cursada, el 22 de julio de 2005, el Vicedecano a cargo del Decanato y el Director del Departamento de Electrónica de la Facultad de Ingeniería citada solicitaron una entrevista en relación con el Convenio Nº 13 con el señor Jefe de Gobierno de la Ciudad, Dr. A. I., "el cual afecta a esta facultad y a la comunidad acústica del país" (…). En torno a ello, obra una nota suscripta por el licenciado (...), con inscripción en su sello "Despacho Jefatura de Gobierno Ciudad de Buenos Aires", del mismo día 22 de julio de 2005, dirigida al subsecretario de Medio Ambiente (...), en la que se remite la presentación del Decanato de dicha Facultad "para su consideración y efectos estime corresponder. Asimismo se solicita responder al recurrente y mantener informada a esta Jefatura de Gobierno acerca de lo actuado" (…). El "profundo malestar" que causó al Laboratorio de Acústica y Luminotecnia de la Comisión de Investigaciones Científicas de la Provincia de Buenos Aires la suscripción del Convenio fue puesto de manifiesto en una nota dirigida a la jefatura de gobierno el 10 de agosto de 2005, "debido a que se vuelcan afirmaciones que consideramos incorrectas, tal es el caso de la supuesta necesidad de recurrir a profesionales extranjeros y a un Laboratorio Oficial del Estado Español cuando, en realidad, en nuestro país existen entidades cuyos recursos humanos poseen la idoneidad necesaria para llevar a cabo una tarea especializada como es la realización de mapas de ruido urbano" (…). Su director destacó, en particular, que el Laboratorio tenía una trayectoria de 40 años, "investigando, formando recursos humanos y brindando servicios, ha reunido una considerable experiencia que avala la capacidad de nuestros profesionales", a cuyo fin se mencionó la realización de mapas de ruido en la ciudad de La Plata, investigaciones presentadas en congresos nacionales e internacionales, el dictado de cursos de especialización y la colaboración en proyectos de ley sobre la temática. De igual modo, se le hizo saber que las Facultades de Ingeniería de las Universidades de Buenos Aires, Rosario, Córdoba, Bahía Blanca, el INTI, el CINTRA, el CIAL y otras instituciones contaban con "profesionales de gran trayectoria (que) conforman la comunidad científica especializada en acústica de nuestro país". Es llamativo, además, lo afirmado por el mentado Laboratorio, en cuanto a que se le informó al Jefe de Gobierno que se había requerido el asesoramiento de tal Institución por parte de la Comisión de Ecología de la Legislatura de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, "para colaborar justamente en el análisis del Proyecto de la actual Ley de Control de la Contaminación Acústica Nº 1540, mencionada en el citado convenio". Resulta también sugerente que frente a lo dictaminado por la Procuración General, previo a la suscripción del Convenio, se haya tomado conocimiento ulteriormente que "ni este Laboratorio, ni otras de las instituciones citadas, fueron siquiera consultados sobre las posibilidades técnicas de realización de este trabajo…" (…). En la misma dirección, el Presidente del Instituto Nacional de Tecnología Industrial (INTI) dirigió una nota al señor jefe de Gobierno el 15 de septiembre de 2005, mediante la cual afirmó -bien vale la cita textual- que "la lectura de los antecedentes presentados como justificación del Convenio revela un total desconocimiento y desprecio por el estado de desarrollo y avance de la disciplina Acústica en nuestro país, lo que ha suscitado un profundo malestar en esta Institución…Llama profundamente la atención que este organismo gubernamental, a diferencia de otras dependencias del Estado que requieren de nuestro asesoramiento como referentes técnicos en diversas cuestiones vinculadas a la temática medioambiental incluyendo al ruido, no haya estado debidamente informado acerca de las capacidades científicas y técnicas existentes en el país, ignorando nuestra existencia al igual que la de otras prestigiosas instituciones y universidades que conforman la comunidad científica dedicada al desarrollo y aplicación de la acústica en nuestro país". En otras consideraciones de fuerte tenor crítico respecto de la pretendida justificación que se formuló en el aludido Convenio, el Presidente del INTI destacó que "Este Instituto desde su creación en 1967 brinda apoyo técnico a la industria y comunidad además de ser el referente metrológico del país. A través de la Unidad Técnica Acústica (UTA) creada en 1967 forma parte de la comunidad internacional habiendo logrado el reconocimiento de las capacidades en acústica y vibraciones de nuestro país, validadas a través de auditorías de pares e intercomparaciones laboratoriales con los referentes…de Canadá, EEUU, Méjico y Brasil. Para llevar a cabo tareas de tal envergadura, el INTI cuenta con personal de vasta trayectoria en la especialidad, capacitado en las instituciones más prestigiosas de Alemania y EEUU…En síntesis, volviendo al tema del Convenio los términos que lo justifican ponen de manifiesto la incompetencia de los funcionarios que lo avalan al desconocer la existencia del desarrollo de esta disciplina científica en el país, lo cual despliega un margen de duda sobre todo el Convenio" (…). Como puede verse, ya no se trata de asociaciones, cámaras o entidades que agrupan a profesionales del ramo y que pudieron -verosímilmente- verse perjudicadas en su prestigio por la intervención de la Asociación Civil "..." y de profesionales extranjeros, sino de instituciones oficiales como la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires, el Laboratorio de Acústica y Luminotecnia de la Comisión de Investigaciones Científicas de la Provincia de Buenos Aires y el Instituto Nacional de Tecnología Industrial, cuyas quejas formuladas al Jefe de Gobierno han dejado sin sustento los fundamentos de la contratación directa con la Asociación Civil "...". Inclusive, la falta de cumplimiento de las observaciones de la Procuración General viene dada por el hecho de que, en verdad y a contrario de lo afirmado en el Convenio, existía una Maestría en Ingeniería Acústica y de Sonido en el ámbito de la Universidad Tecnológica Nacional -sede de la provincia de Mendoza-, por manera que aun cuando no contaba con alumnos en ese momento, no implicaba ello que no pudieran existir profesionales idóneos que la dictaran (…). Manifestaciones análogas produjeron las entidades que aglutinan a los profesionales del ramo, tales como la Asociación de Acústicos Argentinos (AdAA) y la Cámara Argentina de Acústica, Electroacústica y Áreas 11 Vinculadas (CADAE), en notas del 29 de junio y 5 de agosto de 2005, respectivamente, también dirigidas a la Jefatura de Gobierno (…). Como ocurrió en otros casos, la Jefatura remitió las notas respectivas al subsecretario (...), para su respuesta, sin perjuicio de que se debía mantenerla informada acerca de lo que se actuara (…). También se formuló un proyecto de resolución en el ámbito de la legislatura de la Ciudad, en orden a establecer si la contratación directa se ajustó a la normativa pertinente (…). (…), en su rol de Subsecretario de Medio Ambiente del gobierno local, a poco de la suscripción del Convenio, debió suministrar explicaciones a la Cámara Argentina de Acústica, Electroacústica y Áreas Vinculadas (CADAE), al Consejo Profesional de Ingeniería de Telecomunicaciones, Electrónica y Computación (COPITEC), a la Asociación de Acústicos Argentinos (AdAA), al Consejo Profesional de Ingeniería Mecánica y Electricista, al Consejo Profesional de Ingeniería Civil y a la Junta Central de los Consejeros Profesionales de Agrimensura, Arquitectura e Ingeniería (…). Por lo demás, de la Providencia Nº 5646, fechada el 9 de noviembre de 2005, suscripta por (…) y dirigida al "Despacho Jefatura de Gobierno", surge que el funcionario actuó en el marco del requerimiento que había formulado la Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires a partir de las quejas y presentaciones que había suscitado la firma del Convenio. Consta (…) que el subsecretario (…) informó que "las presentaciones que fueran recibidas por el precitado motivo, fueron giradas a esa Jefatura de Gobierno, según surge de las planillas del SUME que se acompañan, con la correspondiente copia de las Notas giradas en cada caso, por esta instancia en respuesta a los mentados requerimientos". V. dio cuenta además a la Jefatura de haberse iniciado las prestaciones objeto del Convenio y del estado de avance del mapa de ruido. 4. A partir de una presentación formulada por (…), en la actuación sustanciada bajo el Nº (…), la Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires entendió que se estaba en presencia de una contratación directa, "modalidad de excepción reservada para situaciones en las que se satisfacen acabadamente las razones que justifican prescindir del procedimiento licitatorio". La Defensoría analizó los términos en que dictaminó la Procuración General antes de la suscripción del Convenio Nº 13 y se dijo que "no obstante la exigencia de fundar exhaustivamente la necesidad de especialización, se ha omitido aportar los informes técnicos requeridos por el organismo de asesoramiento legal. Tampoco se han anexado elementos probatorios acreditando los extremos invocados en el Informe nº 1907-DGPYEA-05, lo cual hubiera implicado demostrar básicamente: la experiencia de los profesionales participantes, la especial utilidad de los equipos y herramientas aplicadas, la especificidad del software usado, los datos documentales que avalan la trayectoria del Departamento de Desarrollo e Investigación en Acústica, el tipo de intervención asignada al Director del establecimiento, la modalidad de vinculación establecida entre el citado departamento y la entidad cocontratante". Entre otras objeciones, asimismo, la Defensoría del Pueblo sostuvo que no se había explicado "de qué modo la entidad cocontratante detenta exclusividad en la materia ante la supuesta inexistencia de profesionales con formación específica en la materia en el país" y cuestionó, por resultar contradictoria y dogmática, la afirmación formulada en el Convenio referida a la inexistencia en el país de la especialidad en materia de acústica. En ese sentido, se dijo que "la prueba del extremo es condición indispensable para fundar la especialidad de la prestación como fundamento de la contratación directa". Frente a lo considerado, la Defensoría del Pueblo solicitó en aquel momento que la Procuración General examinara lo sucedido para "establecer o deslindar responsabilidades configuradas con motivo de la situación analizada en la presente; instando, en su caso, la respectiva denuncia penal" (…). 5. Como bien lo ha apuntado el señor fiscal interviniente, llama la atención que la contratante (…) resulta ser licenciada en física, según surge del legajo de la Asociación Civil "O. M." en la Inspección General de Justicia (…), aun cuando en la Universidad del Salvador no obran registros al respecto (…). La situación se revela paradojal, pues en la pretensión de justificar la contratación directa se echó mano de una circunstancia estrictamente académica -la especialidad en acústica en alguna universidad pública o privada-, cuando en verdad la titular de la mentada asociación no la posee. Dicho de otro modo, para excluir a terceros se invocó el plano universitario, y al propio tiempo, para incluir a (...) se ponderó su supuesta experiencia en el mapa de ruido, pero no se analizó su condición académica, lo que da cuenta de haberse recurrido a un ideado requisito que, en el caso, operó como subterfugio encaminado a contratar con la Asociación Civil "…": el Convenio resultó a su medida. Así, se privilegió en forma directa a una organización no gubernamental "dedicada" a la cuestión ambiental y liderada por una -supuestamente- licenciada en física por sobre instituciones públicas -aun sin computar por hipótesis a las entidades privadas- que sólo se pusieron al corriente de lo que había sucedido luego de la suscripción del Convenio, extremo este a que a su vez llama la atención. En ese sentido, la cantidad de notas presentadas con posterioridad a la celebración del Convenio ha sido directamente proporcional a las consultas que debieron practicarse de modo previo, al menos, en relación con los organismos públicos y universidades nacionales y con arreglo a las objeciones que había planteado la Procuración General. Es interesante al respecto la documentación adjuntada (…), pues allí se alude a que la Defensoría del Pueblo de la Provincia de Córdoba solicitó la colaboración del Centro de Investigaciones Acústicas y Luminotécnicas (CIAL) de la "UNC" para realizar un estudio acústico en la ciudad que posibilitara la generación de mapas de ruido, aun cuando pudiera contar con el asesoramiento de la Universidad Politécnica de Madrid, pues se alude a las investigaciones que venía llevando a cabo desde hacía años en esa provincia mediterránea el citado Centro con el auspicio de la universidad y municipalidad locales. Claro que el procedimiento normal que estriba en la licitación pública hubiera permitido no sólo conocer a tales interesados sino, posiblemente, reducir el costo emergente del Convenio. 12 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional La cuestión no transita por la calidad del trabajo y experiencia de los profesionales de la Universidad Politécnica de Madrid, sino por la falta de licitación en un cometido que insumió casi medio millón de pesos, según valores del año 2005. Ninguna consulta -siquiera por la red Internet- o requerimiento de información surge de lo actuado por los funcionarios intervinientes. Dable es pensar que algún resquemor debería despertar, por caso, que se hubiera conocido de la existencia de alguna entidad afín a la materia, a partir de sus propias denominaciones. No otra cosa hubiera ocurrido frente a la Asociación de Acústicos Argentinos e inclusive ante la existencia de una cámara que aglutinaba a profesionales del rubro -Cámara Argentina de Acústica, Electroacústica y Áreas Vinculadas-. Nada se estableció antes de suscribir el Convenio, tratándose de una contratación directa y pese a lo dictaminado por la Procuración General. El dato no es menor si se repara en la segunda cláusula del Convenio, según la cual la que se "compromete a elaborar el Mapa de Ruido" es la Asociación Civil ..., mientras que la Universidad Politécnica de Madrid actúa a título de "colaboración para la ejecución de la tarea" (…). V. Las constancias relevadas permiten dictar los procesamientos de (…), (…) y (…), con arreglo a lo peticionado por el Ministerio Público Fiscal. Liminarmente, cabe recordar que (…) sostuvo que el Convenio no surgió de la órbita de la Jefatura de Gobierno, sino del área respectiva (...). La intervención personal en el asunto de (…), más allá de su cargo - por entonces Subsecretario de Medio Ambiente- y de lo que surge del mismo expediente que culminó en la celebración del Convenio (ver las cláusulas cuarta y vigésimo primera), se desprende de la nota agregada (…), según la cual el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires informó que "el Convenio de marras fue suscripto por el entonces Ministro de Medio Ambiente Señor (…), siendo por lo expuesto el funcionario interviniente en la concreción de dicho Convenio" (…). La nota que obra (…) por la que se hizo entrega de "La Propuesta Técnica y la Propuesta Económica", del 13 de enero de 2005, fue dirigida al nombrado (…). Allí también se aludía a la existencia de un Convenio Marco previo del año 2003, entre la Subsecretaría a su cargo y la Asociación Civil "…". V. resultó también el funcionario que debió responder a las diversas instituciones y entidades que objetaron la celebración del Convenio (…), acorde a la derivación que ejercitó la Jefatura de Gobierno. Por su parte, (…) sostuvo que la propuesta para la confección del mapa de ruido provino de (…) -menciona también a otro funcionario- (…). En su condición de Director General de Política y Evaluación Ambiental -Secretaría de Producción, Turismo y Desarrollo Sustentable-, (…) resultó quien produjo el informe que precedió a la suscripción del Convenio, el 17 de mayo de 2005, por el cual se pretendió cumplimentar los requerimientos previos que había formulado la Procuración General (…). Su intervención a partir de la rúbrica del Convenio vino dada por lo dispuesto en su cláusula cuarta y ante las dificultades que planteó la contratante Asociación Civil "..." en el cumplimiento de lo convenido (…), el nombrado (...) resultó quien solicitó la autorización presupuestaria respectiva (…). La intervención personal del nombrado (…) se desprende también de la nota del 16 de agosto de 2006, por la que se informaba que "el Convenio Nº 13/2005…ha sido cumplimentado en tiempo y forma. En relación a la consulta concerniente a los profesionales intervinientes, se destaca que en función del acuerdo celebrado entre las partes, los informes parciales y final fueron suscriptos por la Lic. (...), Presidenta de la Asociación mencionada" (…). En la indagatoria recibida a fs. (…), (...) reconoció encontrarse a cargo de la "parte operativa" del Convenio y en las "cuestiones técnicas" que tenía que aportar el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Como antes se dijo, por su parte, la intervención de (…) resultó necesaria para que el Convenio se celebrara. Es razonable pensar que su colaboración para que pudiera concretarse la contratación directa vino dada por el hecho de que aceptó una motivación -sustancial- del Convenio que, ciertamente, no reflejaba la realidad, o al menos que, con su complicidad, se recurrió a un subterfugio para eludir un extremo que la nombrada bien conocía, en el marco de una contratación que debía resultar excepcional. Luego de la información recabada en la causa, fuerza es concluir en que la imputada sabía certeramente que no se daban las condiciones de exclusividad o especificidad para que el Gobierno de la Ciudad debiera concurrir a contratar sólo con la Asociación Civil "…". Las notas suscriptas por (…) y (…), según antes se relevó, son elocuentes a tal fin. Sólo por caso, véase que la ingeniera V., por el Laboratorio de Acústica y Luminotecnia -Comisión de Investigaciones Científicas- de la provincia de Buenos Aires, señaló que "algunas de las personas intervinientes en la firma del Convenio Nº 13 conocían nuestra existencia y nuestra experiencia a partir de haber compartido varias horas de trabajo en conjunto, por ejemplo en las Jornadas organizadas por la Asociación Civil (…)., presidida por la Sra. (...), en Jornadas de 'Ruido Urbano' realizadas por la Asociación de Acústicos Argentinos, de la que actualmente soy Secretaria, o en el Subcomité de Acústica del IRAM, en el que soy Secretaria desde el año 2003" (…). A mayor abundamiento, en el mismo año 2005 se habían programado el Tercer Congreso Argentino de Acústica del Nuevo Milenio (AdAA) y las Cuartas Jornadas de Acústica, Electroacústica y Áreas Vinculadas (CADAE), a desarrollarse en esta Ciudad de Buenos Aires (…). La situación de (…) luce distinta. De la imputación formulada en su declaración indagatoria se desprende que pudo haber tenido responsabilidad por la celebración misma del Convenio, o ulteriormente en razón de haber dado 13 cumplimiento a lo acordado y sin que el mapa de ruido hubiese sido concluido, pese a la denuncia de irregularidades. I. ha sostenido en su declaración indagatoria documentada (…) que "cuando llegó a su oficina entre cientos de expedientes", el Convenio ya se encontraba firmado por la otra parte, "no recordando las circunstancias especiales de la firma del mismo por lo dicho anteriormente en cuanto a la cantidad de expedientes para su firma diaria...". Gráficamente y en cuanto a los datos que surgen de dicho Convenio, en la audiencia oral sostuvo que no es posible "que el jefe de gobierno controle por sí". En su descargo, además, hizo hincapié en que intervino previamente en el marco de sus competencias la Procuración General y el área Legal y Técnica de la Jefatura de Gobierno; y en que las notas remitidas a dicha Jefatura luego de la celebración del Convenio fueron enviadas al área correspondiente (…). Cierto es que podría ponerse en crisis la argumentación desarrollada por (...), cuando sostuvo que se trataba de la firma de un expediente en el contexto de los cuantiosos que pasaban por sus manos. Ello, no sólo frente a la singularidad del tema (el art. 104, inciso 27º de la Constitución local prevé que el jefe de gobierno "Preserva, restaura y mejora el ambiente, los procesos ecológicos esenciales y contaminación que lo afecten…"), sino ante el hecho de que se vinculaba con algo novedoso en la ciudad (mapa de ruido) que surgió de una ley para ese entonces relativamente reciente (fines del año 2004) y que razonablemente podía ser conocida más que otra cuestión cotidiana, a lo que se aduna la circunstancia de que, a cuenta de su numeración -era el vigésimo tercero- pareciera que no han sido tantos los convenios que se habían firmado ese año y que, ya suscripto, las quejas inmediatas fueron múltiples y dirigidas a la Jefatura de Gobierno, no ya a sus ministros o subsecretarios. De ahí que, junto con las demás piezas del proceso reseñadas, haya sido justificado su llamado a prestar declaración indagatoria. Sin embargo, de las constancias agregadas al expediente, al menos, no surge ninguna intervención personal del causante, más allá, claro está, de la propia firma del Convenio. En esa dirección, la pesquisa debe profundizarse -con la mayor celeridad posible en función del tiempo que ha insumido el trámite de las actuaciones-, en orden a establecer cuál pudo haber sido, en los hechos, la intervención personal de I. antes y después de la firma del Convenio, en función de que según su descargo, de modo previo actuaron las áreas de control respectivas, y que ulteriormente, las quejas instrumentadas mediante las notas reseñadas, por las que se denunciaban las irregularidades aquí analizadas, "ni siquiera pasaron a mi oficina, sino que fueron derivadas a las áreas correspondientes por el personal de mi secretaría privada y no directamente por mi persona, yo tampoco tuve conocimiento de esto" (…). De tal modo, siempre que I. resultó intimado no sólo por "haber participado en la celebración del Convenio…", sino por "haber dado cumplimiento a lo acordado en dicho convenio, pese a las denuncias de irregularidades efectuadas…", la investigación a su respecto debe continuar para establecer con mayores elementos de juicio las circunstancias previas y posteriores a su suscripción. En torno a lo primero, mediante la profundización relativa al circuito que debió observarse antes de la firma del Convenio, particularmente en el área Legal y Técnica. En lo ulterior, particularmente, a través de una actividad perquisitiva encaminada a establecer el conocimiento del Jefe de Gobierno acerca de las irregularidades denunciadas -algunas de las cuales inclusive habrían tomado estado público (ver proyecto de resolución presentado en la Legislatura a fs. …)-, siempre que el Convenio podía rescindirse (cláusula tercera) y aunque no se hubiere previsto tal posibilidad, el incumplimiento de sus deberes vendría dado por la ejecución de un acuerdo ilegal. Ello, con mayor razón, cuando la finalización de lo acordado tuvo lugar mucho después de aquellas comunicaciones dirigidas a la Jefatura de Gobierno -las constancias relativas a la facturación de la Asociación Civil "..." en razón del Convenio lucen a fs. (…)-. Al respecto, cabe evocar análogamente lo resuelto en el caso "Cromañón", en el que, aun cuando recayera sobreseimiento, se dijo que "el deber del Jefe de Gobierno de actuar en forma personal y en ejercicio de su poder jerárquico…sólo podía nacer ante la evidencia o suficiente sospecha de que los titulares de esas responsabilidades primarias no hubieran ejercido las obligaciones antes reseñadas", en ese supuesto, relativas al control de establecimientos comerciales (CNCP, Sala III, causa Nº 7558, "I., A.", del 15-8-2007). En ese orden de ideas, resulta conveniente que se cuente con el expediente original relativo a la suscripción del Convenio 13, desde su inicio hasta su culminación; se adose copia del "Convenio Marco" que surge de la nota dirigida por (…) a (…) a fs. (…); se reciba declaración testimonial a los ingenieros (…), por entonces a cargo del Decanato de la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Buenos Aires y a (…), Director del Departamento de Electrónica, que habían solicitado una entrevista con el jefe de gobierno (…), y en ese mismo sentido a los ingenieros (…), (…) y (…), y (…); y bajo el mismo tenor, finalmente, a quienes actuaban en el despacho de tal jefatura de gobierno, (…) y . (…); ello, sin perjuicio de las demás medidas que pudieren diligenciarse en la dirección trazada. VI. (…) y (…) deberán responder como coautores del delito de abuso de autoridad, en tanto S. N. C. en razón de su participación necesaria en tal delito (arts. 45 y 248 del Código Penal). Se está en presencia de funcionarios del área respectiva que han tomado activa intervención previa en los actos que llevaran a la celebración del Convenio y en aquellos que importaron su ulterior ejecución, que en el caso ha superado el estándar del irregular funcionamiento de la administración o del mero incumplimiento de funciones administrativas, pues revela un uso abusivo de la función pública, ello es, que se ha actuado con la intencionalidad de violar el orden jurídico y no con incuria o negligencia. Particularmente, se han inobservado las disposiciones legales que importaban justificar el recurso a una excepción de la regla general que implica la licitación pública, con arreglo a la normativa citada y sobre la cual aleccionara la propia Procuración General de la Ciudad de Buenos Aires al dictaminar previamente (arts. 56, inciso 3º, de la Ley de Contabilidad y 56, punto 8, del Decreto 5720/72), siempre que los supuestos de hecho que hubieran autorizado la contratación directa no se verificaban en el caso, pese a lo cual actuaron a 14 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional sabiendas de su inconformidad con la ley; ello, más allá de la discusión que pudiere generarse en torno a si el gasto irrogado hubo de resultar o no acorde al cometido -mapa de ruido-, siempre que la figura en cuestión no requiere un perjuicio adscripto a ese ámbito. Bajo tal perspectiva se ha dicho que "el funcionario público que elude aplicar las leyes que establecen cuándo, cómo y con quién puede contratar un servicio o adquirir un bien puede incurrir en el delito del art. 248 del C.P."¸ y que no sólo puede resultar responsable quien ejecuta el acto contrario a la ley, sino quien interviene "en la tramitación del proceso administrativo en el cual omitió aplicar la ley", en el caso de autos, a cuenta de una irreal condición de exclusividad (Colombo y Honisch, op. cit., ps. 135-138). Ello, sin perjuicio del título relativo a la intervención que pudiere caber en definitiva sobre los aludidos funcionarios (…) y (…) extremo que podrá ser discutido en la siguiente etapa del proceso, en función de las especulaciones doctrinarias sobre el punto (como delito especial, si se está en presencia de delitos de dominio o de infracción de deber), aun cuando pueda considerarse que (…) y (…), en sus respectivas áreas de actuación, han intervenido personalmente para que el Convenio pudiera concretarse y ser ejecutado. La intervención de (…) ha sido en razón de su participación necesaria, pues además de conocer que el supuesto fáctico aludido en el Convenio no se ajustaba a la realidad -la Asociación Civil "…" no reunía con exclusividad las condiciones que la llevaran a contratar con la administración evitando la licitación pública-, su modo de acceder al hecho ha alcanzado las condiciones que prevé el art. 45 del Código Penal. Así, dable es concebir la intervención -en el nivel de la complicidad- de particulares en la comisión del delito, supuestos a los que cabe aplicar las reglas generales de la participación criminal (Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2000, tomo III, p. 168). Verificado entonces que la contratación directa no ha respondido a las directivas legales, con arreglo a las normas citadas en el dictamen de la Procuración General, por el contrario y al menos en el caso, la ausente autorización de profesionales extranjeros al tiempo de su actuación en el país, no sólo podía haber cabido bajo la esfera del cumplimiento de los recaudos respectivos de la asociación contratante, sino que per se no podría originar un incumplimiento de los deberes de funcionario público en los términos del art. 248 del Código Penal, al no conllevar un uso abusivo de la función, pues en todo caso reconduce a una irregularidad administrativa que no adquiere significación penal. Análogamente, el hecho de haberse contratado con una asociación que contaba con la colaboración de profesionales extranjeros en detrimento de aquellos argentinos, en el concreto caso del sub examen, que implicó una contratación directa, tampoco adquiere por sí categoría delictual y debe adscribirse a la ilegalidad misma de esa contratación directa. VII. Frente a la escala penal prevista para la figura en estudio y no verificándose ninguna de las hipótesis previstas en el art. 312 del Código Procesal Penal, el procesamiento será dictado sin prisión preventiva. En atención al bien jurídico afectado, a la existencia de peritos y de profesionales del derecho que intervienen en el proceso y a las demás pautas que traen los arts. 518 y 533 del Código Procesal Penal, se estima que la suma de cincuenta mil pesos ($ 50.000) es la que corresponde aplicar a título de embargo. Por ello, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución dictada a fs. (…), en sus puntos dispositivos I, II y IV, por los que se había sobreseído a (...), (…) y (…). II. DECRETAR el procesamiento sin prisión preventiva del imputado (………..), por considerárselo prima facie coautor del delito de abuso de autoridad (arts. 45 y 248 del Código Penal) y TRABAR EMBARGO sobre dinero o bienes del nombrado hasta cubrir la suma de cincuenta mil pesos -$ 50.000- (arts. 306, 308, 310 y 518 del Código Procesal Penal). III. DECRETAR el procesamiento sin prisión preventiva del imputado (………..), por considerárselo prima facie coautor del delito de abuso de autoridad (arts. 45 y 248 del Código Penal) y TRABAR EMBARGO sobre dinero o bienes del nombrado hasta cubrir la suma de cincuenta mil pesos -$ 50.000- (arts. 306, 308, 310 y 518 del Código Procesal Penal). IV. DECRETAR el procesamiento sin prisión preventiva de la imputada (………..), por considerársela prima facie partícipe necesaria del delito de abuso de autoridad (arts. 45 y 248 del Código Penal) y TRABAR EMBARGO sobre dinero o bienes de la nombrada hasta cubrir la suma de cincuenta mil pesos -$ 50.000(arts. 306, 308, 310 y 518 del Código Procesal Penal). V. REVOCAR la resolución dictada a fs. (…), punto dispositivo III, por la cual se había sobreseído al imputado A. I. y disponer que debe estarse al auto de falta de mérito dictado a fs. (…) (art. 309 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.091_12, IBARRA, Anibal y otros. Rta.: 28/12/2012 ABUSO SEXUAL. Falta de mérito. Imputado que estando en el cine realizó tocamientos en el cuerpo de la damnificada. Medidas de prueba pendientes. Confirmación. Fallo: "(…) Las actuaciones llegan a conocimiento del tribunal en razón del recurso de apelación interpuesto por el agente fiscal contra el auto (…) que dictó la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…). Se atribuye al imputado el hecho ocurrido (…) en momentos en que se encontraba sentado en la butaca (…) de cines (…) ubicado en el Shopping (…). En esas circunstancias habría rozado la pierna de (…) de 20 años de edad, para luego, con una de sus manos, tocarle el brazo derecho y, finalmente, apoyar la palma de la mano en la zona de las costillas de la damnificada, cerca de la axila, provocando su reacción al decir en un tono de voz elevado: "no me toques". 15 Luego el imputado habría intentado abandonar la sala, lo que le fue impedido por algunos espectadores, (…) además de personal de seguridad del lugar. Ante la crisis nerviosa sufrida por la damnificada se hizo presente en el lugar personal de enfermería del Shopping y se detuvo a (…). (…) previo a adoptar una decisión definitiva respecto a la situación procesal del encausado, corresponde ahondar la pesquisa en el sentido indicado por la a quo. Así las cosas, estimamos que quedan pendientes de producción las medidas que surgen del resolutorio apelado como (…) la ampliación de la declaración testimonial (…) a efectos de que precise si (…) el encausado también haya pretendido realizarle tocamientos en el busto. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 42.724-12, R., O. G. Rta.: 04/07/2012 ABUSO SEXUAL. Simple. Procesamiento. Testimonio de la damnificada contradictorio en cuanto a circunstancias de tiempo modo y lugar. Prueba insuficiente. Revocación. Sobreseimiento. Fallo. "(…) La imputación de la denunciante es el único elemento de cargo que obra en el sumario el cual, en el caso particular, resulta insuficiente para continuar sometiendo a proceso al encartado. Ello por cuanto el relato de (…), actualmente, de 18 años de edad, exhibe omisiones de relevancia en cuanto circunstancias de tiempo, modo y lugar y contradicciones que, frente a la firme negativa del imputado (fs. …) no pueden soslayarse. En sede policial, (…) manifestó que su cuñado, (…), la había sometido a "manoseos" desde que tenía diez años y aproximadamente quince días antes de esa presentación, había acariciado su espalda y desprendido el corpiño (fs. ...). Posteriormente, ante el juzgado instructor, refirió que el último episodio ocurrió cuando tenía quince años, aclarando que el imputado ingresaba a la habitación que compartía con sus hermanos y mientras ella dormía tocaba sus partes pudendas (fs. …). Al relatar los hechos ante el profesional del Cuerpo Médico Forense, en cambio, refirió "…yo dormía sola…" (ver fs. …) y ante las preguntas efectuadas, aclaró que decidió denunciar los hechos "porque estaba cansada de lo que pasaba y otra era porque tenía 18 y si no me creían me iba a ir de mi casa… si me trataban de mentirosa iba a ser peor…". En los delitos contra la integridad sexual, sin duda, el relato de la víctima suele constituir la base de la imputación pues, por la naturaleza de esta clase de eventos, generalmente tienen lugar en ausencia de testigos. Las omisiones destacadas y la versión de la denunciante resulta insuficiente para desvirtuar el estado de inocencia del que goza (…) y, al no advertirse la posibilidad de practicar otra diligencia útil para esclarecer los hechos, por imperio del artículo 3 del Código Procesal Penal de la Nación, corresponde revocar el auto apelado y adoptar un temperamento que lo desvincule definitivamente del proceso en los términos del art. 336, inc. 2°, CPPN. II. Atento a ello, la impugnación del embargo devino abstracta. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Resuelve: Revocar el auto de fs. (…) y decretar el sobreseimiento de (…) en orden al hecho por el que fuera indagado, con la expresa mención de que la formación del presente sumario en nada afecta el buen nombre y honor de que hubiere gozado con anterioridad (art. 336, inc. 2°, del Código Procesal Penal de la Nación). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 907/12, F., J. Rta.: 04/07/2012 ABUSO SEXUAL. Gravemente ultrajante en concurso ideal con corrupción de menores. Procesamiento. Consentimiento de la víctima viciado: Menor de edad en situación de calle. Aprovechamiento del imputado. Ausencia de pautas objetivas que sustenten la aplicación de la agravante. Cambio de calificación. Confirmación. Abuso sexual simple en concurso ideal con corrupción de menores. Hechos: la defensa apeló el procesamiento del imputado como autor penalmente responsable de los delitos de abuso sexual gravemente ultrajante en concurso ideal con el de corrupción de menores. Fallo: "(…) No se encuentra debatida la existencia del suceso ocurrido el 11 de junio de 2012, alrededor de las 22:30, en el entrepiso de la Estación de Trenes (…). En esa oportunidad, el imputado fue encontrado por personal policial en circunstancias en que realizaba tocamientos al menor (…) -de trece años- en sus genitales, al tiempo que manipulaba los propios con fines de autosatisfacción. Los agravios de la recurrente se centran en cuestionar la naturaleza delictual de ese comportamiento, por entender que debía otorgarse al consentimiento de (…) plena validez y no advertirse que en el caso concreto el hecho lo hubiera afectado en su desarrollo sexual. De tal modo consideró que la conducta bajo examen sería atípica. Al respecto, cabe recordar que el bien jurídico que tutela el delito previsto en el artículo 119 del Código Penal es la libertad sexual y que, en consonancia con ello, uno de los medios comisivos que contempla dicha figura 16 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional radica en el aprovechamiento por parte del autor de toda situación en que "la víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción". Se trata de aquellas circunstancias que se muestren relevantes para establecer si existió o no en el caso concreto una indebida limitación a la autodeterminación sexual que protege la norma, contexto en el cual debe verificarse el aprovechamiento por parte del autor de las condiciones en que se encontraba el sujeto pasivo (1). En el sub examine se han verificado circunstancias objetivas que, evaluadas a la luz de las consideraciones arriba efectuadas, permiten sostener que el consentimiento otorgado por (…) estaba viciado y que, por lo tanto, no es idóneo para excluir la tipicidad de la conducta que se endilga al imputado. En este punto, se aprecia de vital importancia la "situación de calle" en la que se hallaba el menor y las consiguientes necesidades materiales que tenía insatisfechas, extremos que, conforme se desprende del desarrollo del suceso, fueron aprovechados por el imputado. Adviértase que (…) seleccionó a (…) de entre un grupo de varios menores que se encontraban junto a él en la estación de ferrocarril mencionada y le propuso llevar a cabo el acto de contenido sexual que se le atribuye a cambio de dinero -prometió entregarle $ 20-, lo que, en el contexto señalado, determinó al niño a acceder a ese ofrecimiento para hacerse de un ingreso, por mínimo que fuera, para alimentarse (…). Incluso, al ser entrevistado en los términos del artículo 250 bis del Código Procesal Penal de la Nación, (…) relató que horas antes del hecho (…) lo habría invitado a que se acostara con él en su colchón para que no pasara frío en la calle. En refuerzo de lo anterior también merece ser destacado que el Defensor de Menores e Incapaces, Dr. (…), que intervino en la audiencia oral, puso de resalto la evidente desproporción que medió entre el escaso monto de dinero prometido por el imputado y el accionar de contenido de sexual que aquél le requrió al menor a cambio de ello, aspectos que, a su criterio, eran demostrativos de la situación de necesidad que atravesaba el niño. De tal modo, entiende la Sala que se ha configurado el delito de abuso sexual aunque únicamente en su modalidad simple, pues no se advierten pautas objetivas que sustenten la aplicación de la agravante prevista en el segundo párrafo del artículo 119 del ordenamiento de fondo, en la medida en que no se verificó que los tocamientos se hubieran prologando en forma considerable en el tiempo ni otras características particulares que autoricen a afirmar, como lo ha entendido el juez a quo, que resultaron gravemente ultrajantes para el damnificado. En cuanto al encuadre del hecho en el delito de corrupción de menores (art 125 primer párrafo del CP), considera el Tribunal que también resulta aplicable, en concurso ideal con el de abuso sexual simple, de acuerdo a lo sostenido ut supra (art. 119 primer párrafo del CP). La doctrina enseña que lo que castiga aquella figura es la indebida interferencia en el proceso de formación de la sexualidad o su normal desarrollo mediante la realización de prácticas que tengan capacidad de degenerar o depravar sexualmente a la víctima (2). En otras palabras, el tipo penal de corrupción se enlaza con la existencia de actos de contenido sexual prematuros, excesivos o perversos y, por tratarse de un delito de peligro, alcanza con que la conducta del autor resulte objetivamente apta a esos fines. En tal sentido, el dolo específico del delito no es el de corromper sino, como surge del propio núcleo de la figura, el de promover o facilitar la corrupción de un menor mediante la realización de actos idóneos para ello, sin que se requiera la verificación de huella alguna en la psiquis de la víctima, pues "basta con que se abra el camino a la corrupción [sin que sea necesario su logro" (3). La conducta que se reprocha a (…) posee la connotación típica descripta, y aquí cabe hacer alusión nuevamente a la situación de necesidad en la que se encontraba (...)-que fue aprovechada por el imputadocomo así también que el damnificado es un niño de trece años mientras que el autor, al tiempo de la comisión del hecho, poseía cuarenta y siete (…), aspecto no desdeñable en el contexto de apreciación de lo ocurrido. (…), se RESUELVE: CONFIRMAR el procesamiento de (...), aunque modificándose la calificación legal del hecho, pues se lo considera incurso en el delito de abuso sexual simple en concurso ideal con el de corrupción de menores -artículos 119, primer párrafo, y 125, primer párrafo, del CP- (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria A, Cicciaro, Barbarosch. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 63/2012, H., M, A. Rta.: 19/07/2012 Se citó: (1) Andrés D'Alessio, Mauro A. Divito, Código Penal de la Nación, Comentado y Anotado, 2da. ed., La Ley, Bs. As., 2009, ps. 234/235; Javier A. De Luca, Julio López Casariego, Delitos contra la integridad sexual, Hammurabi, 2009, p. 66. (2) D'Alessio, Divito, ob. cit., p. 266. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 31.734, "A., J.", rta: 13/09/2007. ABUSO SEXUAL. Con acceso carnal aprovechándose de la víctima por encontrarse desvanecida. Procesamiento. Damnificada que consumió un trago que le convidaron en una fiesta lo que le produjo la pérdida de la conciencia. Imputado que aprovechó el estado de la víctima. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento (…) por considerarlo autor penalmente responsable del delito de abuso sexual con acceso carnal, vía vaginal aprovechándose el autor de que la víctima por encontrarse 17 desvanecida no pudo consentir libremente la acción. (art. 45, 119 tercer párrafo del CPN). (…) en horas de la madrugada (…) en momentos en que la nombrada se encontraba en una fiesta (…), tras beber de una jarra de alcohol que le convidó un grupo de chicos que se encontraba en el lugar -entre los que estaba el imputado-, comenzó a sentir mareos, ingresó al baño, lugar donde habría perdido por completo la conciencia. La damnificada relató que se despertó en una cama matrimonial de esa casa, como perdida, y con dolor en los genitales; estaba acostada boca abajo y alguien arriba suyo que se movía y la penetraba. Advirtió que tenía sus pantalones y la bombacha bajos, a la media pierna y, junto a ella, (…) quien a su vez también tenía el pantalón bajo y sus genitales desnudos. (…) Volvió a su casa y se quedó dormida. Al levantarse advirtió que tenía sangre en la bombacha, si bien pensó que podía ser su período, lo cierto es que el sangrado al día siguiente desapareció. Para retornar (…) y durar toda la semana. Luego le habría contado esto a su amiga (…) quien le dijo que "de algo se había enterado" y que supuestamente había un "video" de lo sucedido (…). A los quince días, al cruzarse con (…) un chico del barrio, éste habría hecho referencia a lo sucedido esa noche en la fiesta, dándole a entender que ella había "mezclado una pastilla con alcohol", aludiendo también que había visto unas fotos. Posteriormente, (…) al cruzarse con el imputado y éste preguntarle si había "hecho una causa" le explicó que esa noche él le habría dado unos besos a lo que ella habría accedido; negando por completo la damnificada esta versión. (…) no encontramos razones por las que la damnificada quisiera perjudicar al acusado en vano. (…) resulta relevante destacar que (…) no tuvo aproximación alguna con (…) a lo largo de toda la velada, la que compartió hasta casi su finalización (…) con el testigo (…), del que solo se separó para ir al baño (…). De este modo, luce razonable la continuidad de los hechos relatados por la damnificada, es decir que en el baño se desvaneció, que esta circunstancia fue aprovechada por el imputado (con quien no había tenido contacto) para trasladarla a una habitación y, ahí, accederla carnalmente. Este último tramo, a su vez, encuentra apoyatura en el informe confeccionado por el Dr. (…), quien destacó que la joven tenía un desgarró a nivel genital -himeneal- en hora 6 y su probable mecanismo de producción es compatible con la penetración de un objeto romo, duro o semiduro (…). (…) la Dra. (…) concluyó que las facultades mentales de (…) encuadraban dentro de la normalidad desde la perspectiva médico legal. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…).. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 42.994, D. M. D. D. Rta.: 28/08/2012 ABUSO SEXUAL. Agravado por aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente. Procesamiento respecto de un hecho y sobreseimiento por otro episodio. Delito único prolongado en el tiempo. Confirmación y revocatoria. Ampliación del procesamiento por abuso sexual con acceso carnal agravado por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente. Hechos: el fiscal apeló el auto que dispuso el sobreseimiento del imputado en orden al hecho ocurrido en febrero de 2009 y la defensa oficial apeló el procesamiento en orden al delito de abuso sexual reiterado en perjuicio de una menor de trece años, agravado por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente. Fallo: "(…) Se atribuyeron a (…) los episodios que se habrían verificado durante el año 2008, cuando en reiteradas ocasiones habría ingresado, por las noches, al dormitorio de la niña (…) -hija de su esposa.- y le habría manoseado las nalgas hasta despertarla, alegando que sólo había querido arroparla. Ello habría acontecido en un contexto en el que el nombrado le habría efectuado a la niña comentarios referidos a las relaciones sexuales que mantenía con la madre y al uso de preservativos, e incluso habría orinado delante de ella, mientas la menor se bañaba. A su vez, en el mes de febrero de 2009, (…) habría ingresado a la habitación de la víctima, semidesnudo, y quitándole la ropa interior se arrojó sobre ella para penetrarla por la vagina, retirándose cuando la niña, al sentir dolor, gritó y lo empujó. Los elementos reunidos en la encuesta permiten homologar la decisión cuestionada por la defensa y acceder al reclamo de la fiscalía, pues demuestran con la provisoriedad propia de esta etapa, la existencia de los episodios denunciados y la autoría del imputado. El sumario tuvo origen en la denuncia formulada por (…), coordinadora del Consejo de Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, quien recibió una nota de la psicóloga del Colegio (…) al que asistía la damnificada (…), informando acerca del relato de la joven, quien señaló a su padrastro como el autor de los eventos que aquí se investigan. La presentación del ente oficial incluyó el testimonio de la víctima -...-. A (…) obran los dichos de la licenciada (…), quien tomó conocimiento de la situación de la niña a través de la profesora (...), a quien (...) le contó el episodio que habría acontecido en febrero de 2009. Cierto es que tanto (...) como (…) -vicerrectora de la escuela refirieron que la niña cambiaba el relato según cada interlocutor, pero coincidieron en que siempre aludía a abusos sexuales por parte de (…) -…-. La abuela de la menor, (…), declaró que (…). le comentó acerca de los abusos del imputado y que, en una oportunidad, mientras guardaba reposo por estar enferma, se le tiró encima, aunque no le había quedado claro a la declarante, según los dichos de la niña, si había existido o no penetración -…-. (…), a quien la víctima le contó los episodios investigados en primer lugar, señaló que aun cuando no brindaba muchos detalles, el relato que le ofreció a ella y a (…) coincidía -…-. 18 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional La profesora (…) se refirió al dato que llevó la víctima, referido a que creía estar embarazada de su padrastro, pues no tenía ni había tenido novio -…-. Esta circunstancia fue mencionada, a su vez, por todos los declarantes. Ello así, los relatos descriptos cobran relevancia ante los informes elaborados en el Cuerpo Médico Forense. En efecto, (…) obran las conclusiones de la licenciada en psicología (…), quien señaló que no se registraron en la menor "indicadores de productividad de índole psicótica ni alteraciones en la sensopercepción. Tampoco se advierte en su discurso ideación fabulatoria" y que "los indicadores compatibles con victimización en el área psicosexual que se observan: inhibición, sobreadaptación, ideas de desesperanza, vivencias de desamparo, avidez afectiva, pesadillas, etc., no están asociados exclusivamente al hecho denunciado, sino que es posible que el mismo haya actuado como agravante de las características de personalidad previa". Añadió la profesional que lo manifestado por (…) coincidía con lo relatado por ella en los términos del art. 250 bis del Código Procesal Penal. La transcripción de esa entrevista luce agregada (…), cuya versión en soporte digital fue observada por el Tribunal. Allí, además de los manoseos, la niña relató que en febrero de 2009, (…) se acostó sobre ella con sus genitales descubiertos, le bajó el pantalón y "quiso tener relaciones conmigo. Lo mismo que hacía con mi mamá quiso hacer conmigo". Refirió la niña que sintió un dolor y luego gritó. Aun cuando se verificó cierta dificultad de la menor en el relato, que contuvo algunas imprecisiones, aquél fue catalogado como verosímil (…), sin que se hubiera detectado fabulación en sus dichos. A dicha circunstancia se suma que, en efecto, del examen ginecológico practicado en agosto de 2010, surgió que el himen presentaba "desgarros antiguos (cicatrizados)" y que "el mecanismo narrado en la denuncia es idóneo para la producción de los mismos" -…-. La ponderación conjunta de tales elementos conduce a concluir en que se han comprobado tanto los abusos reiterados relatados como el episodio consistente en la penetración por vía vaginal. En efecto, en el contexto descripto es posible estimar que la descripción de haber sentido dolor mientras el imputado se encontraba tendido sobre ella, ambos sin ropa interior, respondió -precisamente- al acceso carnal del que dio cuenta el examen médico. En consecuencia, siempre que, además, por las características de los hechos -al menos en principio- es posible predicar su consideración jurídica como un único delito que se ha prolongado en el tiempo, circunstancia que demuestra la conveniencia de que -en su caso- las imputaciones sean evaluadas de manera global, la Sala estima que corresponde homologar el procesamiento decretado y revocar el sobreseimiento recurrido por la fiscalía, ampliando el auto de mérito en orden al delito de abuso sexual con acceso carnal, que se habría verificado en febrero de 2009, y que se encuentra agravado por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente (art. 119, tercer párrafo, inciso "f" del Código Penal). En torno a la medida de cautela personal prevista en el art. 312 del digesto formal, cabe apuntar que el imputado ha transitado en libertad el proceso y cumplido con las citaciones que se le cursaron, a lo que se añade que el recurso del acusador público no incluyó la pretensión de que se dicte la prisión preventiva, extremos que persuaden acerca de que la situación de (…) no debe ser modificada. Por ello, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto I del auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso. II. REVOCAR el punto V de la misma decisión, y ampliar el procesamiento de (…) en orden al episodio acaecido en el mes de febrero de 2009 que se califica como abuso sexual con acceso carnal agravado por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente (arts. 119, tercer párrafo, inciso "f" del Código Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 1.436/12, M., S. Rta.: 18/10/2012 ABUSO SEXUAL. Simple. Procesamiento. Imputado que estando en la vía pública y mediante violencia física, comenzó a besar en la mejilla a la damnificada. Confirmación. Disidencia: imposibilidad de deducir que el encausado actuó con inequívoca intención sexual. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) se procesó a (…) por ser considerado, en principio, autor penalmente responsable del delito de abuso sexual simple (…). (…) se le imputa el hecho ocurrido (…) en la calle (…) en tanto, mediante violencia física, habría comenzado a besar en la mejilla a (…), de 18 años de edad. (…) en momentos en que (…) se retiraba de su domicilio (…) y caminaba por la intersección (…), el acusado, a quien saludaba de vez en cuando, habría detenido su marcha y le habría solicitado su número de teléfono celular con la excusa de pasarle una página de Internet. La denunciante, tras darle un número falso, habría intentado retirarse, sin embargo el encausado habría colocado sus manos sobre sus hombros y la habría tomado fuertemente por la espalda para luego comenzar a darle besos en la mejilla cada vez más próximos a la boca. A pesar de encontrarse arrinconada, la damnificada habría logrado zafarse y retirarse del lugar. El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) más allá de la escasa entidad del disvalor de resultado de la conducta investigada, si bien (…) pudo haber interpretado que el acusado había intentado besarla en la boca, lo cierto es que ella misma refirió que esos besos fueron dados siempre en la mejilla. A su vez, su versión se contrapone a la brindada por el imputado, quien negó la acusación y se declaró inocente. (…) no puede siquiera deducirse que el encausado actuara con una intención inequívocamente vinculada a un deseo sexual o impúdico, considero que 19 no se encuentran reunidos los requisitos del tipo objetivo y subjetivo que requiere la figura -ni ninguna otra figura penal-, por lo que corresponde desvincular definitivamente del proceso a (…) en virtud de lo normado por el inciso 3º del artículo 336 del CPPN. (…) Así voto. El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) considero que se han reunido en autos elementos probatorios suficientes para tener por acreditada la materialidad del hecho y la responsabilidad que le cupo al imputado en el mismo (…). En efecto, respalda la versión de la denunciante (…) el informe elaborado por las psicólogas de la brigada de asistencia a las víctimas de violencia sexual, quienes el mismo día en que se formuló la denuncia, sostuvieron que el relato de la damnificada era "ordenado y coherente" y que a raíz de lo sucedido se encontraba "preocupada y asustada" (…). (…). A ello se suma lo declarado por la vecina (…), quien indicó que el día del hecho, la joven lloraba, estaba muy nerviosa y les dijo que no quería volver a ver al imputado (…). (…) En otro orden, debo dejar sentado que no concuerdo con que se trate de una conducta con "escasa entidad del desvalor resultado" conforme sostiene el voto precedente- ni puede considerarse que se trate de una interpretación efectuada por la víctima, pues se evidencia de la declaración testimonial de la damnificada, que si no se produjo un desvalor de "mayor entidad", fue porque "…a pesar de estar arrinconada intentó zafarse y retirarse…" (…). (…) Finalmente, debo aclarar que tampoco comparto la deducción realizada por el juez preopinante, en relación a la intencionalidad que tuvo el actuar del imputado, es decir, si se trató o no inequívocamente de una conducta vinculada a un deseo sexual o impúdico (…). (…) voto por confirmar el auto (…). El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…) entiendo que el cuadro probatorio reunido en autos resulta suficiente para confirmar la decisión que viene recurrida puesto que el relato brindado por la víctima en sede policial se ve avalado por las conclusiones de los informes psicológicos realizados por la Brigada de Atención a Víctimas de Violencia Sexual (…) y del Cuerpo Médico Forense (…), que lo consideraron coherente y verosímil; ello sumado a los testimonios brindados por sus progenitores, quienes, si bien no presenciaron el hecho, dieron cuenta del temor sufrido por la damnificada en los días posteriores al suceso que les relató, lo que provocó un cambio brusco en su conducta que, como mínimo, torna de entidad indiciaria su versión. (…) voto por confirmar el auto de procesamiento (…). Así voto. (…) el tribunal, por mayoría, RESUELVE: CONFIRMAR el punto (…) de la resolución (…).(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos (en disidencia), Bruzzone. (Sec.: Sosa). c. 43.363/2012, R., J. T. Rta.: 05/11/2012 ABUSO SEXUAL. Con acceso carnal agravado cometido contra un menor de dieciocho años. Procesamiento. Importancia del relato brindado en cámara Gesell y la coherencia de éste con las conclusiones a las que arribó la psicóloga. Confirmación. Disidencia: Revocación. Falta de mérito. Necesidad de llevar adelante medidas de prueba pendientes. Fallo: "(…) El juez Rodolfo Pociello Argerich y la jueza Mirta L. López González dijeron: (…) concluimos que el auto de procesamiento se encuentra ajustado a derecho. (…) consideramos acertada su valoración respecto a la relevancia que debe darse al relato de la víctima en las investigaciones que versan sobre delitos de integridad sexual, en consideración al contexto privado en que se producen. (…) el magistrado dio las razones por las cuáles consideró que los dichos de (…) resultan claros, ajustados a su madurez y no presentan rasgos de haber sido inducidos por otra voluntad. (...) tuvo en cuenta, además de la coherencia del testimonio brindado en Cámara Gesell, las conclusiones a las que arribó la psicóloga (…), en cuanto indicó que el relato del joven es compatible con la categoría de verosimilitud (fs. …). (…) Entre sus conclusiones, la psicóloga (…) indicó que constató signos psicotraumáticos asociados al área de la psicosexualidad que resultan compatibles con los hechos denunciados, y que el relato exhibe indicadores de verosimilitud (fs…). (…) consideramos que corresponde continuar con el trámite del proceso, pues el grado de conocimiento que esta etapa exige ha sido suficientemente cumplido. (…) votamos por confirmar el auto recurrido. Disidencia de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: (…) es necesario realizar determinadas medidas de prueba (art. 304 del C.P.P.N.), previo a valorar íntegramente la ya incorporada al expediente. En esa dirección, resulta de especial interés preguntar a la madre de (…) si entregó a la instrucción todas las vestimentas que usaba el joven, u otras prendas donde pudieron quedar rastros de sangre o semen, a fin de conocer si el examen de fs. (…) agotó todos los objetos útiles de estudio. (…) a la luz de lo narrado por (…) en relación a la conversación que tuviera su hijo con el amigo del imputado -llamado (…)-, considero que oír su testimonio puede ser de utilidad a fin de aportar otros datos sobre los hechos denunciados. (…) corresponde dictar la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…) (art. 309 del C.P.P.N.). (…) esta sala resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori (en disidencia), López González. (Sec.: Vilar) c. 1.628, M.T., D.P. Rta.: 30/11/2012 20 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Agravio de la defensa: inimputabilidad por ingesta de alcohol. Elementos que permiten afirmar que la conciencia del imputado no se encontraba perturbada. Confirmación. Fallo: "(…) Según se desprende de las constancias del legajo, se atribuyó al causante el haber abusado sexualmente de (…), el pasado 27 de octubre, en oportunidad en que la damnificada se encontraba caminando (…), de este medio. La firme imputación sostenida por (…) permite homologar la decisión puesta en crisis, desde que su versión resulta verosímil en los términos del art. 241 del ordenamiento ritual, al no verificarse motivos que hagan presumir que tal exposición hubiese obedecido a un interés espurio. En ese sentido, la damnificada refirió que abordó el colectivo de la línea (…) en la estación (…) y "una persona de sexo masculino joven vestido con una camisa rayas y pantalón de jean de unos 20 o 25 años de edad… se acercó y se sentó en el asiento de atrás y comenzó a hablarle diciéndole hermosa" durante todo el trayecto que "duró aproximadamente doce o quince minutos". Seguidamente, al llegar a la altura de la calle (…) y la colectora (…), la denunciante descendió del transporte público, notando que el encartado hacía lo mismo por otra de las puertas del vehículo, momento en el que (...) apresuró sus pasos, aunque (...) logró alcanzarla. El imputado comenzó a manosearla y a decirle “te quiero chupar la concha´… se violentó y le tapó la boca con una mano, apoyándola contra una pared y manoseándola con la otra mano, por sobre sus ropas, [circunstancia que habilitó a (…) a] que lo mordi[era] y lo rasguñ[ara] mientras que pedía auxilio a los gritos" (…). Tal versión se exhibe convincente al confrontársela con lo narrado por los preventores (…), quienes tras escuchar los gritos de (...), se desplazaron hacia el lugar en donde ella se encontraba, momento en que ésta los alertó de lo acontecido, e inmediatamente divisaron al imputado, quien corría por la calle (…) en dirección a (…), comenzando una persecución a pie, que finalizó con la detención de (…). Asimismo, se cuenta con los relatos de (…) y (…), vecinos del lugar donde aconteció el hecho, quienes percibieron los "gritos desesperados" de (...) y advirtieron la presencia del encartado. Por otro lado, de los informes de fs. (…) se desprende que (…) presentaba en su nariz diversas excoriaciones y otras lesiones en su rostro, que evidencian aquella resistencia que la víctima refirió haber opuesto. En cuanto a la capacidad de culpabilidad de aquél, se estima que esta suficientemente acreditada. Si bien el causante en su declaración indagatoria dijo que "se gastó $ 450 en cerveza...estaba bastante mareado... consumió seis latitas" (...), el informe agregado (...) detectó la presencia de 1,50 gramos de alcohol por mil cc. de sangre, que se corresponde con el denominado "período I". Y en el informe médico legal practicado tres horas después de su detención se consignó que (…) se encontraba "lúcido ubicado en tiempo y espacio, sin sintomatología de actividad psicótica al momento del examen" (…), situación que aparentemente se verificaba también al tiempo de identificarse frente al personal preventor, a quien le brindó su nombre y apellido, estado civil, número de Documento Nacional de Identidad, nombre de sus progenitores y domicilio (...). Por lo demás, del relato de la víctima se desprende que el encartado habría realizado diversas actividades, esto es, acercarse a (...) en el transporte público, descender en la misma parada que la damnificada, alcanzarla, forcejear con ella para silenciarla y evitar que los gritos de ella se escucharan, y, finalmente, darse a la veloz fuga tras ser perseguido por cinco personas. Tales circunstancias permiten afirmar, de adverso a lo alegado por la defensa, que el encartado no transitaba por un estado de perturbación de la conciencia tal que le hubiera impedido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones (artículo 34, inciso 1°, del Código Penal). En consecuencia, y sin perjuicio de lo que en definitiva se determine en ulteriores etapas del proceso, al menos en este estado de la investigación es posible prohijar el juicio de convencimiento exigido por el artículo 306 del ceremonial. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 1.918_12, C. M., J.C. Rta.: 10/12/2012 ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Secuestro sin orden judicial. Acta de la que no se desprende con claridad si el propietario del lugar al franquear el ingreso a su morada actuaba con voluntad libre y con pleno conocimiento de lo que hacía. Caso que no puede considarse de “urgencia” tal como lo prevee la legislación procesal. Revocatoria. Nulidad. Disidencia: Validez del procedimiento. Consentimiento expreso que torna incuestionable el actuar de los preventores. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: Al no haberse verificado en el caso las excepciones previstas en el artículo 227 del Código Procesal Penal de la Nación ni aquellas contempladas en el artículo 222 en sus incisos 1, 2 y 3 del Código de la Provincia de Buenos Aires, es claro que los funcionarios de policía debía contar con la orden de registro respectiva (artículos 224 del ordenamiento nacional y 219 del provincial). 21 A partir de ello y en el marco del examen exhaustivo de todas las circunstancias que rodearon la situación en concreto (Fallos 328:149), el portón de madera que describe la testigo (…), con un alambrado en el frente (…) opera como una verdadera delimitación de la finca, al punto que el personal de policía al describir el sitio en el que fue hallado el vehículo "Peugeot 504" dominio (…) señaló que se encontraba dentro del terreno, en el que se observaba una precaria vivienda al fondo (…). Sentado ello, es decir, que en el caso se trató del secuestro de un automóvil que se encontraba en el interior de un inmueble al que se accedió sin una orden judicial que así lo autorizara - y bajo circunstancias que no impedían ni dificultaban obtenerla ni razones de urgencia que motivaran la actuación sin ella, debe estudiarse el tópico vinculado al consentimiento que habría prestado (…) respeto de la actuación del personal policial. En torno de esta cuestión, se aprecia que en el acta correspondiente al procedimiento (…) no se volcaron los motivos que supuestamente le fueran comunicados al morador, ni cómo le habrían sido explicados, en su caso. Así, conforme a los criterios fijados por la Corte Suprema de Justicia en el precedente "Ventura", la ausencia en el sub examen de la necesaria orden judicial y la inobservancia de los recaudos señalados en el párrafo anterior conduce a anular la actuación cumplida, pues la severa intromisión y afectación del derecho individual a la privacidad del domicilio que se ha verificado no puede ser avalada, ya que, en otro orden, siquiera se contó en el sumario con la intervención del agente fiscal, según prevé el artículo 219 del Código Procesal Penal de la Provincia de buenos Aires -circunstancia que adquiere mayor relevancia si se lee el final de la transcripción de fs. (…)- ni con la ratificación del juez de garantías (1). Las falencias apuntadas no quedan subsanadas, a mi juicio, con los testimonios que ulteriormente prestaron los funcionarios ante el señor juez de instrucción (…), en lo que hicieron alusión a la invitación que les formuló el imputado y la insistencia de éste para que retiraran el rodado, toda vez que -como se apuntódichas circunstancias no fueron volcadas en el acta respectiva y ni siquiera fueron avaladas por la testigo del procedimiento, quien expresamente refirió que "no escuché nada de lo que dijo (…) ni lo que los policías pudieron haberle informado …" (…). En consecuencia, sin perjuicio de la validez de la noticia que la policía de la provincia de Buenos Aires habría recibido mediante un llamado al teléfono 911, entiendo que debe anularse el allanamiento documentado en el acta extendida (…) sobre la vivienda ubicada en (…), de la localidad de (…), provincia de Buenos Aires, el secuestro del automotor "Peugeot 504" dominio (…) y los actos consecuentes (…). En ese sentido extiendo mi voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Los elementos objetivos que surgen de la causa y el análisis de todas las circunstancias con injerencia en la cuestión permiten sostener la validez del procedimiento en el cual se incautara el vehículo afectado a las actuaciones. A tal fin, deben valorarse el acta agregada (…) y las declaraciones testimoniales de los agentes (…) y (…) de las que se desprenden las circunstancias que derivaron en el ingreso al predio donde se incautó el vehículo con pedido de secuestro vigente. En ese entendimiento, de lo actuado por el personal policial bonaerense surge que a partir del llamado al teléfono de emergencia 911 fueron comisionados a la finca que habitaba el causante, porque allí "est[aba]n trayendo autos, los desarma[ba]n todos adentro de… una casa precaria…" (…). Ante ello, los efectivos policiales se dirigieron al lugar y observaron que se trataba de un terreno, al parecer baldío, con una construcción precaria en el fondo. En la parte delantera del lote, se visualizó un auto parcialmente desmantelado, cubierto por unas lonas y junto a éste, al imputado "realizando algún trabajo con cables". Agregaron los preventores que el imputado se les acercó y al comunicarle los motivos de su convocatoria, aquél refirió espontáneamente que ese automóvil no le pertenecía, que había sido dejado por unos conocidos días antes para que lo guardase y agregó que se había ausentado de su domicilio y que al volver advirtió que había sido desmantelado. Así, las explicaciones que, según los funcionarios brindó (…), evidencian no sólo que fue informado de las razones que convocaron al personal policial, sino que bajo ese conocimiento autorizó el ingreso de los policías a la finca a los fines de verificar la procedencia del vehículo (…). A ello se agrega, que una vez advertido el causante de que el automóvil registraba un pedido de secuestro, solicitó a los preventores que lo retirasen inmediatamente del lugar, pues de otro modo él lo sacaría y lo haría desaparecer (...). De lo expuesto, se advierte que desde la perspectiva del pronunciamiento dictado por la Corte Federal en el caso "Ventura" (Fallos: 328:149), el análisis de las propias circunstancias del caso revela que (…) no sólo conoció específicamente el motivo de la presencia policial (la sospecha de la existencia de un vehículo sustraído), sino que surge de las actuaciones cómo le fueron explicados dichas razones y fundamentalmente que la expresión "autorizó al personal policial al ingreso de la propiedad" y su solicitud para que se retirara de inmediato el vehículo del lugar, se vincula a una clara comprensión de que la cuestión a dilucidar por los policías era conocer el origen del rodado y que a tales fines les permitió ingresar a su vivienda. Este consentimiento expreso torna incuestionable el actuar de los preventores, pues fue prestado por quien tenía derecho a excluirlos, una vez que fuera impuesto del interés de obtener información sobre el rodado que según aludió el propio imputado, fue dejado allí por terceras personas que no volvieron a retirarlo antes de ser desmantelado y carecer de valor económico. Así voto. El juez Gustavo Bruzzone dijo: Convocado a intervenir en este asunto en función del art. 36 b del RJCC, y habiendo escuchado la grabación del audio, no tengo preguntas que formular a las partes. Luego del análisis del caso y de las diversas actas que componen el expediente, la discrepancia sobre la que debo expedirme se ciñe exclusivamente a los efectos que tiene el consentimiento que pudo haber prestado el imputado, como único titular del derecho de exclusión, para que los agentes de la fuerza de seguridad 22 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional bonaerense ingresaran a su inmueble y llevaran a cabo el procedimiento que culminó con el secuestro del rodado que dio inicio a estas actuaciones en su contra. Analizada la cuestión a la luz de los lineamientos trazados por la CSJN en el fallo "Ventura", adelanto que he de compartir la solución que para el caso propone el colega Divito, en el sentido de anular el acta (…) donde se ha documentado el allanamiento practicado en autos, y todos los actos que son su consecuencia. Ello así pues, en la pieza de referencia no surge de manera inequívoca que se le haya explicado a (…) sobre los motivos de la presencia del personal policial y cuáles fueron las razones de su requerimiento y, especialmente, cuáles eran sus derechos para resistir la ausencia de orden legítima y qué efectos jurídicos se podrían derivar de ello. De su mera lectura se desprende que nada dice el acta acerca de cuáles fueron esos motivos, ni de cómo le habrían sido explicados al imputado para permitirles el ingreso y el posterior registro del vehículo. En virtud de ello, y más allá de las manifestaciones espontáneas que pudo haber realizado (…) a los funcionarios policiales al momento en que se presentaron en su domicilio, no puedo deducir de manera tácita que al franquear el ingreso a su morada actuaba con voluntad libre y con pleno conocimiento de lo que hacía, pilares de un consentimiento válido, puesto que ante la inexistencia de orden judicial, y no dándose ninguno de los casos de urgencia previstos en las legislaciones procesales respectivas, bien podía oponerse al ingreso de los agentes a su morada. En este sentido, el fallo de la CSJN al que se hace referencia ut supra ha venido a establecer sobre este tópico que "si se pretende dar al 'consentimiento' semejante alcance, entonces será necesario que las fuerzas del orden expliquen bien cual es el motivo concreto del ingreso que buscan llevar a cabo, de manera que resulte claro para el interesado saber qué está consintiendo" , circunstancia que, a mi entender, no se presenta en el caso, máxime si se tienen en cuenta los dichos de la testigo de actuación (…), quien aclaró en su testimonio (…) que no había escuchado nada acerca de lo que los policías pudieran haberle informado al imputado. Por otro lado, debo dejar en claro que no se trata aquí de poner en tela de juicio las declaraciones testimoniales que brindaron los preventores en sede judicial, quienes manifestaron que contaban con la expresa anuencia del imputado para el ingreso al inmueble, pero lo cierto es que ello no ha quedado debidamente documentado en tiempo y forma en el acta de fs. (…) y es a partir de allí que se genera la controversia, sembrando un manto de duda en relación a la legitimidad del procedimiento que no puede ser resuelto en contra del imputado, en virtud de la garantía constitucional del estado de inocencia y del in dubio pro reo que de ello se deriva. En este orden, la mera ausencia de reparo al ingreso de los oficiales frente a la lógica coacción que pudo haberle generado la presencia de aquellos en el lugar, en modo alguno constituye una autorización suficiente que legitime su proceder. Es que una medida de semejante intromisión estatal en el ámbito de privacidad de los particulares debe ser practicada bajo todas las precauciones necesarias a fin de no afectar principios elementales consagrados en nuestra Carta Magna desde antaño, y en el caso que aquí se nos presenta no se advierte, con la claridad correspondiente, que se haya velado por esos recaudos previstos en la ley y expresamente reconocidos por el Alto Tribunal en "Ventura", ya que, como dije, la única testigo del hecho nada escuchó y el imputado ha guardado silencio. De lo expuesto se colige entonces que el acto de registro practicado resultó irregular y afectó el debido proceso legal, al no mediar en el caso orden judicial, situación de urgencia ni consentimiento del titular del derecho de exclusión para que la medida se lleve a cabo, por lo que considero que se debe anular el acta de fs. (…) y todos los actos posteriores que derivan de ella. Así voto. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto extendido (…) de este incidente y DECLARAR LA NULIDAD del allanamiento documentado (…), del secuestro del automotor "Peugeot 504" dominio (…), de la declaración indagatoria de (…) y del temperamento asumido (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Pociello Argerich (en disidencia), Bruzzone. (Sec.: Sánchez). c. 1191/12, MURIEL, José María David. Rta.: 14/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.723, "López, Ricardo", rta: 02/11/2010. ALLANAMIENTO. Incautación de elementos del interior de una vivienda que tuviera origen en la información brindada por la madre del imputado. Nulidad. Fallo: "(…) Realizado el cotejo de legalidad que en todos los casos corresponde a esta Cámara, se advierte que la incautación de las armas y municiones en el domicilio de (…) -allanamiento mediante- se dio exclusivamente a partir de la noticia de su existencia en el interior de la vivienda que brindó el 4 de octubre ppdo. a personal policial la madre del nombrado -(…)-, en ocasión de llevarse a cabo una diligencia para ejecutar la orden de internación dispuesta por el Juzgado Civil N° (…) respecto de aquél. La información incriminante procedente de la ascendiente -sin que se verifiquen en el caso ninguna de las excepciones contempladas en el artículo 242 del cuerpo adjetivo- se encuentra expresamente prohibida y 23 sancionada con pena de nulidad, razón por la cual la decretaremos, por cuanto no existe un curso independiente que permita mantener la validez del allanamiento llevado a cabo (artículo 166 ibidem). La situación no se sanea por el resultado de la diligencia, por cuanto el Estado no puede aprovecharse de los efectos de un acto sustancialmente nulo. Las palabras que en el igual sentido se indicaron como vertidas por el pariente de ambos -(…)- no pueden ser consideradas un camino probatorio independiente, porque -aun prescindiendo de que no se sabe si no es uno de los otros parientes inhabilitados por la norma- los cierto es que su manifestación habría sido realizada a quienes quedaron como consigna en la casa, exclusivamente a raíz de los dichos incriminantes de la madre de (…), con lo que su testimonio queda atado al de aquélla sin solución de continuidad. En estas condiciones, dispondremos la nulidad de la recepción de la noticia sobre la existencia de armas y municiones en el interior de la finca de referencia y de lo actuado en consecuencia (…). (…) el tribunal RESUELVE: Decretar la nulidad del acta de fs. (…) -parcial-, de la disposición de allanamiento de fs. (…), de la diligencia de fs. (…), del informe pericial de fs. (…) y de la decisión de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Herrera). c. 1710/12, MARTINEZ MONTES, Fernando. Rta.: 21/11/2012 AMENAZAS Coactivas. Procesamiento. Agravio: ausencia de testigos presenciales. Informe interdisciplinario de la O.V.D. que indica que la víctima revela temor y turbación. Confirmación. Fallo: "(…) La prueba reunida en la encuesta resulta suficiente para acreditar, con el grado de certeza que exige el artículo 306 del ordenamiento de forma, la materialidad del suceso y la intervención de (…) en su comisión. No sólo la damnificada (…) dio claros detalles del contexto en que el imputado le habría referido "si me meten preso te quemo toda la casa y te voy a dejar la cara que nadie te va a conocer" (fs. …), sino que además el informe interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación reveló el temor y la turbación que evidenciaba al narrar lo sucedido, lo que permitía calificar sus dichos de verosímiles (fs. …). A ello se añaden las coincidentes manifestaciones que realizó al presentarse en la Comisaría (…) de esta ciudad (fs. …), elementos que, ponderados en conjunto, alcanzan para desvirtuar las explicaciones que brindó (…) al declarar a tenor de lo previsto en el artículo 294 del Código Procesal Penal de la Nación. En esa oportunidad, si bien negó haberla agredido, reconoció que mantuvo con la víctima una discusión, aunque ésta se limitó a un mero intercambio de insultos, extremo que brinda mayor credibilidad al relato incriminante (1). En torno a los agravios de la defensa relativos a la falta de testigos presenciales del hecho, esta sala sostuvo que los casos ocurridos en el seno familiar, se caracterizan generalmente por su ausencia y, por ende, exigen una mayor amplitud en torno a la valoración de la prueba (2). Por ello corresponde homologar la resolución en crisis, sin perjuicio de destacar la utilidad de determinar si el hermano de la damnificada (…) -quien habría estado presente en el lugar del suceso-, se encuentra en condiciones de prestar declaración testimonial conforme al precario estado de salud que aquella adujera. Finalmente, atento a que la situación de residencia del imputado en el país no se encuentra regularizada, pues solo dijo contar con documentación peruana, conforme lo resuelto por esta Cámara en el expediente de Superintendencia n° 19.455/09 el 27 de noviembre de 2009, deberá librarse oficio, junto con el correspondiente juego de fichas dactilares, al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones a efectos de solicitar se informe cuál es su actual estado de situación de residencia en el país. De igual modo, deberá oficiarse al Consulado de la República del Perú para que se proceda a su correcta identificación. Así, se RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto (…) del auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 982/12, M. C., M. A. Rta.: 03/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1096/09 "A.", rta. 13/8/09. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 34.791, "B., S.", rta. 25/6/08. AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Amenazas a un árbitro en un vestuario. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento (…) por ser coautor penalmente responsable del delito de amenazas coactivas (art. 149 bis párrafo 2° del CPPN). Se le atribuye (…) el hecho consistente en haber proferido frases amenazantes a (…) en las instalaciones del "Club River Plate", (…) en el entretiempo del partido de 24 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional fútbol, (…) mas precisamente en el interior del vestuario de árbitros, manifestándole "ponete las pilas que tenemos que ganar porque sino, no salen. Hacé algo, hacé cualquier cosa, cobrá un penal, porque si no ganamos, de acá no salen", con el propósito que le concediera a River un penal que le permitiese mantener la categoría. (…) Ante ello, intentó tranquilizarlos, y les refirió "vayan tranquilos; el partido esta tranquilo". (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto nro. I del auto de fs. 2401/2409 (art. 455 del CPPN). II. TENER POR DESISTIDO el recurso de apelación interpuesto por el la defensa de (…) en lo que respecta al monto del embargo apelado (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 42.822, Bravo, Daniel. Rta.: 03/08/2012 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas en diferentes circunstancias en forma personal. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación. Fallo: "(…) La prueba reunida en la encuesta resulta suficiente para acreditar, al menos con el grado de certeza que exige el artículo 306 del ordenamiento de forma, que los días (…) de 2012 (…) profirió frases de contenido amenazantes a (…). En efecto, la damnificada relató que el primer hecho tuvo lugar en ocasión de constituirse en el domicilio del imputado a fin de retirar de allí al hijo de ambos y señaló que ante su rechazo a la invitación de (…) de ingresar a la vivienda, éste se alteró, la insultó y le dijo: "que no te vea con nadie porque te voy a matar a vos y a él", para finalmente expresarle: "te voy a matar". Asimismo, precisó que el segundo hecho aconteció en la puerta de la vivienda del imputado, lugar al que había concurrido junto a su progenitora (…) y la pareja de esta última, (…). En esa oportunidad (…) le esgrimió un hierro, se colocó frente al auto de (…) obstruyendo su avance y le dijo a la denunciante: "si no me das los papeles de la moto te voy a romper el auto y te voy a matar" (fs. ...). Tales testimonios encuentran sustento en el informe interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que reveló el temor que evidenciaba la víctima al narrar lo sucedido, lo que permitía calificar sus dichos de verosímiles (fs. …). A ello se suman las coincidentes manifestaciones de (…) (fs. …) y (fs. ...), respecto de quienes no existen razones para dudar de la veracidad de sus dichos y que, por lo demás, fueron testigos presenciales del evento ocurrido el (…). En punto a la atipicidad de los sucesos postulada por la defensa, corresponde señalar que, como se desprende de las circunstancias fácticas hasta aquí descriptas, las frases en cuestión no fueron vertidas en el marco de una discusión, razón por la cual de ningún modo puede concluirse en la ausencia de dolo por parte de (…). Finalmente, cabe apuntar que (…) sólo expresó su deseo de no instar la acción penal en torno a las agresiones físicas y al supuesto abuso sexual que habría padecido, pero no en orden a los hechos que aquí se analizan y, que, huelga añadir, son de acción pública (artículo 71 del CP). En consecuencia, se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, Lucini. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 1169/12, I., M. M. Rta.: 27/08/2012 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Imputado que amenazó de muerte al damnificado exigiéndole el pago de una deuda dineraria. Confirmación. Fallo: "(…) dispone decretar su procesamiento por considerarlo, en principio, autor penalmente responsable de los hechos constitutivos del delito de amenazas coactivas, reiteradas en dos oportunidades (…). Se atribuye al encausado haber proferido frases amenazantes a (…) tales como "si no me pagas lo que me debes te voy a matar", ello habría tenido lugar en el café "(…)", sito en Avda. (…), en dos oportunidades, una en el mes de diciembre de 2011 y la otra en (…) marzo de 2012. En ambos casos el encausado se habría aproximado al denunciante, le habría impedido el paso, al tiempo que le habría proferido las frases amenazantes anteriormente apuntadas, en relación a la supuesta deuda existente de dinero. (…) véase que la parte no controvierte ni el encuentro ni la presencia de dos personas de sexo masculino que acompañaban al denunciante en el interior del local comercial (…) como tampoco el motivo del conflicto. Lo único que niega enfáticamente es haber proferido las frases intimidantes, "si no me pagas lo que me debes te voy a matar". Frente a ello, se considera que el relato incriminatorio del damnificado (…) encuentra asidero probatorio por los dichos de (…) y (…), no existiendo evidencias que permitan presumir fundadamente que estos últimos atestiguaron, bajo juramento de decir verdad, sobre tal extremo con ánimo de perjudicar al imputado (…). (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos, Luccini. (Prosec. Cám.: Souto). 25 c. 42.816/12, Zafarani, Marcos Carlos. Rta.: 31/08/2012 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Frases amenazantes proferidas por teléfono. Accionar que no fue un rapto de ira. Expresiones aptas para amedrentar. Confirmación. Fallo: "(…) Las pruebas reseñadas por el Sr. juez de grado constituyen basamento suficiente para la decisión que viene recurrida, sin que los agravios expuestos por la defensa logren demostrar la improcedencia de lo resuelto. En efecto, sin perjuicio de que las frases amenazantes se hubieran proferido por conducto telefónico a (…), los testigos que depusieron en autos pudieron escuchar el tenor de los llamados que efectuaba (…) y dieron cuenta de la insistencia con la que intentaba hablar con el denunciante, lo que también pudo determinarse gracias a los listados que ilustran las comunicaciones existentes entre las líneas involucradas. Ello constituye un indicio que sustenta la hipótesis acusatoria y descarta totalmente la versión de la imputada, quien refirió que los llamados tenían un tono completamente distinto al que señalaron los testigos. El informe glosado a fs. (…) también brinda datos útiles para valorar el descargo de (…) y los dichos del querellante, pues le otorgan credibilidad al relato de (…). Frente a ello, las críticas de la asistencia técnica que se alzan contra el valor probatorio que el Sr. juez le otorgara a las declaraciones de (…) y de los empleados (…), se diluyen pues refuerzan lo que el citado informe refleja claramente. También corresponde desechar el razonamiento vinculado a la pretendida ausencia de entidad típica en las expresiones supuestamente vertidas. La circunstancia de que tales frases no hubieran sido proferidas personalmente, como también que no se hubiese ejercido agresión hacia el denunciante o su familia de ningún modo desdibuja el tipo penal escogido. El temor que reiteradamente sostuvo (…) le generaba la conducta de la encausada (ratificado por …), que lo obligara a modificar sus números telefónicos y abandonar el uso de su abonado de telefonía celular, constituye suficiente respaldo a la calificación asignada a los acontecimientos investigados. Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1155/12, MACHAIN, Dolly Ernestina. Rta.: 29/08/2012 AMENAZAS. Coactivas en concurso ideal con lesiones leves. Procesamiento más la imposición de prohibición de acercarse a la damnificada o a la vivienda en la que reside. Violencia doméstica. Situación de violencia considerada de "Altísimo Riesgo". Lesiones acreditadas. Confirmación. Fallo: "(…) El auto de merito en crisis encuentra sustento en el claro relato de (…) (fs. …), donde efectuó una detallada descripción de las circunstancias en que (…) le habría proferido frases atemorizantes, al tiempo que la golpeara y cortara en distintas partes del cuerpo, provocándole las lesiones que fueron visibles ante la prevención y constatadas en el informe médico de fs. (…). Del mismo modo, valoramos la evaluación psicológica en que se ponderó el "Altísimo Riesgo" al que está sometida debido a diversos factores que se detallan en el estudio (cfr. fs. ...). Destacamos que sucesos como el aquí investigado, ocurridos en el seno familiar se caracterizan por la ausencia de testigos presenciales (1) y, en consecuencia, admiten una mayor amplitud en torno a la valoración que de la prueba debe efectuarse. Sin perjuicio de ello, deberá convocarse a la damnificada para que ratifique sus expresiones en sede judicial, así como también cabe citar a (…) (cfr. fs. ...) a fin de que se expida en todo cuanto supiere sobre lo ocurrido. Para concluir entendemos adecuada la prohibición de acercamiento dispuesta por el juez a quo, en tanto se encuentra facultado a imponerla a determinado lugar o persona (2) y las particulares características violentas del caso ameritan su imposición. Resta agregar, frente a los agravios de la defensa, que la circunstancia de que aún no se haya ampliado el relato de (…) desde su declaración de fs. (…), en nada obsta a la aplicación de la referida medida cautelar. Así las cosas, y sin perjuicio de la calificación legal que en definitiva corresponda asignarle a la conducta atribuida a (…), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 939/12, O., J. S. Rta.: 11/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 441/12 "D. V. F.", rta. 25/4/12; c. 1710/10 "O.", rta. 11/10/10; c.34.791, "B.", rta. 25/06/08. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, Código Procesal Penal de la Nación, Tomo II, 4ª edición, Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2010, pags. 513-514. 26 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Expresiones por e-mails y cartas con el fin de atemorizar a la víctima para que realice algo contra su voluntad. Frases que conllevan el anuncio de un mal grave, injusto y determinado que afecta el bien jurídico tutelado. Confirmación. Fallo: "(…) En contra de lo sostenido por la defensa, juzga el tribunal que las pruebas que nutren la encuesta trasuntan el grado de probabilidad exigido en el artículo 306 del digesto ritual para homologar el procesamiento de (…). Así, las impresiones de los correos electrónicos y las cartas enviadas por el imputado al querellante y a su esposa (fs. …) -cuya autoría fue reconocida por el propio (…) en su indagatoria de fs. (…)-, los dichos de (…) (fs. …) y de (…) (fs. …), la información proporcionada por "Telecentro" y "Hotmail" (fs. …) y las conclusiones del peritaje caligráfico de fs. (…) dan cuenta de la materialidad de los hechos al igual que de la responsabilidad de aquel en su comisión. Tampoco puede prosperar el planteo en torno a la atipicidad de las conductas ya que, si bien los contenidos de las misivas traslucen un reclamo laboral y dinerario, los términos empleados exhiben la gravedad, ilegitimidad e idoneidad de las amenazas. Véase que en varias de las cartas y e-mails el imputado aludió a la posibilidad de contactarse con gente del centro carcelario en que había trabajado que podría violar a los hijos de (…). A su vez se le hicieron llegar fotografías de (…) frente al domicilio del querellante y en algunas de las cartas mencionó que haría circular un volante entre los vecinos haciendo saber las veces en que esa vivienda estuviera vacía. Esas manifestaciones claramente no están enmarcadas en el derecho del imputado de accionar tanto penal como civilmente en contra de (…) y por el contrario constituyen el anuncio de un mal que no tiene que ser soportado por la víctima. Por último, en atención a las pautas de mensuración fijadas en el artículo 518 del Código Procesal Penal de la Nación y las constancias que lucen en la encuesta, la suma de (...) pesos ($ ...) fijada a título de embargo no parece excesiva y merece igualmente ser confirmada. En consecuencia, se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) puntos (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Fuertes). c. 1.221/12, DE BARY, Teodoro D. Rta.: 07/09/2012 AMENAZAS. Coactivas en concurso real con amenazas agravadas con el uso de armas que concurre a su vez idealmente con el delito de lesiones graves. Procesamiento. Violencia Doméstica. Situación de violencia considerada por la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como de "altísimo riesgo". Lesiones acreditadas y visibles al personal policial al momento de la denuncia. Confirmación. Fallo: "(…) A partir de las pruebas que nutren la encuesta puede convenirse tanto en la materialidad de los hechos identificados como "(…)" y "(…)" como en la intervención culpable de (…) en su comisión, al menos con el grado de convicción que reclama el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación. A las reiteradas declaraciones de (…) (fs. ...) se suman los informes médicos elaborados por personal de la Oficina de Violencia Doméstica (fs. …), por el Cuerpo Médico Forense (fs.…) y por la División Medicina Legal de la PFA (fs. …), la constancia de atención que le fue brindada el mismo (…) en el Hospital (…) (fs. …), el informe socioambiental que da cuenta de la situación de altísimo riesgo que atraviesa la damnificada con motivo de esos episodios (fs. …) y el testimonio del Oficial Mayor (…), quien presenció como el imputado le propinó una bofetada a la víctima (fs. ...). Esos elementos probatorios permiten de momento una reconstrucción histórica confiable de lo ocurrido los días (…) y le restan convicción al descargo ensayado por (…) en su indagatoria (…). Cabe agregar que si bien debiera requerirse a la respectiva compañía de telefonía celular información sobre la titularidad de la línea n° (…), de la que habrían procedido los mensajes de texto exhibidos por la denunciante ante la prevención (ver fs.…), (…) hizo saber al momento de radicar su inicial denuncia, el (…), que ese era el teléfono que utilizaba su ex pareja (fs. …). En cambio, aquel otro número telefónico del que dijo ser titular el imputado (…) se corresponde con el que poseía al momento de su indagatoria, que recién se concretó el (…). Dicho todo esto y de otra parte, conforme lo resuelto por esta Cámara en el expediente de Superintendencia n° 19.455/09 el 27 de noviembre de 2009, deberá librarse oficio, junto con el correspondiente juego de fichas dactilares de (…), al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones a efectos de solicitar se informe cuál es su actual estado de situación de residencia en el país. De igual modo, deberá oficiarse al Consulado de la República de Bolivia para que se proceda a su correcta identificación. Es por lo hasta aquí dicho que se RESUELVE: I. CONFIRMAR lo resuelto a fs. (…) punto (…) en cuanto fue materia de recurso (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Fuertes). 27 c. 1.301/12, A. A., J. Rta.: 17/09/2012 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Frases emitidas por el imputado con entidad vulnerante e intimidante. Situación descripta por el equipo interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como riesgosa. Confirmación. Fallo: "(…) Las expresiones de (…) dando cuenta de las frases intimidantes que le profirió el imputado "…pero todos a la cama y en silencio o los muelo a palos", "andate a la pieza de tu mamá porque sino te voy a c… a palos" y "si no te vas para arriba mañana mato a los gatos"- (fs. …), adquieren verosimilitud al ser evaluadas a la luz del informe interdisciplinario realizado por la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia, que describe la situación padecida por la víctima como de altísimo riesgo (fs. …), y la circunstancia de que el mensaje de texto a través del cual se materializó la primera de las amenazas fue exhibido a la instrucción durante el acto de declaración testimonial plasmado a fs. (…). El cuadro así conformado sustenta el reproche formulado, motivo por el cual debe homologarse el auto de procesamiento traído a estudio (Art. 306 del Código Procesal Penal de la Nación), lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.670/12, E., E. R. Rta.: 01/11/2012 AMENAZAS. Coactivas agravadas por el uso de armas y tentativa de homicidio. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Situación descripta por el equipo interdisciplinario der la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. como de alto riesgo. Ausencia del dolo de homicidio. Lesiones. Confirmación. Calificación legal: coacción agravada por el uso de armas en concurso real con amenazas agravadas por el uso de armas en concurso ideal con lesiones leves. Fallo: "(…) Analizados los agravios del recurrente a la luz de las constancias del sumario, compartimos el temperamento incriminante dispuesto en la anterior instancia, por lo que habremos de convalidarlo. En cuanto al episodio que tuvo lugar el 21 de noviembre de 2011 (hecho I), sustentan el reproche que se dirige contra el imputado las claras y pormenorizadas expresiones vertidas por (…) (fs. ...), quien mantuvo su relato incólume a lo largo de la pesquisa y dio cuenta de las circunstancias en que aquél le habría dicho "ya que yo no soy feliz, vos tampoco, así que te voy a matar" y "que si el día de mañana…estoy con otra persona,…la va a matar"; ello, al tiempo que esgrimía un cuchillo. En aval de la verosimilitud de tales manifestaciones se cuenta con el informe confeccionado por los profesionales de la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (fs. ...) que revela la situación de alto riesgo en la que la denunciante estaba inmersa. En lo relativo al hecho II, la reseña por demás detallada que brindó la damnificada, en torno a que el 12 de marzo del corriente año "me metió en el depósito del local para que nadie vea… empieza a ahorcarme con las dos manos… estira su mano y saca de su maletín el cuchillo. Me lo apoya en la panza y me decía que me iba a matar, que si él no era feliz yo tampoco iba a serlo. Ahí me hizo un pequeño tajito en la panza con el cuchillo…" (fs. …), sumada al informe médico obrante a fs. (…), conforman el grado de convicción que reclama el artículo 306 del digesto adjetivo. Por lo demás, el propio (…) admitió la existencia de un altercado con la víctima (fs. …), aunque esgrimiendo una versión distinta de lo sucedido que se contrapone con las constancias antes mencionadas. En este punto cabe precisar que los agravios introducidos por la defensa en su escrito de apelación referidos a un "desistimiento voluntario del homicidio" (fs. ...), no se condicen con el descargo del causante, quien negó terminantemente las imputaciones en su contra (fs. …). No obstante, las características de producción de las lesiones constatadas (cfr. fs. …) impiden afirmar que el ataque se dirigiera a causar la muerte de la agredida (1). Se ha dicho que "…la intención de matar y el dolo directo de quitar la vida requeridos por la tentativa de homicidio, no puede inferirse tan sólo del número de las heridas infligidas, ni de su ubicación o de las manifestaciones verbales proferidas por el encausado, sino que esa voluntad debe aparecer claramente definida en tal dirección, por lo que es menester una prueba específica demostrativa de dicha resolución interna en el momento de comenzar la ejecución para dar a los signos exteriores una correlativa fuerza intencional." (2). Conforme lo expuesto, los extremos que surgen del testimonio de la denunciante, y la ubicación y superficial entidad de las heridas que se verificaron en su cuerpo: "lesiones excoriativas… situadas sobre la cara lateral izquierda y anterior del cuello… sobre el dorso del brazo izquierdo… lesión equimótica sobre la cual asienta una excoriación… del mismo miembro izquierdo se reconoce una excoriación lineal… Por último, se reconoce una lesión equimótica… situada en la cara anterior del abdomen, en la región supraumbilical izquierda, lesión sobre la cual asienta una incisión puntiforme… Las descriptas se resolverán en un plazo inferior al mes de no sobrevenir complicaciones" (cfr. fs. …), permiten colegir que no fue intención del imputado provocar lesiones de gravedad a la víctima, máxime cuando no se vislumbra circunstancia alguna que hubiera impedido que así lo hiciera, no resultando suficiente para ello la resistencia opuesta por (…). Es 28 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional que no puede soslayarse que (…) alcanzó zonas vitales y, aún así, no efectuó más que leves excoriaciones en el cuello y una pequeña -y casi imperceptible (ver fotografías de fs. …)- incisión en el abdomen. Es por ello que la calificación asignada al hecho II habrá de ser modificada por la de amenazas agravadas por el uso de un arma en concurso ideal con lesiones leves. En consecuencia, SE RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio de fs. (…) en cuanto dispuso el procesamiento de (…), con la aclaración de que lo es en orden al delito de coacción agravada por el uso de arma, en concurso real con el delito de amenazas agravadas por el uso de arma que, a su vez, concurre de forma ideal con el delito de lesiones leves (arts. 45, 54, 55, 89, 149 bis y 149 ter, primer supuesto, del Código Penal de la Nación y 306 del Código Procesal Penal de la Nación). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.715/12, L., I. J. Rta.: 07/11/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1473/12 "Sarno, Cristóbal", rta. 4/10/12. (2) Romero Villanueva, Horacio J., Código Penal de la Nación, 3ª edición, Abeledo Perrot, 2008, pág. 304. AMENAZAS. Coactivas agravadas. Procesamiento. Denuncia realizada en la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Necesidad de evaluar los hechos de conformidad con las directrices trazadas en la ley 26.485. Confirmación. Fallo: "(…) consideramos que el juez de grado valoró adecuadamente los reiterados y concordantes relatos brindados por (…) (fs., …y…..), primeramente en sede policial, luego ante la Oficina de Violencia Domestica de la C.S.J.N y, finalmente, ante las diversas dependencias judiciales que oportunamente intervinieron en el sumario, mediante los cuales dio cuenta pormenorizadamente de las circunstancias en que ocurrieron los eventos de violencia física y verbal que la damnificaran -hecho identificado como I. En idéntica dirección se pronunció (…), quien aseguró haber presenciado la agresión denunciada por su progenitora (fs….). Además, el instructor apreció correctamente el informe interdisciplinario practicado por las especialistas intervinientes respecto de la damnificada, mediante el cual consideraron como de alto riesgo el contexto en el que se encontraba inmersa (fs…), así como también las conclusiones arrimadas en el informe médico de fs…, que dan cuenta de las características de las lesiones que exhibía (…) (ver fotografías de fs…). (…) conforme lo evaluara el juez a quo, tanto la materialidad del hecho VI como la responsabilidad que en él le cupo al imputado, se encuentra debidamente verificado mediante los firmes y contestes relatos brindados (…). (…) Si bien por el ámbito de intimidad en que tuvo lugar el suceso no se cuenta con testigos independientes que avalen la versión de los hechos ofrecida por (…), lo cierto es que esa evaluación debe formularse a la luz de las directrices consagradas en la ley 26.485, que establece que deben considerarse todos aquellos indicios que orienten la investigación y que razonablemente contribuyan a la demostración de los hechos (artículo 31). Lo expuesto constituye un cuadro que alcanza, en esta etapa procesal, para tener por configurado el grado de probabilidad que el artículo 306 del código adjetivo exige para su procedencia. (…) IV. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del decisorio de fs…, en cuanto fuera objeto de recurso (…). C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Vilar). c. 881/12, F., E.H. Rta.: 12/07/2012 AMENAZAS. Coactivas reiteradas en concurso real con amenazas simples. Falta de mérito. Necesidad de valorar todos los hechos en forma conjunta y no aisladamente. Frases con entidad vulnerante e intimidante. Hechos de violencia doméstica. Situación descripta por el equipo interdisciplinario de la Oficina de Violencia Doméstica como de alto riesgo. Prueba suficiente. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) Se imputan a (…) los hechos que sucintamente se describen a continuación: Hecho I: El 14 de enero de 2012, habría expresado a (…): "porque vos me engañaste, me vas a pagar lo que me hiciste, vos no me conoces a mí, yo estoy jugado a mí no me importa nada…"; "ahora no te vas a ir de acá, de acá no te vas a ir viva porque yo te voy a matar", ocasión en la que también le habría referido que iba a violarla delante de sus hijos, al tiempo que tomaba un barral para amedrentarla. Hecho II: El 23 de enero de 2012, habría manifestado a la ya mencionada (…) "termínenla porque hoy alguien va a morir y esto no es una amenaza yo ya te dije que no estaba jugando y esto va en serio mira que vine cargado"; agregando que "la iba a hacer m… a ella y a él" y que "iba a hacer m…. el auto que se compró". Tal situación tuvo lugar cuando la víctima se encontraba junto a (…) en el (…) de esta ciudad. Hecho III: El 23 de febrero de 2012, se habría comunicado telefónicamente con la citada damnificada para reclamarle el cambio de destino en las vacaciones de sus hijos e increparla sobre los motivos por los que 29 había concurrido con un amigo, circunstancia en la que habría sostenido "ahora vas a ver lo que te espera… vas a ver lo que te va a pasar". Hecho IV: El 15 de diciembre de 2011, habría expresado a (…) "si no la dejas tranquila a mi señora te voy a matar". Circunscriptos los sucesos que se atribuyen a (…), coincidimos con la fiscalía en que la realización de las diligencias a las que alude el juez de instrucción para dar sustento al temperamento expectante que adopta, no cuentan con aptitud para modificar, cualquiera sea su resultado, el actual marco probatorio que entendemos adecuado para revocar el auto traído a estudio y dictar el procesamiento de (…) en orden a los delitos calificados por el recurrente como amenazas coactivas reiteradas en dos oportunidades (hechos I y IV) en concurso real con amenazas simples reiteradas en dos ocasiones (hechos II y III) (arts. 306 CPPN y 149 bis del CP). La prueba en esta clase de episodios no debe valorarse de manera aislada por cada suceso sino conjuntamente y atendiendo a las características de los hechos y el especial contexto en el cual se enmarcan. En tal sentido, la declaración de (…), padre de una de las víctimas (fs. ...) dando cuenta de los comportamientos del imputado, y las transcripciones de los mensajes de texto de fs. (…) corroboran las reiteradas situaciones de violencia verbal a las que se encontraba expuesta (…). En esa línea, el pormenorizado relato de (…) (fs. ...), al mencionar las circunstancias de tiempo, modo y lugar relativas a las frases intimidantes que el causante le dirigió en las oportunidades señaladas, permite otorgarle certeza, máxime al ser analizada la versión a la luz del informe psicológico efectuado por la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia, que describe la situación padecida como de alto riesgo (fs. ...). Respalda la imputación en uno de los hechos (hecho II) el testimonio de (…) (fs. ...). Dentro de este panorama, la denuncia de (…) vinculada al suceso que lo damnifica (hecho IV) resulta a su vez avalada por el testimonio de (…) (fs. ...), quien sostuvo haber presenciado el momento en que el imputado se abalanzó sobre el primero y lo amenazó para que la dejara. La prueba reseñada rebate de modo suficiente el descargo del imputado y permiten sostener el reproche jurídico penal que se le dirige. Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde efectuar diligencias tendientes a obtener el testimonio del vecino que diera aviso a la policía el día 14 de enero del corriente (fs….) y las grabaciones que la damnificada sostuvo poseer en su poder fs. ...). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Revocar el (…) del auto de fs. (…) y disponer el procesamiento de (…) por considerárselo autor del delito amenazas coactivas, reiteradas en dos oportunidades (hechos I y IV) en concurso real con amenazas simples reiteradas en dos ocasiones (hechos II y III), debiéndose en la instancia anterior adoptar las medidas cautelares pertinentes (arts. 45, 55 y 149 bis del C.P. y 306 y ss. del C.P.P.N.). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.690/12, P. G. E. W. Rta.: 06/11/2012 AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Confirmación Disidencia: conducta atípica. Relación conflictiva entre los protagonistas. Frases vertidas en el fragor de un altercado. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: “Los Dres. Julio Marcelo Lucini y Mario Filozof dijeron: (…) Así las cosas, las constancias del legajo analizadas en su conjunto, autorizan a descartar los agravios desarrollados por la defensa y homologar el auto apelado. IV.- El Dr. Ricardo Matías Pinto: A contrario de lo expuesto por mis colegas preopinantes entiendo que la conducta investigada resulta atípica. Surge de la lectura del legajo que entre los protagonistas existía una relación conflictiva, de hecho las frases amenazantes fueron vertidas en el fragor de un altercado lo que hace que resulten atípicas. Por otro lado, se advierte que la conducta llevada a cabo por (…) no logró coartar la libertad de acción de (…). Al respecto recordamos que la doctrina sostiene que: “Tanto las amenazas como las coacciones tienden a quebrantar la tranquilidad espiritual del individuo. Así el bien jurídico en juego es la libertad individual en su esfera psíquica, que es la libertad de determinarse, de obrar conforme a su propia voluntad. En el delito de coacción se ataca directamente la libertad de determinación del sujeto pasivo, en procura de sustituir su voluntad por la del agente” (1). Así las cosas entiendo que corresponde desvincular a (…) definitivamente del sumario y dictar su sobreseimiento en virtud de lo dispuesto en el artículo 336 inciso 3ro. del Código Procesal Penal de la Nación. En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Willams). c. 1603/12, ZIEGLER, Pedro. Rta.: 14/11/2012 30 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) Céliz Fabián, “Amenazas y coacciones, en Delitos contra la libertad”, p. 262/263, Ad. Hoc., Buenos Aires, 2003. AMENAZAS. Coactivas. Procesamiento. Hecho de violencia doméstica. Frases intimidantes proferidas por el imputado a su ex mujer. Informe de la OVD que describió la situación como de riesgo medio. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) la magistrada sustentó correctamente el auto de procesamiento en el relato pormenorizado de (…), el cual encuentra apoyatura en el informe interdisciplinario de riesgo de fs.(…), que calificó la situación como de riesgo medio. (…) la jueza valoró el testimonio de la niña, (…), quien en forma conteste con (…), no sólo relató haber escuchado la frase intimidante que su progenitor habría proferido a su madre, sino que también describió las sensaciones de miedo y angustia que le produjo el episodio - ver fs. (…)-. Dicho material, analizado desde la perspectiva brindada por la ley de 26.485 de protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres, en cuanto instruye, entre otros aspectos, el principio de amplitud probatoria y ordena ponderar especialmente el testimonio de la víctima, resulta suficiente para sostener el reproche jurídico en contra de (…), con la provisoriedad de esta etapa del proceso. (…) la oposición contra la declaración de la damnificada no luce acertada, pues el hecho de ser su ex esposa no es un elemento determinante para descreer de sus dichos, más aún cuando de las constancias de la causa no se advierten motivos que permitan poner en duda la veracidad de su testimonio. (…) respecto de la atipicidad de la conducta por haberse proferido las frases intimidantes en el fragor de un altercado verbal, cabe señalar que (…) en una discusión es necesario que dos personas realicen un intercambio verbal discordante, situación ajena a estos actuados, ya que de los testimonios de fs. (…) y (…) se vislumbra que (…) nunca quiso entrar en contradicción con el encartado. (…) el tribunal resuelve: Confirmar la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Roldán). c. 1.908, S., M. A. Rta.: 12/12/2012 AMENAZAS. Coactivas. Sobreseimiento. Situación familiar conflictiva. Hecho de violencia doméstica. Víctima que se sintió perturbada. Revocación. Procesamiento por amenazas coactivas en concurso real con el de amenazas. Fallo: “(…) Si bien no desconocemos la conflictiva familiar por la que atravesaban las partes, pues se acababan de separar, lo cierto es que los elementos reseñados analizados en forma conjunta y armónica tal como establece el artículo 241 del ceremonial impone revocar el sobreseimiento apelado y decretar el procesamiento de (…). Por lo demás, la circunstancia de que no hubiera testigos directos no puede ser motivo exclusivo y determinante para concluir que no es posible comprobar lo ocurrido. Este Tribunal, con una conformación parcialmente diferente, sostuvo que “la regla testis unus testis nullius no tiene acogida en nuestro derecho por lo que lo declarado por éste debe ser valorado con severidad y rigor crítico. Cuando lo juramentado tiene cierta solidez es con los principios acusatorios de inmediación y oralidad donde se concluirá de la manera más correcta…” (1). (…) IV.- De la calificación legal Las conductas desplegadas por (…) encuentran adecuación típica en el delito de coacción en concurso real con el de amenazas (artículos 54 y 149 bis, primer y segundo párrafo del Código Penal de la Nación), por los que deberá responder en calidad de autor. La frase proferida a (…) estuvo dirigida a que hiciera algo en contra de su voluntad, concretamente que saliera a la calle. En cambio la expresada el 26 de ese mismo mes y año, sólo tuvo como fin amedrentarla con sufrir un daño en su integridad física. Se ha dicho que tanto “tanto las amenazas como las coacciones tienden a quebrantar la tranquilidad espiritual del individuo. Así, el bien jurídico en juego es la libertad individual en su esfera psiquica, que es la libertad de determinarse, de obrar conforme a su propia voluntad” (2). Lo que se verifica en el caso en estudio, recuérdese que (…) tanto la en Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación como ante el juzgado afirmó sentirse atemorizada y que creía que (…) era capaz de matarla. La Cámara Nacional de Casación Penal sostuvo que “las amenazas estuvieron revestida de la suficiente dosis de seriedad y verosimilitud como para que la voluntad del amenazado pudiera verse turbada…la víctima…consideraba posible que el imputado cumpliera lo que decía…” (3). (…), el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso; II.Disponer el procesamiento sin prisión preventiva de (…), por considerarlo autor del delito de amenazas coactivas en concurso real con el de amenazas (artículos 45, 54 y 149 bis, párrafos primero y segundo, del Código Penal y artículos 306 y 310 del Código Procesal Penal). (…)”. 31 C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1677/12, I., F. D. Rta.: 15/11/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, 37.561, “Sosa, Ramón Alberto”, rta.: 12/8/2009; (2) C.N.Crim. y Correcc., c. 43158, “Martín, Gabriel Alejandro s/ sobreseimiento”, rta.: 7/3/2012; (3) C.N.C.P., Sala I, c. 818/12, “Sánchez Peña, Luis Enrique s/ procesamiento”, rta.: 11/7/2012. APREMIOS ILEGALES. A un detenido. Procesamiento. Miembro del SPF que lesionó a un interno durante un traslado. Ausencia de intento de fuga. Posición de garante del otro miembro del SPF. Omisión impropia por parte de éste último. Confirmación y cambio de calificación. Disidencia: Confirmación parcial, revocación y sobreseimiento de quien no lesionó al detenido. Fallo: "(…) se los procesó (…) por ser considerados coautores del delito de apremios ilegales impuestos a un preso (…). (…) el hecho consistente en haber lesionado al interno (…), en uno de los pasillos del sexto piso del Palacio de Justicia (…), valiéndose de su calidad de funcionarios públicos (ya que ambos imputados se desempeñan como agentes de la Unidad n° 28 del Servicio Penitenciario Federal) (…), oportunidad en que el damnificado había asistido a una audiencia (…) del Tribunal Oral en lo Criminal (…) a cuya disposición se encuentra detenido. En tales condiciones y obtenida, de parte de la Sala de Monitoreo de la Subdirección de Seguridad de la Corte Suprema (…), la filmación correspondiente al sector aludido, se observa como en momentos en que (…) custodiaba al detenido (…) y (…), al interno (…), (…) le propina un golpe con su mano izquierda en el rostro a (…) y luego de un salto de tres segundos que se produce en la filmación, se observa como el detenido es traído hasta la puerta del ascensor por (…), y luego de ello, mientras es sostenido contra la reja por éste, (…) le golpea la cabeza contra dicha la reja reiteradas veces, para finalmente ingresar al ascensor, provocándole así lesiones (…), siendo el mecanismo de producción de las lesiones aludidas compatible con golpe, choque y/o roce con o contra cuerpos o superficies duras y su tiempo de curación, de no mediar complicaciones, se estimó en un lapso menor a los treinta días (…). Los Dres. Jorge Luis Rimondi y Luis María Bunge Campos dijeron: (…) la filmación aludida -(…) genera un grado de convicción suficiente para -sana crítica mediante y en conjunción con el resto de las evidenciashomologar la resolución en crisis. Así, es dable observar que no existió movimiento alguno por parte del detenido (…) que ameritara la reacción del imputado (…) en la forma en que lo hizo. En efecto y previo a la primer agresión, solo se advierte que el damnificado está hablando con su custodia (…), sin el más mínimo gesto que permitiera suponer un intento de fuga como se alegara. Es más, el modo de ejecución de esta primer agresión -mirando antes hacia todos lados para descartar ocasionales testigos y un golpe directo e imprevisto al rostrodescartaría la supuesta intención de cumplir con un deber legal. En otras palabras, no se abalanzó sobre el detenido (que estaba esposado con sus brazos atrás) ni intentó sujetarlo de algún modo (eso ya lo hacía …), sino que simplemente le aplicó un golpe en el rostro. De las imágenes también se vislumbra que (…) se movió hacia su derecha luego de recibir un golpe por parte de (…). Sobre el particular, consideramos que, más allá de lo manifestado por (…) al momento de efectuar su descargo, pudo haber obedecido a un acto de defensa frente al ataque del custodio de (…). Adviértase que, solo 3 segundos después del primer golpe -duración del corte de la imagen-, el damnificado es llevado por su custodia a la posición original (frente a la reja del ascensor), por lo que más que un intento de huida parecería que se estaría en presencia de una reacción hacia el lado contrario de la agresión (que provino desde la izquierda). Por otro lado, si bien de las imágenes mencionadas no surge, contrariamente a lo sostenido por la Sra. juez de grado y como correctamente lo señalara el defensor, agresión alguna por parte de (…) hacia (…), consideramos que ello no podrá eximirlo de responsabilidad alguna en los presentes actuados. De las imágenes descriptas podría deducirse que la primer agresión efectuada por (…) pudo haber sorprendido a (…), quien tenía a su cargo la custodia personal de (…). Sin perjuicio de ello, no puede argumentarse lo mismo de la secuencia que se observa a continuación (…). En efecto, (…) -ya golpeado- se encontraba reducido por su custodia, quien lo sujetaba con ambas manos por detrás y con su cuerpo y rostro apoyado contra la reja del ascensor. Esta circunstancia es aprovechada por (…) para golpear la cara del damnificado reiteradamente contra dicha reja, sin que (…) lo evite en modo alguno. En otras palabras, lo mantuvo a merced de su agresor y en un estado de absoluta indefensión. Es decir que, dada la posición de garante respecto a la integridad física del detenido que personalmente custodiaba, cuando menos omitió la conducta debida. Dicha actitud -por parte de (…)-, fue el fiel reflejo de parte de las lesiones que fueran constatadas en la humanidad de (…). Por ello, consideramos que el tipo penal contemplado en el art. 144 bis, inc. 2°, con relación al art. 142, inc. 3° del C.P., en la modalidad de omisión impropia, se ajusta perfectamente al caso. Ello así, toda vez que esta clase de delitos se construyen sobre la base de una inactividad corporal o una inactividad actuante. En efecto, la omisión representa una acción típica que conduce al resultado por medio de la inactividad corporal, por lo cual es una conducta dirigida volitivamente a una determinada meta (y, por ende, no constituye una "no acción"), y en el ámbito típico, representa siempre un perjuicio a un bien jurídico, provocado mediante una inactividad corporal actuante (*) (…). El Dr. Alfredo Barbarosch dijo: Si bien comparto los fundamentos del voto precedente, en lo que respecta a la situación procesal de (…), difiero en cuanto al tratamiento que se le ha dado a su consorte de causa. Ello así, toda vez que de las imágenes aportadas no se vislumbra accionar alguno por parte de (…) que pueda ser reprochado. Es más, solo se advertiría que el imputado intentó reestablecer el orden de una situación que ni siquiera fue generada por él. 32 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Concretamente, de las imágenes obtenidas se vislumbra que (…) se movió hacia su derecha luego de recibir un golpe por parte de (…), y (…), a los fines de velar por el orden previo que reinaba en el lugar, lo trasladó hacia su lugar de origen, con las precauciones del caso, para evitar un mal mayor. Por lo tanto, voto por desvincular a (…) de los presentes actuados. (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y II del auto (…), modificando la calificación legal, en lo que respecta a la situación procesal de (…), por la del art. 144 bis, inc. 2°, con relación al art. 142, inc. 3° del C.P., en la modalidad de omisión impropia. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbaroch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.656/12, Velázquez, Javier y otro. Rta.: 09/11/2012 Se citó: (*) Reinhart Maurach - Karl Gossel (act.) - Heinz Zipf (act.), Jorge Bofill Genzsch (trad.), Derecho Penal, Parte General, Bs. As., Astrea, 1995, t. II, p. 220. APROPIACIÓN DE COSA PERDIDA. Procesamiento. Imputado que luego de ser requisado le fueron hallados en su mochila pertenencias que le desaparecieron a una damnificada que viajaba en subte. Confirmación. Fallo: (…) se procesó al nombrado en orden al delito de apropiación de cosa perdida (…). Se atribuye (…) el suceso ocurrido (…) en el anden de la estación "Castro Barros" de la línea A del Subterráneo de Buenos Aires, oportunidad en la cual el Agente (…) notó que el imputado observaba los elementos personales de los pasajeros que estaban próximos a abordar las formaciones, por lo que se le acercó, le solicitó su identificación y advirtió que éste se puso muy nervioso. Frente a ello, el preventor le solicitó, en presencia de dos testigos, que exhibiera el contenido de la mochila que llevaba consigo, hallando en su interior un bolso portacosméticos, con cosméticos, un DNI de una mujer, una tarjeta de débito y otra de crédito a nombre de la misma mujer, y un pen drive de color azul. (…) entendemos fundamental el testimonio del agente (…) en cuanto a que procedió a requisar al imputado, en virtud de que lo había observado que entraba y salía de los andenes y que al hacerlo prestaba atención a las pertenencias de los pasajeros que se hallaban próximos a abordar, secuestrando un bolso con cosméticos, un DNI, un pen drive azul y tarjetas de crédito y débito a nombre de (…), el que encuentra correlato en el testimonio de la damnificada, quien (…) refirió que ese día (…) viajó en la línea A del Subterráneo (…) desde la estación Loria hacia Carabobo y, al llegar a ésta, notó la falta de su cartera. (…) el descargo que formulara el imputado al momento de ser legitimado en forma pasiva (…), no sólo no logra conmover el cuadro cargoso sino que, además, su explicación del motivo por el cual actuó como lo hizo no torna lícita la conducta, sin perjuicio de entender que puede perfectamente evaluarse esa circunstancia al momento de formular el juicio de reproche. Así, no advirtiéndose animosidad en los relatos de (…) y (…), que puedan poner en duda la veracidad de sus dichos, aunados al secuestro de los elementos de esta última, cuya propiedad por obvios motivos no se encuentra controvertida, permiten sostener la imputación con el grado de convencimiento en los términos del art. 306 del código adjetivo (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto (…) del auto de fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Castrillón). c. 42.826, Ponce, Raúl Alberto. Rta.: 08/08/2012 APROPIACIÓN DE COSA AJENA POR ERROR. Procesamiento. Cheque depositado en el cajero automático de la sucursal donde el imputado posee caja de ahorro. Imputado único beneficiario de la maniobra. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Los elementos probatorios incorporados en el legajo permiten -con el grado de convencimiento requerido para este estadio procesal- avanzar en la incriminación penal de (…). Tal conclusión se deriva de las circunstancias de que el cheque objeto de la pesquisa fue presentado al cobro precisamente en un cajero automático de la sucursal en la que el imputado resulta titular de una caja de ahorro y de que aquél sería eventualmente el único beneficiario de la maniobra, de suerte tal que su vinculación con el suceso investigado se exhibe en principio corroborada; ello, sin perjuicio de no haberse registrado movimientos bancarios en la cuenta aludida. En el mismo sentido, luce al menos llamativo que, en el caso de haberse dado la hipótesis planteada por el causante (…) y teniendo en cuenta el elevado monto inserto en la orden de pago ($35.504,54), la entidad bancaria no hubiera informado acerca de reclamo alguno por parte de quien, tal como sostiene (…), habría depositado erróneamente el cartular en cuestión. Finalmente, cabe apuntar que en el sub examen la tipicidad se ve satisfecha con la conducta indicada y la presunta voluntad de apropiarse de los fondos, extremos que implican la verificación de un peligro para el bien jurídico respectivo. En consecuencia, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR la resolución documentada (…), en cuanto fuera materia de recurso". 33 C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 1.620/12, OZUNA, Federico. Rta.: 05/11/2012 ARCHIVO. Actuaciones en las cuales existe un imputado individualizado. Nulidad. Fallo: “(…) Se ha sostenido reiteradamente que al existir un imputado individualizado no corresponde cerrar la investigación con el archivo del legajo, como en este caso, ya que implicaría recrear el instituto del sobreseimiento provisional que desde hace tiempo está derogado en nuestra legislación (1), motivo por el cual el pronunciamiento de fs. (…) deviene nulo, lo que así se RESUELVE. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 747/12, DÍAZ, Teresa de Jesús. Rta.: 02/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 39.811, “N.N. s/reserva”, rta.: 25/08/2010. ARCHIVO. Imputado individualizado. Nulidad. Fallo: “(…) Se ha sostenido reiteradamente que al existir un imputado individualizado no corresponde cerrar la investigación con el archivo del legajo, como en este caso, ya que implicaría recrear el instituto del sobreseimiento provisional que desde hace tiempo está derogado en nuestra legislación (1), motivo por el cual el pronunciamiento de fs. 48/49 deviene nulo, lo que así se RESUELVE. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1363/12, BILBINAS, Gustavo Alejandro. Rta.: 05/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 39.811, “N.N. s/reserva”, rta.: 25/08/2010, c. 38.389, “Berzano, Gisela s/ archivo”, rta.: 17/112009. ARCHIVO. Magistrado que devuelve las actuaciones a la fiscalía y se niega a archivar las actuaciones ante el pedido formulado por el Ministerio Público. Actuaciones en las que se ha legitimado a una de las partes. Necesidad de que sea el magistrado quien resuelva si es necesario archivar o reservar. Revocación. Fallo: “(…) II.- Asiste razón a la parte pues sin perjuicio que la resolución 30/01 de la Procuración General de la Nación, dictada en virtud de la sanción de la ley 25409 que introdujo los artículos 196 bis, ter y quater al Código Procesal Penal de la Nación, indica que: “debe necesariamente limitarse en algunos aspectos la intervención del Ministerio Público, por imperio de normas constitucionales y legales, aplicables a todo investigación penal. Ello ocurre (…) con los casos en que el particular damnificado de un delito quede constituido en querellante o actor civil, ya que su actuación en el proceso requiere de decisiones judiciales, especialmente en lo referido a la interposición de recursos (…)”, lo cierto es que los artículos 210, 212 y 213 del ceremonial no fueron derogados. Por lo tanto, se impone una interpretación armónica del ordenamiento y, justamente, frente a ese análisis se concluye que en los supuestos en que hay querellante o actor civil debe ser el magistrado el que dicte el archivo o reserva de la causa. Lo contrario privaría a la parte que ese temperamento fuera revisado por una instancia superior (1). En este sentido la jurisprudencia sostuvo que “…en los casos en que su hubiera legitimado activamente a un particular damnificado, deberá el Sr. Juez interviniente asumir la facultad exclusiva de decidir sobre el asunto, lo que habilitaría que la controversia sobre el fondo de la cuestión pudiera ser eventualmente discutida en ulteriores instancias (…)” (2). Por ello, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo) c. 1359/12, N.N. Rta.: 25/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 115, “Garay, Diego”, rta.: 16/3/2012; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala IV, c. 34563, “N.N. s/ amenazas”, rta.: 20/5/2008. 34 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ARCHIVO. Por imposibilidad de proceder. Padre de la menor presuntamente abusada sexualmente que no instó la acción penal. Confirmación. Fallo: "(…) contra el auto de fs. (…) a través del cual se dispuso el archivo del legajo por no poder proceder conforme el art. 195, último párrafo del CPPN, en función del art. 72, inc. 1º del CP. Ello así, pues (…), progenitor de la menor (…), manifestó claramente al momento de recibirle declaración testimonial en la Seccional nº (…) de la P.F.A. que no era su deseo instar la acción penal respecto al hecho que denunciara (…). El art. 72 del Código Penal establece que "Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: 1º Los previstos en los artículos 119….del Código Penal…(…)". También en su primer párrafo se indica que "En los casos de este artículo no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales…". Es decir, se exige que la acción se entable, o sea que algunas de las personas mencionadas por la norma manifieste su voluntad de dar inicio al proceso judicial, pues el estímulo de la acción penal le corresponde en forma exclusiva a éstas. En este caso, la ausencia de instancia por (…), impide al órgano jurisdiccional promover válidamente la investigación por la posible comisión del delito de abuso sexual en perjuicio de su hija (…), máxime cuando fue descartado un hecho de estas connotaciones por la propia joven (…), y por su padre, tras dialogar con ella (…). La sola convocatoria de los progenitores del personal policial dando cuenta de la ausencia de la menor frente a la presunta sospecha de que podía haber sido víctima de un delito, no se puede interpretar como constitutiva de aquella autorización, como lo deslizó el acusador público en la audiencia, porque éstos carecían -hasta ese momento- de información alguna acerca de lo que le había pasado a la joven durante su "desaparición", por lo que mal podían instar la acción de "algún" delito que dependiera de ese acto procesal. Sentado ello, la pretensión del acusador fiscal de oír en los términos del art. 250 bis del CPPN a la menor a esta altura del proceso, por la sospecha de que pudo haber sido víctima de algún otro proceder cuestionable desde la óptica penal, en tanto habría manifestado en autos que el imputado se comportó agresivamente, no resulta conducente si se analiza en totalidad su discurso y se lo confronta a su vez con la actitud adoptada por sus progenitores tras dialogar con ella, para continuar con el asunto. (…) Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 43.743_12, P. C., C. I. Rta.: 07/12/2012 AUDIENCIA ORAL. Reforma Procesal (Ley 26.374). Ausencia del querellante. Presencia del letrado patrocinante de la querella en la audiencia. Recurso que se tiene por desistido. Fallo: "(…) Los Dres. Alberto Seijas y Carlos Alberto González dijeron: Hemos interpretado en situaciones análogas que el abogado patrocinante carece de facultades para actuar en forma autónoma, en virtud de lo cual no son viables sus peticiones y presentaciones, como así tampoco el mantenimiento del recurso, aún cuando ulteriormente el patrocinado ratificara lo actuado (1). Por lo expuesto, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 454 del Código Procesal Penal de la Nación, corresponde declarar desistida la impugnación articulada a fs. (…). "(…) El Dr. Julio Lucini dijo: Si bien oportunamente sostuve un criterio distinto al de mis colegas preopinantes, a partir de recientes decisiones adoptadas por la Cámara Nacional de Casación Penal sobre esta temática que en definitiva avalan la postura de aquellos, para aventar posibles nulidades y evitar un dispendio jurisdiccional, cuando debí expedirme sobre la cuestión en la Sala VI de esta cámara de apelaciones que también integro, modifiqué mi opinión en el sentido de que, a las audiencias orales previstas en el art. 454 del C.P.P.N. deberá comparecer el querellante, no bastando la presencia de su letrada patrocinante. Por estas razones, voto porque se declare desistido el recurso interpuesto. En virtud de lo que surge del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR DESIERTO el recurso interpuesto a fs. (…) por los querellantes (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Barros). c. 995/12, TORRES INOJOSA, Marcelino. Rta.: 02/08/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala III, c. 7.286 "Marchisio", rta. 4/5/07; C.C.C., Sala IV, c. 32.177 "Sánchez Pardini", rta. 13/06/07; c. 33.455 "Yanovsky", rta. 29/2/08; c. 34.026 "Balcedo", rta. 7/3/08; c. 33.929 "Rousseau", rta. 7/3/08 y c. 68/08 "Ledesma", rta. 6/10/08. 35 AVERIGUACIÓN DE PARADERO. Reserva de las actuaciones. Apelación del querellante por considerar el temperamento adoptado prematuro. Resolución no compatible con la declaración de que no hay mérito para procesar o sobreseer al imputado. Revocación. Fallo: "(…) La reserva de las actuaciones no es compatible con la decisión expectante adoptada por esta Sala a fs. (…) para profundizar las medidas tendientes a dar con el paradero de (…), por lo que corresponde su revocatoria. Tal solución transitoria es inviable, asimismo, porque se advierte la posibilidad de realizar nuevas medidas de prueba que no fueron requeridas, tales como el libramiento de un nuevo oficio al "Banco (…)" a fin que amplíe los datos oportunamente brindados. La respuesta enviada a fs. (…) se limitó a informar la existencia de una caja de ahorros en pesos y en dólares a nombre del procurado, con un domicilio que ya ha sido investigado en la causa con resultado negativo, pero nada se dijo del crédito que le habría sido concedido ni de otros datos, como el sitio al que se envían los resúmenes de cuentas, de ser distinto; su número telefónico, información laboral o familiar, todo lo cual podría ser útil para ubicarlo. Cabe destacar que el domicilio aportado al banco corresponde a su anterior lugar de trabajo (ver fs. …) por lo que se considera de utilidad determinar si allí es conocido y si poseen en la empresa algún nuevo dato que permita lograr su detención. Con el mismo objetivo, se destaca que no se verifican constancias de que se haya determinado el domicilio sito en la manzana (…), casa (…), Ciudad Oculta, que surge como lugar de residencia de (…) y de su pareja a fs. (…), ya que a fs. (…) se mencionan las tareas realizadas sobre la manzana (…), casa (…) y manzana (…) casa (…), con resultado negativo. Además, se estima conducente citar nuevamente a (…), quien a fs. (…) dijo conocer a (…) y a su hermana, como también a un sujeto apodado "(…)", que tendría relación con (…), sería vecino de (…) y contaría con similares características físicas al individuo que viera (…) por las cámaras de seguridad del edificio, para que haga conocer todo lo que pueda servir para el avance de la pesquisa, como ser sus domicilios o el de sus familiares, lugares que frecuentan, números telefónicos, etc. Del mismo modo debe requerirse al Ministerio de Desarrollo Social la información con la que cuente relativa al referido (…), como también de su concubina, (…), y volver a oficiar al Ministerio del Interior y Transporte para establecer si los nombrados han solicitado la tarjeta "SUBE" y qué datos aportaron en esa oportunidad. Finalmente, respecto de la solicitud de la parte querellante de que se dicte el auto de procesamiento de los encartados (…) en base a las pruebas hasta ahora reunidas, cabe destacar que dicho requerimiento ya había sido efectuado en la anterior intervención de esta Sala con integración parcialmente diferente (fs. …). En aquel momento se contaba con un cuadro probatorio análogo al actual y se dictó la medida del artículo 309 del ordenamiento adjetivo, entendiendo que no se había podido conformar un juicio de probabilidad suficiente para agravar la situación procesal de (…) del modo que lo pretende el recurrente. Es que en el caso bajo estudio no corresponde avanzar sobre los nombrados sin antes corroborar si quienes abordaron a (…) tienen relación con ellos, lo que hasta ahora no pudo ser verificado. Sin perjuicio de ello, es improcedente la reserva de las actuaciones ante la falta de mérito para procesar o sobreseer a los encartados, más aún cuando existen diversas medidas probatorias que, como fuera sentado, pueden disponerse para profundizar la investigación en el sentido indicado. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso y estar a la falta de mérito oportunamente dispuesta para que se realicen las diligencias señaladas y toda otra que sea de utilidad. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, González Palazzo. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.810/12, LUNA, Héctor Andrés y otros. Rta.: 28/11/2012 CALUMNIAS E INJURIAS. Desestimación por inexistencia de delito. Querella que recurre. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Las modificaciones efectuadas al Título II del Libro Segundo del Código Penal -Delitos contra el honor- por la Ley 26.551 (BO: 27/11/2009) dejaron a salvo de toda sanción penal a las expresiones referidas a asuntos de interés público o que guardasen relación con un asunto de interés público. Para la solución del presente caso deviene relevante, entonces, definir dicho elemento normativo del tipo penal, siendo que en el escrito de apelación y durante la audiencia llevada a cabo ante esta sala el recurrente sostuvo que a su respecto no se configura ese extremo que, de verificarse, tornaría atípica la conducta cometida en ese marco. La redacción legal hace referencia a "asuntos de interés público" y no a personas reconocidas o de renombre ni a funcionarios públicos. De tal modo, el accionar por el que pretende querellar el Dr. (…) no debe analizarse aisladamente en relación a las distintas personas a las que se alude, como lo hace el apelante, sino en el marco general en que tuvieron lugar las expresiones que razonablemente pueden haber afectado al letrado. 36 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En efecto, más allá de las referencias sobre a cada uno de los intervinientes en las distintas etapas de la investigación y del juicio en contra de (…), el film aborda un tema de indudable interés general, como lo es la administración de justicia, la actuación de la policía en un caso que tuvo lugar en plena calle y que terminó afectando a ocasionales transeúntes y el respeto del debido proceso en una causa en concreto. El interés del asunto se desprende de la realización misma de la película como también de la amplia difusión que ha tenido en los distintos medios periodísticos no solo el estreno en si, sino los hechos que allí se han tratado. Así las cosas, la circunstancia de que el impugnante no se considere una persona pública o estime equivocada su asimilación a un funcionario público no modifica la caracterización del tema que aborda la obra como una cuestión relevante en los términos de los artículos 109, 110 y sstes. del Código Penal. Seguir el razonamiento contrario llevaría a afirmar o negar dicho carácter según se mencione a funcionarios públicos o particulares, aún cuando la alusión a cada uno de ellos en el film se hubiere efectuado siempre en relación al caso judicial conocido como "(…)" y a la distinta intervención de los allí nombrados. No puede olvidarse que las referencias descalificatorias sobre la labor defensiva del accionante versaban sobre la hipótesis de que el abogado hubiera sido "puesto por la Comisaría (…)" para perjudicar a (…), asegurando de ese modo la impunidad de los funcionarios policiales intervinientes en la prevención, quienes habrían "armado la causa" contra este último. Cabe recordar que tiene dicho la doctrina que el interés público es "lo que interesa al gobierno, el orden, la seguridad, la prosperidad, subsistencia, higiene, felicidad, etc., de la sociedad política -constituida por los habitantes de la Nación o de una provincia, zona o municipio-; que se refiere a un número indeterminado de personas, siendo irrelevante que esté -o no- en juego algún poder público, que se vincule con servicios públicos o privados, o que involucre a un organismo público o privado. Se trataría de todo aquello que es de utilidad pública para 'el pueblo' y también lo que se vincula con la conducta de funcionarios públicos, La jurisprudencia ha señalado que la referencia al 'interés público' alude a lo que es de utilidad de todo el pueblo o componentes de un grupo social, esencialmente vinculado con el interés del Estado y con el interés jurídico del mismo, en oposición al interés más o menos generalizado pero sólo de personas o asociaciones: tiene que ver con aquello que compromete a la sociedad jurídicamente organizada, apuntando a la subsistencia de las instituciones o el comportamiento de los funcionarios" (1). Conforme lo expuesto, y en atención a la forma en que la citada Ley 26.551 estrechó la tipicidad de las figuras de calumnias e injurias, corresponde homologar la decisión puesta en crisis, sin perjuicio de las acciones judiciales que en otra sede tiene expeditas el querellante en base a las comprensibles afecciones morales que puedan haber provocado los comentarios sobre su persona y actuación profesional efectuadas en la película "(…)" del director (…). Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.058/12, PIÑEYRO, Enrique. Rta.: 15/08/2012 Se citó: (1) D´Alessio, Andrés José (dir.) - Divito, Mauro A. Divito (coord.), Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado", 2° edición actualizada y ampliada, tomo II, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 167. CAPTURA. Defensa que recurre su imposición. Imputado que no ha tomado conocimiento de la existencia de la causa. Validez de la medida. Hecho de Violencia Doméstica grave. Informe de la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. que califica la situación como de altísimo riesgo psicofísico de la víctima. Confirmación. Fallo: "(…) Tiene dicho el tribunal que cuando, como en el caso, el imputado no ha tomado conocimiento de su citación a prestar declaración indagatoria, ni conoce la existencia de los actuados que tramitan en su contra, "la consecuencia de la incomparecencia debió ser la menos gravosa entre las posibilidades legales" (1). No obstante ello, las particulares características del caso nos convencen del acierto de la medida dispuesta. En efecto, a pesar de los esfuerzos realizados a fin de lograr la comparecencia del acusado sin que fuera habido, en conjunción con la gravedad de los hechos que se le reprochan -que llevaron a la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. a calificar la situación de la víctima como de altísimo riesgo psicofísico-, la captura decretada por la a quo resulta correcta y ajustada a derecho, pues se avizora como la única herramienta susceptible de lograr su concurrencia a efectos de que preste declaración indagatoria. (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec.Cám. ad hoc: Daray). c. 2.028, R., A. D. Rta.: 06/12/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 37.682 "Tizón, Dario Ezequiel y otros s/robo" rta. 08/09/09. 37 CAUCIÓN. Excarcelación concedida bajo caución real. Situación de calle. Cumplimiento en detención del mínimo de la pena prevista para el delito inculpado. Ausencia de antecedentes. Sustitución por caución juratoria más la obligación de comparecer al juzgado cada treinta días. Fallo: “(…) II.- Los veinticinco días transcurridos desde que fuera otorgado el derecho sin que se haya depositado el dinero, demuestra la dificultad de cumplimiento invocado. De fs. (…) del principal se desprende que (…) se encuentra en situación de calle desde que abandonara el hogar de origen a los 17 años, como así también que en la actualidad mendiga y pide comida en locales, extremos que ilustran la desfavorable situación socioeconómica. Todo ello unido a que ha cumplido en detención el mínimo de la pena prevista en abstracto, de acuerdo a la calificación adoptada en el procesamiento de fs. (…) y que no registra antecedentes (…), nos convence de la viabilidad de la garantía juratoria propiciada para evitar que la detención resulte desproporcionada y de la necesidad de imponerle la obligación de presentarse en el juzgado instructor cada treinta días (artículos 310, 320, último párrafo, 321 y 324 in fine, del Código Procesal Penal de la Nación), ya que carece de arraigo. En virtud de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y sustituir la caución real de (…) pesos (…) oportunamente impuesta por una de tipo juratoria y la obligación de comparecer ante el Juzgado de origen cada treinta días y, en consecuencia, disponer la inmediata libertad del procesado. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Williams). c. 1479/12, GÓMEZ, Walter Daniel. Rta.: 16/10/2012 CAUCIÓN. Excarcelación concedida bajo caución real. Suma dineraria depositada el mismo día en que fue concedido el derecho: indicio de que no fue de imposible cumplimiento. Confirmación Fallo: “(…), teniendo en cuenta las condiciones personales del imputado (…) y que la suma fue oblada el mismo día que se concedió el derecho (…), estimamos que no se trató de un supuesto de imposible cumplimiento (art. 320 C.P.P. a contrario sensu) y da por tierra con los argumentos del recurrente. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (...) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1431/12, ZULEMAIN, Daniel Omar. Rta.: 10/10/2012 CAUCIÓN. Pedido de sustitución de la caución real fijada. Tiempo transcurrido sin que se efectuara el pago el monto. Imposibilidad de cumplimiento. Revocación. Sustitución por caución juratoria manteniéndose la obligación de comparecencia al tribunal cada quince días. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: De la intervención documentada (…) surge que el 31 de octubre pasado, la Sala -por mayoría- entendió procedente la excarcelación de (…) bajo una caución real de quinientos pesos ($ 500) que a la fecha no ha sido oblada. Esa situación revela la imposibilidad de cumplimiento prohibida en el artículo 320, último párrafo, del Código Procesal Penal, extremo por el cual habrá de revocarse la resolución dictada, sobre todo al recordar que ya en aquella oportunidad ponderé que el tiempo que Toledo llevaba cumpliendo en detención alcanzaba el mínimo de la pena prevista para el delito atribuido (…). En esas condiciones y manteniéndose la obligación de comparecencia impuesta, voto en orden a que se haga lugar a la sustitución por una caución juratoria impetrada por la defensa oficial. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Con independencia de que en la decisión dictada (…) de este incidente, sostuve que la excarcelación de (…) resultaba inviable en razón de los indicadores elusivos verificados en las actuaciones, lo cierto es que la procedencia del instituto ha sido resuelta por la mayoría del Tribunal, al fijar una caución real de quinientos pesos ($ 500). En atención a ese extremo y en el estricto marco de conocimiento otorgado a la Alzada, estimo que aun cuando la solicitud formulada por la defensa tuvo lugar siete días después de que se concediera la excarcelación a (…), el tiempo transcurrido a la fecha desde el 31 de octubre pasado sin que se hubiera oblado la suma discernida revela la imposibilidad de cumplimiento prohibida por el artículo 320, último párrafo, del Código Procesal Penal. En ese contexto, evaluadas las condiciones sociales y ambientales que surgen del legajo para el estudio de la personalidad del causante, en tanto que antes de ser detenido, Toledo se encontraba en situación de indigencia (...) y en la actualidad no recibiría visitas en su lugar de detención (…), además de que su madre sería ama de casa (…), estimo que la resolución adoptada debe ser revocada y sustituirse la garantía real fijada por una caución juratoria, manteniéndose el deber de concurrir cada quince días al juzgado de origen. Así voto. 38 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional El juez Mariano A. Scotto dijo: Circunscripta mi intervención a la valoración de la reducción o sustitución de caución a la que no se hizo lugar, ya que no integraba la Sala al momento del dictado de la resolución de fs. (…), el período transcurrido desde lo resuelto, la situación personal de (…) sin que este oblara el monto fijado como caución y el tiempo que lleva en detención me persuaden objetivamente de la imposibilidad de cumplimiento del pago, situación prohibida en el artículo 320, último párrafo, del Código Procesal Penal. Por ello, entiendo que se debe revocar la resolución puesta en crisis y hacer lugar a la sustitución peticionada por la defensa, manteniéndose la obligación de comparecencia quincenal ante el juzgado interviniente. Así voto. En virtud de lo expuesto, esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR la decisión dictada (…) y HACER LUGAR a la sustitución de la caución real fijada (…) por una juratoria manteniéndose la obligación de comparecer cada quince días ante el tribunal de la causa". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.942_12, TOLEDO, J. Rta.: 04/12/2012 CIRCUNVENCION DE INCAPAZ. Sobreseimiento. Otorgamiento de testamento donde se designó albacea al imputado. Capacidad cognitiva del poderdante disminuida. Tipicidad. Revocación. Fallo: "(…) Discrepamos con las conclusiones a las que arribó el magistrado a quo al efectuar su valoración de los elementos incorporados al legajo. Dos son los principales argumentos que lo llevaron a disponer el sobreseimiento de (…). Entendió que "las constancias de autos… permiten concluir que comprendía los alcances del acto jurídico que estaba celebrando… ver al respecto declaraciones del médico cirujano (…) de fs. (…), de la enfermera (…) a fs. (…) y del nombrado (…) de fs. (…)", y que la actuación del albacea debe ser materia de tratamiento en el ámbito de la sucesión, pues no se verifica la afectación del bien jurídico tutelado por la norma. En cuanto a la primera cuestión, consideramos que el análisis de los testimonios obrantes no confluyen en la aseveración que formula el juzgador, y es que los profesionales que declararon en la causa coincidieron en señalar que el occiso presentaba durante su internación un cuadro de fatiga, somnolencia y desorientación. (…), médico especialista en terapia intensiva y quien tuvo contacto directo con (…) en el "Sanatorio (…)", destacó aquellos signos en el paciente a punto tal que "no registraba bien qué día y en qué lugar estaba", y que a su criterio tales síntomas no cedieron a pesar de los tratamientos médicos que se le efectuaron (fs. …). Por su parte, (…) (fs. …), integrante del grupo de enfermería que asistió a (…) previo a su ingreso al aludido nosocomio, refirió que el nombrado por la ingesta de medicación no coordinaba bien y se mostraba somnoliento. Agregó que al internarse continuó medicado, y que "en aquellos momentos en que se encontraba sedado y/o en estado de somnolencia, recibía visitas de personas ajenas al personal médico". Finalmente, (…) (fs. …), médico psiquiatra de (…) en sus últimos meses de vida, indicó haberlo visitado en una oportunidad durante su internación, y que entonces comprobó que presentaba trabas físicas y ellas repercutían "en la disminución de la capacidad de concentración, de atención, de interés… la capacidad de emprender un acto, sostenerlo y llevarlo a su fin". Destacó que se encontraba muy adormecido y con dificultad para hablar, por lo que dudaba que estuviera en condiciones mentales de redactar un testamento como el cuestionado. Las consideraciones que emergen de esos testimonios aconsejan ahondar la pesquisa a fin de establecer de un modo más certero si (…) presentaba afectada su capacidad cognitiva al momento de otorgar el documento. En tal sentido, deberán recabarse las manifestaciones de (…) (fs. …) y (…). Respecto a este último cabe precisar que, amen de lo que surge de la constancia de fs. (…), la querella ha insistido en que visitó asiduamente a (…) hasta tres semanas antes de su fallecimiento (cfr. fs. …). Resulta asimismo conducente oír al resto de los galenos que asistieron al difunto durante su internación (conforme surja de la historia clínica), y practicar luego el informe pertinente con auxilio del Cuerpo Médico Forense. Ahora bien, en lo concerniente a la ausencia de presupuestos de tipicidad, cabe precisar que "para la configuración del delito previsto y reprimido en el art. 174, inc. 2 el CPen., es necesario que el documento que el incapaz firme importe cualquier efecto jurídico en daño a él o un tercero" (1). De modo entonces que el otorgamiento de un testamento, y en particular la designación de un albacea, es un acto generador de efectos jurídicos con potencialidad de perjuicio para los legatarios. Es que con ese nombramiento pasaron a manos del imputado todos los poderes necesarios para la ejecución de la voluntad del testador (artículo 3851 y subsiguientes del Código Civil de la Nación) y el derecho a una compensación económica "que se gradúa según su trabajo y la importancia de los bienes de la sucesión" (artículo 3873 ibídem). Es por lo expuesto que se RESUELVE: REVOCAR el auto bajo estudio, en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.108/12, ADROGUE, Manuel I. Rta.: 29/08/2012 39 Se citó: (1) Romero Villanueva, Horacio J., "Código Penal de la Nación y Legislación Complementaria. Anotados con Jurisprudencia", 3ª edición, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2008, pág. 792. CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. Nulidad rechazada. Pericias psiquiátricas y psicológicas respecto de las cuales se omitió dar cumplimiento con el art. 258 del C.P.P.N. Ausencia de violación alguna a las garantías constitucionales del debido proceso penal y defensa en juicio. Omisión de la parte de efectuar cuestionamiento formal en oportunidad de recurrir el procesamiento. Pretensión de neutralizar decisiones ya superadas. Confirmación. Disidencia: omisión de notificación que impone declarar la nulidad. Parte privada de proponer perito y puntos de pericia como de conocer el resultado. Medida irreproducible debido a que el examinado falleció. Violación al derecho de defensa. Revocatoria. Nulidad. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: En el marco de la audiencia oral la asistencia técnica de los imputados limitó sus agravios, centrándose en la invalidez de las pericias psicológicas y psiquiátricas efectuadas respecto de quien en vida fuera (…) ya que se omitió dar cumplimiento con lo establecido en el artículo 258 del Código Procesal Penal. En ese sentido, la lectura del legajo revela que pese al contenido del requerimiento de instrucción agregado (…) y la presentación que formuló la imputada (…), la defensa no ha sido notificada de la realización de las experticias documentadas (…) ni tampoco de las conclusiones arribadas, como sí se hizo respecto del Ministerio Público Fiscal y la querella (…). Dicha omisión, que -en este caso- no encuentra justificativo en las excepciones contempladas en el artículo 258 del digesto ritual, segundo párrafo, impone declarar la nulidad de los informes cuestionados, debido a que se ha privado a esa parte de proponer perito y puntos de pericia e incluso, de conocer el resultado del examen, en desmedro del derecho de defensa que le asiste a (…) y (…). Adviértase en tal sentido que los estudios importaron evaluar el estado de salud de (…) examinándolo en forma personal, extremo que evidencia el carácter irreproducible de la medida, máxime si se pondera que el nombrado falleció (…). Finalmente, destaco que la circunstancia de que la parte haya invocado -a su favor- los peritajes no le impide articular su nulidad una vez que sus alegaciones fueron rechazadas, siempre que el planteo resulta tempestivo (C.P.P.N., art. 170, inc. 1°) y es precisamente dicha situación la que demuestra el perjuicio que la omisión le ha ocasionado a la defensa. En consecuencia, entiendo que corresponde declarar la nulidad de las pericias psicológicas y psiquiátricas realizadas a (…) y que lucen agregadas (…) (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.607 "Juan, Marcela", rta: 29/09/2010). Asimismo y teniendo en cuenta lo sostenido en el citado precedente, tal anulación (artículo 172 del ordenamiento adjetivo) debe alcanzar las declaraciones indagatorias de (…) y (…), por haberse incluido allí dichos estudios como parte del plexo probatorio, el auto de procesamiento de los nombrados (…), la decisión de esta Sala que lo confirmó (…) y, por último, el requerimiento de elevación a juicio (…), en atención a la valoración de esos elementos formulada en tales actos. Así voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En el marco de la audiencia oral celebrada, la asistencia técnica de los imputados circunscribió su agravio en lo tocante a la invalidez de las pericias psicológicas y psiquiátricas concretadas respecto de (…) -ya fallecido- (…2), puesto que se omitió dar cumplimiento a lo establecido en el artículo 258 del digesto ritual, en orden a la notificación de esa parte. Al respecto, comparto la solución a la que se arriba en el temperamento impugnado, siempre que, al menos en el particular caso del sub examen, no se vislumbra violación alguna a las garantías constitucionales del debido proceso penal y de la defensa en juicio, aun cuando, efectivamente, el señor juez de instrucción omitiera notificar a la parte recurrente la realización de las pericias aludidas, falencia que recién ha ventilado en el marco de la notificación prevista por el artículo 349 del Código Procesal Penal. En efecto y con independencia de que en ocasión de que (…) y (…) prestaran declaración indagatoria (…) fueron puestos en conocimiento de las pruebas existentes en el legajo, entre las cuales se encontraban los informes médicos aludidos, son los propios actos del recurrente los que, en el caso, impiden arribar a la máxima sanción procesal. En efecto, no sólo la defensa omitió cualquier cuestionamiento de orden formal en oportunidad de recurrir el auto de procesamiento (…) -recuérdese que la apelación bien puede contener motivos de nulidad-, sino que, particularmente, echó mano en reiteradas ocasiones de aquellas mismas pericias médicas para bregar por la inocencia de sus asistidos y de tal modo fundar la revocatoria de lo decidido. Así, por caso, argumentó que "la pericia médica elaborada responde exclusivamente al momento en que el señor (…) es examinado (año 2008), y de ningún modo se refiere a su capacidad al momento de su examen y en forma arbitraria es traducida como que 'probablemente' la capacidad de (…) se encontraba limitada al momento de suscribir la cesión de derechos" (…); que "no existen razones suficientes para tener por acreditada la alegada incapacidad de (…) al 4 de octubre de 2005. Obsérvese que a fs. (…) el médico forense ha concluido que: a) no es un alienado mental, b) sus facultades encuadran dentro de la normalidad. Por otra parte a fs. (…) es el mismo (…) que declara que ostenta nivel secundario incompleto, es decir no se trata de un analfabeto" (...); que "en el supuesto de autos, la supuesta incapacidad invocada de (…) (no manifiesta, no evidente para un lego conforme surge de lo manifestado por el propio Dr. -…quien actuó como perito médico), en el mejor de los casos, hubiese resultado asimilable a lo previsto en el artículo 152 bis inciso 2º del Código Civil…" (…); y que "a todo esto se debe sumar las conclusiones de las pericias 40 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional médicas que refieren que las facultades mentales de (…) encuadraban dentro de la normalidad, que no se trataba de un alienado mental y que sus disminuciones no era (eran) de carácter evidente para personas legas" (...). Como puede verse, resiente la doctrina de los actos propios sostener la nulidad de piezas del proceso sobre las que, a la sazón, ha reposado la argumentación defensista sobre el fondo del asunto, extremo que permite concluir en que por la vía de la invalidez se pretende neutralizar decisiones ya superadas. Creo, sin embargo, que hubo razón plausible para litigar, de modo que las costas de alzada deben imponerse por su orden. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), adhiero al voto del juez Cicciaro cuyos argumentos comparto en su totalidad. Es que las reiteradas citas del informe marcadas en el voto anterior, conducen a sostener que hubo una aceptación tácita de éste que lleva a dirigir mi voto en el sentido propuesto. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada por su orden". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 1.550_12, S., R.M. Rta.: 13/11/2012 COACCIÓN. Sobreseimiento. Magistrado que alude a una atipicidad sobre la base del ejercicio legítimo del derecho de huelga. Obstrucción del paso de vehículos a locales comerciales del accionante. Exceso. Grupo conformado en su mayoría por personas que no eran trabajadores del comercio afectado. Elementos suficientes como para disponer la declaración indagatoria. Revocación. Fallo: "(…) El a quo fundó su decisión afirmando que los hechos no encuadran en figura penal alguna en tanto fueron desarrollados en el marco del ejercicio del derecho de huelga previsto en el artículo 14 bis de la Constitución Nacional. Sin embargo, las constancias de la causa parecen señalar que la obstrucción del paso de vehículos a los locales comerciales de la accionante, mecanismo utilizado como método de presión para exigir una conducta determinada, habría sido llevado a cabo por un grupo conformado en su mayoría por quienes ni siquiera eran trabajadores en relación de dependencia del comercio afectado, entre los cuales se incluye el propio (…). Desde ese punto de vista, dable es concluir que las conductas investigadas se ubicarían por fuera del simple ejercicio del derecho enunciado, y torna procedente entonces la convocatoria del imputado en los términos del artículo 294 del CPPN. Sin perjuicio de ello, asiste razón a la querella en cuanto que aun no se ha incorporado a la causa el informe oportunamente requerido a la Comisaría (…) de la Policía Federal Argentina. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR lo resuelto a fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.268/12, BORDA, Oscar. Rta.: 14/09/2012 COHECHO. Pasivo y activo de los imputados. Procesamiento. Funcionario público que recibió dádivas a cambio de alterar la identificación de las actas de infracción realizadas. Afectación a la fe pública. Confirmación. Fallo: "(…) se procesó al primero (…) por ser considerado autor del delito de cohecho pasivo en concurso ideal con falsedad ideológica y al segundo por ser considerado autor penalmente responsable del delito de cohecho activo. Se atribuye a S. haber modificado los datos de las actas de infracción nro. (…) de la Dirección General de Administración de Infracciones del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, el 29 de abril de 2008, respecto de M. E. T., labradas en (…) de esta ciudad, modificando los datos de las actas de mención, agregando a tal efecto las letras "no" al apellido "T.", modificando el nro. 2 por el 8, en el espacio donde debe colocarse el nro. de puerta y en lo relativo a la fecha de nacimiento, y reformando los 0 para ser transformados en números 6, relativos al número de documento de T.. Asimismo, modificó el numero 0 del dominio (…), por un 6, convirtiendo el dominio en (…). Por último se le atribuye el haber recibido dádivas por parte del nombrado T., a fin de alterar su correcta identificación en las actas de infracción precitadas, afectando así la fe pública. Ello se conoció a partir de la denuncia realizada por (…), propietaria del vehículo (…), quien al momento de renovar su licencia de conducir, le fue informado que su vehículo registraba infracciones. Se desprendía de las copias aportadas, que las fracciones habían sido llevadas a cabo por "M. E. T. no, DM (…) domiciliado en (…)" y que habían sido confeccionadas el 29 de abril de 2008, fecha en la que V. no se encontraba en la ciudad. Posteriormente se logró determinar que la verdadera entidad de T. no sería M. E. T., DNI (…), domiciliado en la calle (…) de esta ciudad, quien en ese momento habría estado circulando con un vehículo que tendría colocadas chapas patentes apócrifas; y que las actas de comprobación habían sido confeccionadas por el cabo S. Por su parte, se le endilga a T., el haberle ofrecido dádivas al cabo A. E. S., con el fin de provocar que 41 funcionario público alterara sus datos particulares en las actas de infracción aludidas. (…) de las pericias (…) se determinó que los caracteres "N" y "O" que integran los grupos literales "NO" que completan los vocablos "T.no" (de las actas de infracción nro. (…); exhiben modalidades constructivo-formales que se corresponden con lo indubitado de A. E. S.. A su vez, de la pericia (…) se determino que los "6" correspondientes al documento pertenecen a grafías analizadas por el nombrado S. Por otro lado, resulta dable destacar que si bien el perito calígrafo (…) no pudo afirmar categóricamente que los trazos de cape...para la indicada modificación de "ceros" en "seis", hayan sido efectuados por S., lo cierto es que responden a una misma y particular conducta gráfica (entre cuestionado y lo indubitado). A su vez, de las pericias caligráficas (…) efectuadas por el Cuerpo de Peritos Calígrafos de la Justicia Nacional y la División Scopometría de la P.F.A. respectivamente, se pudo establecer que en las actas de mención se utilizó un único elemento escritor. Todas estas circunstancias, resultan pruebas suficientes para acreditar, con el grado de provisoriedad que esta etapa requiere, que S. fue el autor de la totalidad de las alteraciones en las actas. Así las cosas, consideramos que asiste razón a la Sra. juez de grado en el sentido de que no se encuentra en autos otro móvil que lleve a S. a modificar las actas más que el ofrecimiento de dádivas realizadas por T. o solicitadas por S.. Ello así, toda vez que fueron los únicos que pudieron beneficiarse con la maniobra investigada en autos. Téngase en cuenta que personal de la División Defraudaciones y Estafas de la P.F.A. (…), pudo determinar que M. Á. T. conduce una camioneta dominio (…). Asimismo, adviértase que el dominio del vehículo mencionado se condice perfectamente (salvo en la parte alterada) con el dominio del vehículo de la damnificada (…). Ello, sin dejar de ponderar que el documento nacional de identidad del imputado T. (…) se condice perfectamente (salvo en la parte alterada) con el de M. L. (…)-(…). Finalmente, resulta dable destacar que toda acta de infracción posee un duplicado o talón que debe ser rendido, por lo que el argumento planteado por el Dr. (…) en la audiencia (indicó que las actas pudieron ser destruidas para que el delito quede impune), no podrá prosperar; máxime si se tiene en cuenta que todos los efectivos policiales de tránsito tienen adjudicado un determinado talonario de actas por el que deben responder. Mismo temperamento habrá de adoptarse en lo que respecta al planteo de nulidad efectuado por el Sr. representante del Ministerio de la defensa en la audiencia. Ello así, toda vez que los argumentos vertidos por el Dr. (…) no resisten el menor análisis. En este sentido, adviértase que, contrariamente a lo postulado por la defensa, se desconocía quiénes se encontraban alcanzados por la imputación al inicio de la presente (…). Tan es así, que el Sr. agente fiscal solicitó información relativa de un tal M. E. "T.no" y no de M. E. T.no, quien hoy en día se encuentra imputado en autos. Ello, sin perjuicio de ponderar que la defensa fue notificada de todos los actos que ahora cuestiona (…), por lo que la afirmación de que "la investigación se llevo a espaldas de la defensa", no devine acertada. En síntesis, podría sostenerse que lo que la defensa cuestiona, en forma divergente con la opinión de la Sra. juez de grado, es la entidad probatoria de los elementos de cargos mencionados precedentemente. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.654/12, S., A. E. y otro. Rta.: 04/12/2012 COMPETENCIA. Imputado que golpeó y retuvo a su concubina en su casa. Posible configuración del delito de privación ilegítima de la libertad. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) La intervención del tribunal se circunscribe a resolver el recurso de apelación interpuesto (…) por el (…) titular de la Defensoría Oficial en lo Correccional (…) contra la resolución (…) por la cual se declinó la competencia a la Justicia (…) de Instrucción. (…) Se le imputa (…) el hecho (…) en el cual habría forcejeado con su concubina (…) para poder ver los mensajes que ella estaba recibiendo en su celular, propinándole un golpe de puño en la boca. Seguidamente, cerró la puerta del domicilio, quedándose con la llave y los celulares de la damnificada, desconectando también el teléfono fijo de la casa para que no pueda comunicarse con otra persona. Luego (…) le pidió perdón a la víctima refiriéndole que nunca más lo volvería a hacer, que se había equivocado, para luego entablar comunicación con los padres de la denunciante refiriéndole a ellos que el la quería y que reconocía el error que había cometido en el mes de diciembre ya que en dicho mes tuvieron otro episodio de la misma magnitud, no comentándole a los padres de la dicente que le había pegado nuevamente. Recién a las (…) hs., la víctima habría logrado comunicarse con sus padres mediante mensajes de texto contándoles que se encontraba con (…) y que la retenía en el domicilio contra su voluntad, para luego recostarse esperando alguna respuesta de sus progenitores. Finalmente, (…) se apersonó personal policial al domicilio donde se encontraba la Sra. (…) junto con (…), y labró el acta de detención (…). (…) entendemos que (…) se habrá de confirmar la declinatoria de competencia a la Justicia (…) de Instrucción. Ello así, toda vez que del modo en que han sido descriptos los hechos (…) no se puede descartar que puedan subsumirse en el delito de privación ilegítima de la libertad (art. 142, primer párrafo del CP), por lo que corresponde que los hechos aquí ventilados se investiguen en el fuero con mayor espectro jurisdiccional, a efectos de evitar la nulidad de los actos que se puedan producir en el transcurso de la investigación (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). 42 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional c. 42.776-12, L., J. C. Rta.: 04/07/2012 COMPETENCIA. Bicicleta. Hurto agravado. Justicia de instrucción. Fallo: “(…) Este Tribunal ya ha señalado que la bicicleta es un vehículo en los términos del art.163 inc.6° del Código Penal ya que “… es un medio de transporte de personas o cosas, de dos ruedas de igual tamaño, cuyos pedales transmiten el movimiento a la rueda trasera por medio de un plato, un piñón y una cadena, sin efectuar distinción alguna en razón a las características, sistema de propulsión, etc.” (1). La razón de la agravante “se extiende a todo vehículo aunque no sea motorizado, por lo que tal circunstancia no reside en la naturaleza del objeto sino en la necesidad de proteger aquéllos que son dejados en la vía pública ante la desprotección que esta circunstancia supone para el bien en cuestión y en el marco que se asigna a su uso” (2). Si bien en la causa N°314/12 del registro de este Tribunal se resolvió de manera adversa, ello se debió a que la situación fáctica no era similar. En aquélla, se hizo hincapié en que los damnificados estaban a pocos metros del rodado cuando fue sustraído y que en ningún momento lo habían perdido de vista, circunstancia que no se verifica aquí. Nótese en este sentido que el propietario de la bicicleta no se dio cuenta que había sido desapoderada de ella (…) hasta que fue en su búsqueda y comprobó que no estaba en el lugar donde la había estacionado de lo cual surge que ha quedado fuera de su ámbito de custodia. (…), se RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 729/2012, CHUNG HSIUNG, Lin. Rta.: 06/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 39.580, “N.N. s/competencia”, rta.: 16/6/2010; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 38.173, “Fernández, Diego”, rta.: 15/10/09. COMPETENCIA. Reserva de la investigación por el hurto. Declinación de competencia a favor de la justicia de provincia para investigar el posible encubrimiento. Relación de alternatividad. Confirmación. Voto por sus fundamentos del Dr. Pociello Argerich: Hurto y encubrimiento: acontecimientos distintos. Innecesariedad de un pronunciamiento expreso. Confirmación. Fallo: “(…) Las juezas Mirta L. López González y María Laura Garrigós de Rébori dijeron: Tal como hemos expresado en otras oportunidades, consideramos que entre el desapoderamiento de un bien y su encubrimiento existe una relación de alternatividad, mas una única situación fáctica a analizar. Es decir, un acontecimiento delictivo cuyo encuadre legal debe resolverse, en definitiva, en función a las pruebas acumuladas al expediente y a las conclusiones que de ellas puedan inferirse. Hicimos hincapié en que si se considera agotada la pesquisa respecto del posible hurto, la línea de investigación debe continuar sobre la base del delito alternativo, sin necesidad de adoptar una solución concluyente respecto de primero de los reproches pues, de ser así, se estaría decidiendo sobre calificaciones legales y no respecto de hechos o acontecimientos ilícitos, afectándose de esta manera, la garantía del ne bis in idem y la correcta administración de justicia. Ahora bien, atendiendo que en estos actuados se ha obrado de acuerdo al criterio antes esgrimido archivándose las actuaciones por el hurto hasta tanto aparezcan nuevas pruebas, y declinándose la competencia a la provincia para que investigue el encubrimiento, optaremos por confirmar la resolución. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Sostuve en anteriores precedentes que el desapoderamiento de un bien y su posterior encubrimiento implican acontecimientos distintos y que, la participación en el primero excluye tipicidad por la receptación. En tal sentido, el avance por esta última implica el descarte de la primera, sin necesidad de un pronunciamiento expreso, el cual resulta desaconsejable pues permitiría, una vez que adquiriese firmeza, deslindar responsabilidad por el encubrimiento confesando la sustracción. Con asiento en dicho argumento y en relación a que se ha actuado observando los mismos, voto por la confirmatoria del auto en crisis. (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich (por sus fundamentos), Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Poleri) c. 392/12, GARCÍA, Alán. Rta.: 05/07/2012 43 COMPETENCIA. Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires. Amenazas en donde aún no se descartó la figura más gravosa. Imputado llamado a prestar declaración indagatoria. Principio de estabilidad de la competencia. Fuero con competencia más amplia. Revocación. Justicia de instrucción. Fallo: “(…) II.- El recurrente entiende que lo decidido es prematuro atento que el testimonio de la víctima fue corroborado por el de (…) y se solicitó que se cite a la imputada a prestar declaración indagatoria, medida que, de estar en duda la radicación debe llevar a cabo en el juzgado de mayor competencia. III.- No pudiendo descartarse por el momento la figura más gravosa a tenor del contenido de la frase, es prudente, sin perjuicio del encuadre que en definitiva se adopte, por aplicación del principio de estabilidad de la competencia y a fin de evitar posteriores planteos nulificantes, que continúe con la investigación el fuero de competencia más amplia (artículos 36 y 50 del Código Procesal Penal de la Nación).Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y disponer que debe continuar con la investigación la justicia de instrucción. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 752/12, STEKAR, Nélida. Rta.: 31/07/2012 COMPETENCIA. Menor de 17 años que es conducido a un albergue transitorio en donde una persona no identificada lo fotografía desnudo y le propone mantener relaciones sexuales. Imputado: persona que lo acompañó y percibió el dinero como ganancia. Revocación. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Se investiga en estas actuaciones el hecho ocurrido el (…), cuando (…), de 17 años, habría sido conducido por una persona aún no identificada hasta un albergue transitorio, en cuyo interior, tras fotografiarlo desnudo a cambio de dinero, le habría propuesto mantener relaciones sexuales, a lo cual el menor se negó. (…) los habría presentado y percibido parte de la suma que le fuera entregada al niño (fs. ...). Circunscripto así el objeto procesal, el desplazamiento de competencia luce prematuro, por cuanto no puede descartarse el encuadre del suceso en una figura legal más gravosa que la prevista en el artículo 128 del Código Penal. Consecuentemente, este Tribunal RESUELVE: Revocar la decisión obrante a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.054/12, M. M., F. F. Rta.: 14/08/2012 COMPETENCIA. Progenitora que vive con el niño, conserva su tenencia y se mudó de domicilio sin conocerse su actual paradero. Impedimento de contacto. Revocación. Justicia Correccional. Disidencia: no es posible descartar de plano la comisión del art. 146 del C.P. Justicia de Instrucción. Hechos: la defensa interpuso recurso de apelación contra el auto del Juzgado Correccional que dispuso la incompetencia en favor de la justicia de instrucción. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: (…) denunció que, desde el año 2007, (…) le impide el contacto con el hijo de ambos, (…). La defensa sostuvo que no se reunieron elementos suficientes para acreditar que la conducta que se le enrostra a la imputada se adecua al art. 146 del Código Penal. Al respecto, estimo que asiste razón a la recurrente, ya que se desprende del legajo que el niño vivía con su progenitora, quien conservaba su tenencia, y habida cuenta del resultado infructuoso de la diligencia realizada (…), se entiende que habría mudado su domicilio -desconociéndose su paradero actual-, de modo que, de momento, el hecho denunciado encontraría adecuación típica en las disposiciones del artículo 2° de la ley 24.270 (1). Por ello, voto por revocar la resolución apelada y declarar que debe ser la justicia correccional la que continúe a cargo de la investigación. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En tanto de las declaraciones brindadas por (…) no resulta posible descartar de plano la comisión del delito previsto en el artículo 146 del Código Penal, entiendo que corresponde conocer en el caso a la justicia de instrucción, que a su vez concita la mayor competencia por la materia (2). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), de conformidad con el criterio asumido en las causas números 39.285, "B., A. L.", del 19 de agosto de 2010 y 41.615, "S., M. N.", del 30 de septiembre de 2011 -ambas de la Sala VII-, adhiero al voto del juez Mauro A. Divito, cuyos argumentos comparto. (…), el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado (…), en cuanto fue materia de recurso". 44 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Pociello Argerich. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti) c. 1044/12., B., N. S. Rta.: 27/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.285, "B., A. L.", rta: 19/08/2010 y c. 41.615, "S., M. N.", rta: 30/09/2011. (2) C.N.Crim. y Corerec., Sala VII, c. 528/12, "Ch. C., A. R.", rta: 16/05/2012. COMPETENCIA Hurto de bicicleta dejada en la vía pública. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) El día (…) del año en curso (…) habría intentado apoderarse ilegítimamente de una bicicleta, propiedad del comercio "(…)", la que se encontraba en la vereda frente al local ubicado en la calle (…). A juicio de este tribunal la sustracción de una bicicleta dejada en la vía pública o en lugares de acceso público, encuadra en la hipótesis prevista en el artículo 163 inciso 6 del Código Penal (1), motivo por el cual se RESUELVE: Adjudicar la competencia en estos obrados al juzgado de instrucción n° (…), al cual deberán ser remitidos. Hágase saber de ello al juzgado correccional mediante oficio electrónico. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.171/12, ARCE, Raul A. Rta.: 04/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 34885 "Diaz, Diego", rta. 16/07/08; c. 1752/10 "N.N.", rta. 23/11/10. COMPETENCIA. Lesiones y daño a vehículo taxi. Desafectación de bien de dominio público. Exclusión de agravamiento. Revocación. Justicia correccional. Fallo: "(…) consideramos que asiste razón a la defensa respecto de que el rodado taxi, no constituye un bien de uso público en el sentido del artículo 184 inciso 5 del Código Penal de la Nación. El vehículo de alquiler es un bien de propiedad privada, por lo tanto carece de las características esenciales que a los bienes de dominio público se les reconoce: inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad; si bien se les otorga una licencia para prestar servicio público, los vehículos no gozan de la custodia y protección que merecen los bienes del Estado. Al respecto, cabe señalar que la utilización de los vehículos de alquiler es facultativa para los usuarios, la relación entre el prestador y la persona transportada es de naturaleza netamente contractual y no reglamentaria. Conforman bienes privados que son aportados por su propietario para la prestación de un servicio autorizado por las autoridades locales y su afectación a un servicio público no cambia su carácter dominal, ni lo transforma en el bien de uso público contemplado en la agravante. Es por ello, que la conducta imputada encuentra adecuación típica en la figura prevista en el artículo 183 del Código Penal. (…) el tribunal resuelve: I.- Revocar el auto decisorio de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1.231, GUAYHUA, Franz y Otro. Rta.: 13/09/2012 COMPETENCIA. Sustracción de bicicleta en la vía pública. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Hemos sostenido en anteriores pronunciamientos donde se investigaban hechos similares al presente, que correspondía subsumirlos en el inciso 6° del art. 163 del Código Penal. (…) sobre la clase de bien, en el que recayó el injusto no existe discusión, puesto que, a diferencia del derogado decreto ley 6582/58, ésta agravante se extiende a todo vehículo, aunque no sea motorizado. (…) la esencia de esa figura no radica en la naturaleza del objeto, sino en el particular estado de indefensión que para la víctima provoca el tipo de lugar donde debe dejarlo. La falta de adecuada custodia debilita las defensas habituales y torna más censurable la acción ilícita. (…) compartimos la postura adoptada por el juez correccional, de que la causa debe continuar su trámite en el fuero de competencia más amplia. (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: De la Bandera) c. 1.226, N.N. Rta.: 18/09/2012 45 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., c. n° 32.038 "Robles", rta.27/04/08, c. nº 34.763 "Ávila" rta: 28/5/08, c. 3943 "NN s/ hurto", rta. 1/7/2010, 39.329 "NN s/hurto", rta. 30/6/2010, entre otras. COMPETENCIA. Lesiones infringidas en zonas no vitales. Ausencia de dolo homicida. Necesidad de resolver en forma urgente la situación procesal. Imputado en detención. Revocación. Fallo: "(…) El número de lesiones descriptas en el informe médico de fs. (…), no es de por sí suficiente para afirmar que al momento de atacar a la víctima el imputado hubiese actuado con dolo homicida. Menos aun cuando el lugar de ubicación de las heridas, sus características de producción y entidad, y que se localizan por fuera de zonas vitales, no permite afirmar que el ataque se dirigiera a causar la muerte del agredido. Tiene dicho la doctrina que "…la intención de matar y el dolo directo de quitar la vida requeridos por la tentativa de homicidio, no puede inferirse tan sólo del número de las heridas infligidas, ni de su ubicación o de las manifestaciones verbales proferidas por el encausado, sino que esa voluntad debe aparecer claramente definida en tal dirección, por lo que es menester una prueba específica demostrativa de dicha resolución interna en el momento de comenzar la ejecución para dar a los signos exteriores una correlativa fuerza intencional." (1). Por ello, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso, debiendo el juez de grado adoptar de inmediato una decisión de mérito en los términos de los artículos 306 o 309 del Código de forma, pronunciamiento que a pesar de haberse denegado la excarcelación de (…) en el incidente que corre por cuerda, no ha sido dictado en tiempo oportuno. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.473/12, SARNO, Cristobal F. Rta.: 04/10/2012 Se citó: (1) Romero Villanueva, Horacio J. Código Penal de la Nación, 3era Edición, Editorial Abeledo Perrot, 2008, pag. 304. COMPETENCIA. Falsificación de un instrumento que acredita la calidad de funcionario policial. Imputado que no es funcionario policial. Afectación de un interés que no es federal. Credencial apócrifa que no fue utilizada en ejercicio de funciones federales. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Atendiendo a que el imputado (…) no reviste la condición de funcionario policial; a que el suceso aquí investigado tampoco reúne características que susciten la afectación de un interés netamente federal, pues la actividad que aquél habría emprendido carece de tal connotación, especialmente porque en todo caso reconduce a las funciones que la Policía Federal cumple localmente; y a que no surge de las actuaciones que la credencial apócrifa se haya utilizado en el marco del ejercicio de funciones federales, no se ve configurado un supuesto que excite la competencia de la justicia de excepción. Nótese que aun frente a imputaciones contra numerarios de tal institución no es dable predicar necesariamente la competencia de la justicia de excepción, como lo ha entendido esta Sala en diversas oportunidades, sea por la sustracción o retención de bienes pertenecientes a la Policía Federal (1) o por conductas que afectan el patrimonio del Estado Nacional (2); como tampoco en aquellos casos en los que se desobedece a un funcionario policial que presta funciones locales (3). En ese entendimiento, no resulta pauta segura para definir la contienda la condición de instrumento público de la credencial incautada, ni la equiparación a que alude el art. 292, tercer párrafo, del Código Penal, porque ello sólo tiene incidencia en la escala penal respectiva, sin necesaria incumbencia en la determinación de la competencia material. Asumir otro criterio implicaría, por caso, que la falsificación de un instrumento que acredite la calidad de un funcionario policial de cualquier provincia suscitaría la competencia federal, conclusión que no se infiere del sistema federal de nuestro país y de la razón de ser de la justicia de excepción. Consecuentemente y oído el Ministerio Público Fiscal, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.421/12, C., S. Rta.: 09/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 34.810, "damnif: Hohenberg, Germán", rta: 16/07/2008 y c. 35.590, "Oliva, José", rta: 20/11/2008. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.392, "Cuevas, Luis", rta: 27/08/2010 y c. 40.211, "Ramis, Edgardo", rta: 30/12//2010. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII., c. 33.388, "Acosta", rta: 16/02/2008. COMPETENCIA. Disminución en un 20% de la función de masticación: Lesiones graves Justicia de instrucción. 46 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) El informe del Cuerpo Médico Forense da cuenta de que (…) habría visto disminuida en un 20% la función de masticación con motivo de la intrusión de dos de sus piezas dentarias (fs. …). En tanto la lesión sufrida le habría ocasionado a la víctima una mengua en esa función, es acertada la afirmación de que las lesiones sufridas serían de carácter grave (artículo 90 del CP). De tal modo, las actuaciones deben quedar radicadas ante el juzgado de más amplia competencia (artículo 36 del CPPN), por lo que, sin perjuicio de lo que surja del devenir investigativo, se RESUELVE: CONFIRMAR lo resuelto a fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Fuertes). c. 1.519/12, INC. DE COMPETENCIA PROMOVIDO POR ANDERSSON, Nicolas. Rta.: 16/10/2012 COMPETENCIA. Incompetencia del juzgado de instrucción y remisión de la causa a la justicia contravencional de la C.A.B.A. Imputados que se presentaron con armas en domicilios de los damnificados, habitantes de la villa 31, refiriéndoles que el terreno les pertenecía, a la vez que les exigían que lo abandonaran o les pagaran una suma de dinero. Imposibilidad de subsumir los múltiples hechos en el delito de usurpación. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) recurso de apelación deducido por el agente fiscal contra el auto (…) que declaró la incompetencia del juzgado interviniente y remitió la causa a conocimiento del juez a cargo del Juzgado Penal, Contravencional y de Faltas n° (…) de la C.A.B.A. para que siga entendiendo en los hechos denunciados. Hecho n° 1: (…) seis individuos, se presentaron en la vivienda que (…) estaba construyendo en la calle (…) de la Villa 31 bis (…), con armas de fuego y refiriéndoles "este terreno es mío, váyanse porque los voy a matar a todos…si vuelvo y encuentro a alguien, lo voy a matar…yo les aviso" (sic); para posteriormente, siendo las 14 hs. aproximadamente volver al lugar y exhibiendo un arma de fuego decirle a (…)"me parece que no fui claro, no entienden que no quiero a nadie en mi terreno…les estoy advirtiendo, voy a quemar toda esta mierda, no quiero a nadie en mi terreno" (sic). Hecho n° 2: (…) un grupo de seis personas (…) ingresaron en el terreno sito en el lote (…) de la Villa 31 bis (…), en circunstancias que su ocupante, (…) se encontraba en el interior del mismo en compañía de su esposa y sus dos hijos, portando tres de ellos armas de fuego y refiriéndoles: "este terreno es mío, yo compre,…yo compre por $ (…), así que si te querés quedar dame la plata", para posteriormente obligar a (…) y a su familia a sentarse en la cama a la vez que lo apuntaban con un arma y le manifestaban: "bueno dame la plata y nos vamos…arreglamos y nos vamos" (sic), para apoyarle luego un arma en la cabeza al nombrado y referirle "dame la plata o te mato…si no se van de acá los mato a todos" (sic). Hecho n° 3: (…) un grupo de tres personas (…) ingresaron abruptamente en la finca sita en la calle (…), lote sin número, terminal de ómnibus de Retiro de esta ciudad, y mediante la intimidación de armas de fuego les dijeron a (…), su esposo (…) y sus dos hijos "se van a tener que ir de aquí" (sic), a la vez que le sustrajeron un celular y le dieron plazo de una hora para retirarse del lugar, alegando que el terreno les pertenecía. Hecho n° 4: (…) un grupo de seis o siete personas (…) ingresaron abruptamente al domicilio de (…), sito en la manzana (…) de la Villa 31 bis (…) con un arma de fuego le pegaron un golpe en el rostro al nombrado, efectuaron disparos en el interior de la vivienda y le dieron un golpe a su mujer, (…), a la vez que con frases amenazantes le dijeron "ustedes se tienen que ir, porque esta es mi casa ahora…a levantarse y todos afuera de la casa" (sic), en alusión a los nombrados y a sus hijos que estaban allí". (…) estimamos que el conflicto complejo al que nos enfrentamos, en el que (…) se investigan hechos de apoderamiento, intimidaciones coactivas y demás sucesos en algunos casos cometidos con armas, no puede ser subsumido en el delito de usurpación, sin caer en una indebida simplificación y en una valoración por demás sesgada del asunto. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto (…) y mantener la intervención del Juzgado de grado para seguir conociendo en la presente (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.390/12, GARCIA PRIMO, Cesar Humberto y otros. Rta.: 23/10/2012 COMPETENCIA. Declinación de la titular del juzgado de instrucción a favor de la justicia provincial. Apelación el fiscal. Pruebas que acreeditan que la sustracción del camión ocurrió en localidad provincial. Confirmación. Fallo: "(…) la magistrada (…) detalló claramente las circunstancias de hecho, las pruebas y las normas legales que la llevaron a decretar su incompetencia territorial, motivo por el cual habremos de homologar su decisorio. (…) las pruebas incorporadas al sumario, acreditan que el hecho efectivamente ocurrió en extraña jurisdicción. (…) el órgano acusador desechó la versión, brindada por (…) y, formuló la hipótesis de que la sustracción habría acaecido en la localidad de Gobernador castro, partido de San Pedro, provincia de Buenos Aires, durante la hora que el vehículo se detuvo allí, o bien, en la localidad bonaerense de Escobar, cuando el rodado permaneció detenido durante aproximadamente tres horas. 47 (…) el representante del Ministerio Público Fiscal, por un lado, le atribuyó responsabilidad en el suceso a (…) (artículo 196 quater del código procesal) y, por otra parte, solicitó a la magistrada la realización de tres registros domiciliarios en la mentada localidad de Gobernador Castro. (…) el agravio introducido por el agente fiscal en orden a que la privación ilegítima de la libertad denunciada por (…) se trata de un delito continuado o permanente, que cesó en esta ciudad y que por ello debía proseguir la instrucción la jueza de grado (artículo 37, párrafo segundo, del código adjetivo), no resiste mayor análisis debido a que el propio órgano acusador desacreditó la denuncia incoada por (…) (…) El fiscal expuso que atento a que de los actuados no se advierte con claridad el lugar exacto donde habría tenido lugar la sustracción, conforme a lo previsto por el artículo 38 del código de forma, corresponde que sea la jueza a quo, quien debe continuar la investigación. (…) esta sala considera que esa argumentación luce desacertada, toda vez que en este caso, la pauta establecida por el mentado artículo 38 cede ante razones de economía procesal. Ello, aunado a la necesidad de facilitar el derecho de defensa, la finalidad de procurar una mejor actuación de la justicia que permita que la investigación y el proceso se lleve a cabo cerca del lugar donde ocurrió la infracción y donde se encuentran los elementos de prueba, nos convence en cuanto a que corresponde confirmar el decisorio en estudio, con la salvedad de que habremos de asignar la competencia al juez penal del Departamento Judicial de San Nicolás, con jurisdicción territorial en la localidad de Gobernador Castro. (…) mediante el seguimiento satelital, se determinó que (…) tras desviarse del recorrido que debía realizar, se detuvo en dicho paraje por el transcurso de una hora. Incluso, las medidas alegadas por el fiscal, eventualmente, habrán de producirse en Gobernador Castro. (…) si bien se advierte que el camión también se detuvo en las localidades de Ramallo y El Paraíso, lo cierto es que tales circunscripciones también pertenecen al Departamento Judicial de San Nicolás, por lo que de momento, se impone asignar la competencia al departamento judicial aludido. (…) respecto a la urgencia de los allanamientos invocados por el agente fiscal, cabe preciar que la jueza de la instancia anterior, correctamente apreció que el plexo probatorio colectado inhabilita a la realización de la medida extrema postulada, máxime si tenemos en cuenta la protección constitucional de la que goza el domicilio (artículo 18 de la Constitución Nacional). (…) corresponde que sea el juez con jurisdicción en Gobernador Castro quien prosiga la investigación, con el objeto de llevar a cabo las medidas de prueba que estime conducentes para esclarecer lo ocurrido y en su caso, analizar la procedencia de las diligencias postuladas por el recurrente. (…) toda vez que de los actuados se desprende que la sustracción en cuestión tuvo lugar en el ámbito de la provincia de Buenos Aires, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del decisorio de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1516/12, N.N. Rta.: 24/10/2012 COMPETENCIA. Sustracción de automotor. Encubrimiento. Relación de alternatividad entre ambas figuras. Justicia de Instrucción. Hechos: el fiscal apeló el auto que denegó el planteo de inhibitoria y el pedido de indagatoria efectuados por el señor fiscal y declaró la incompetencia parcial en orden a la receptación del vehículo objeto de la investigación. Fallo: "(…) Al respecto, siempre que el vehículo marca Peugeot, modelo 206, dominio (…), cuya sustracción en esta ciudad denunciara (…) ha sido incautado en la provincia de Misiones sin que surja con certeza de las actuaciones que (…) -quien fuera hallado en poder del rodado- resulte ajeno a su desapoderamiento, frente a la relación de alternatividad entre ambas infracciones y en orden a evitar el dictado de resoluciones contradictorias, el Tribunal considera pertinente que sea un único tribunal el que asuma la investigación (1). En esa dirección, toda vez que no es posible, al menos de momento, predicar la ajenidad del imputado respecto de la sustracción del automotor aludido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha establecido que el juez que intervino en la sustracción debe seguir conociendo en el caso frente a un posible encubrimiento, si no surge con absoluta nitidez que el imputado resulta ajeno al desapoderamiento (2). Por otra parte, la decisión por la que el juez de grado no hizo lugar a la solicitud formulada en orden a recibirle declaración indagatoria a (…), no resulta susceptible de ser recurrida por cuanto constituye una facultad discrecional para el magistrado a quo, razón por la que el recurso sobre el tópico debe declararse erróneamente concedido (artículo 444, párrafo segundo, del Código Procesal Penal). Por ello, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto documentado (…), en cuanto se declaró la incompetencia parcial en las actuaciones y, en consecuencia, se denegó el planteo de inhibitoria formulado por el señor Fiscal. II. DECLARAR erróneamente concedido el recurso de apelación interpuesto contra la decisión pasada (…), punto dispositivo I, en cuanto no se hace lugar al llamado a prestar declaración indagatoria de (…) (artículo 444, párrafo segundo, del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 1.745_12, BERMÚDEZ, Lucas. Rta.: 14/11/2012 48 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 313/12, "Yudgar, Jorge Adán", rta: 20/04/2012. (2) C.S.J.N., Fallos: 318:182 y 319:82; C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 979/12, "Farfán, Cesar A.", rta: 07/08/2012 y c. 1472/12, "Penido, Santiago R.", rta: 18/10/2012. COMPETENCIA. Imputado que retuvo el documento y el celular de una extranjera, la privó de su libertad, la obligó a mantener relaciones sexuales y la quería convencer de ejercer la prostitución. Trata de personas. Justicia en lo Criminal y Correccional Federal. Hechos: La damnificada denunció que mantuvo una relación sentimental con el imputado en su país de origen y luego que de que éste la convenciera de vivir en la Argentina, fue privada de su libertad, quedándose sin documento ni celular. Agregó que el imputado la agredía físicamente y que intentó en varias oportunidades convencerla de que ejerciera la prostitución. Fallo: “(…) III.- Entendemos que debe continuar conociendo el fuero federal pues las conductas atribuidas prima facie encuadrarían en la norma citada, la cual incorpora el artículo 145 bis al Código Penal de la Nación y, a los fines de evitar futuros planteos nulificantes, aquélla sede debe realizar todas las medidas tendientes a acreditar la hipótesis delictiva planteada. En ese sentido, su artículo 2 establece que: “Se entiende por trata de mayores la captación, el transporte y/o traslado -ya sea dentro del país, desde o hacia el exterior-, la acogida o la recepción de personas mayores de DIECIOCHO (18) años de edad, con fines de explotación, cuando mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima, aún cuando existiere asentimiento de ésta.”. Por su parte el artículo 4° dispone que: “A los efectos de la presente ley, existe explotación en cualquiera de los siguientes supuestos: a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condición de esclavitud o servidumbre o se la sometiere a prácticas análogas; b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual; (…)”. Nótese que (…) en varias oportunidades le ofreció prostituirse e incluso, al ingresar al país, le retuvo su documento de identidad y su teléfono celular para evitar que tenga comunicación con su familia. Del informe de la “Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema Justicia de la Nación” surge: “Que estas conductas podrían tener la finalidad de quebrantar a la entrevistada para insertarla en la prostitución” (…). Ello es corroborado por el estudio de la “Oficina de Rescate y Acompañamiento a las Personas Damnificadas por el Delito de Trata” del que se desprende: “La situación de vulnerabilidad en que se encontraría la joven en Argentina, se habría profundizado por el aislamiento en el que se encontró inmersa (…). El conjunto de estas situaciones, procurarían un estado de desvalimiento en la joven que obtura cualquier intento de pedido de ayuda, a la vez que podría facilitar su captación en redes de trata y prostitución. Se deja constancia del ofrecimiento realizado a la joven por parte del Sr. (…) para el ejercicio de la prostitución, en el marco de un vínculo desigual de poder, además del control del entorno físico, la violencia física y psicológica señalada, y la adopción por parte del Sr. (…) de un conjunto de estrategias para impedir el escape de la joven.” (…). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia del recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1369/12, C., H. V. Rta.: 01/11/2012 COMPETENCIA. Adulteración o tráfico de medicamento. Ley 16.463 artículos 1° y 2°. Justicia Federal. Hechos: El Fiscal apeló por prematura la declinación de la competencia en razón de la materia a favor de la justicia federal. Fallo: “(…) expresó que a través de una búsqueda efectuada por el personal del Programa de Monitoreo y Fiscalización de Publicidad y Promoción del Instituto Nacional de Medicamentos, se detectó en la página de internet (…), la oferta del método “IBION”, elaborado con una combinación de proteínas extraídas del veneno de serpientes y escorpiones mediante el cual se prometía controlar, resumir y terminar con el cáncer. Señaló que el producto no se encuentra inscripto ante la Administración Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnología Médica, por lo tanto resultaba probable que no se hubieran realizado los controles de calidad y pureza necesarios para garantizar que fuera apto para el consumo humano. Afirmó que la página estaba registrada a nombre de (…), con un domicilio de contacto ubicado en (…). II.- El Representante del 49 Ministerio Público Fiscal sostuvo que la declinatoria es prematura ya que debe establecerse con certeza que tipo de sustancias medicinales o mercaderías peligrosas para la salud serían ofrecidas por los imputados. III.- La hipótesis delictiva encuadra en el artículo 1° de la ley nº 16463 que establece su ámbito de aplicación a la “…importación, exportación, producción, elaboración, fraccionamiento, comercialización o depósito en jurisdicción nacional o con destino al comercio interprovincial, de las drogas, productos químicos, reactivos, formas farmacéuticas, medicamentos, elementos de diagnóstico y todo otro producto de uso y aplicación en la medicina humana y las personas de existencia visible o ideal que intervengan en dichas actividades”. A su vez su artículo 2º expresa que “las actividades mencionadas en el artículo 1º sólo podran realizarse, previa autorización y bajo el control del Ministerio de Asistencia Social y Salud Pública…”.El Procurador General de la Nación ha dicho que “la ratio manifiesta de ambas normas [en referencia a la ley 16.463...] es evitar el uso indebido de medicamentos, así como determinar la peligrosidad de éstos, su comprobada y comprobable acción y finalidades terapéuticas y sus ventajas científicas. Técnicas o económicas, de acuerdo con los adelantos científicos (1). En consecuencia, el desconocimiento respecto a la forma en qué ingresó al país el medicamento o de qué manera se lo elaboró pues se habrían omitido efectuar los trámites pertinentes ante el organismo de contralor, está indisolublemente ligado con las consecuencias que podría ocasionar su suministro sobre la salud de los consumidores. De esta forma la conducta denunciada resultaría abarcada en la citada normativa, por lo cual corresponde que intervenga el fuero de excepción, tal como lo ha postulado reiteradamente el más Alto Tribunal (2). Por lo demás, el Tribunal Supremo sostuvo que “corresponde atribuir competencia a la justicia federal si…se investiga una posible adulteración o tráfico de medicamentos…” (3). Destacamos que cuando de la denuncia surge claramente cuál es el fuero que debe intervenir, no puede pretenderse que continúe con la investigación un Tribunal que, de antemano se advierte es incompetente (4), como se verifica en el caso. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto interlocutorio de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1658/12, N.N. Rta.: 21/11/2012 Se citó: (1) C.S.J.N. Fallos: 310:112, competencia nº 320. XLII “De los Santos, Juan Carlos s/trafico de mercaderías peligrosas para la salud”; (2) C.S.J.N., Fallos 325:902; 327:719 y 5173, Comp. 173, L, XLIII; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 357/12, “Farma One S.R.L.”, rta.: 11/10/12; (4) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 37.376, “Benetton, Luciano y otros s/competencia”, rta.: 10/10/2009. COMPETENCIA. Delito contra la integridad sexual. Acción dependiente de instancia privada. Necesidad de convocar a la damnificada para que indique si es su deseo instar la acción penal. Revocación. Fallo: "(…) entendemos que asiste razón a la defensa. Si bien en razón del monto de la pena que contempla la hipótesis prevista y reprimida por el apartado 119 del código de fondo, correspondería que la prosecución de la pesquisa esté a cargo de la justicia de instrucción (por ser la de más amplio espectro jurisdiccional), lo cierto es que como lo señala la defensa, entendemos que al tratarse la hipótesis en cuestión de un delito dependiente de instancia privada (artículo 72 del digesto de forma) resulta pertinente, previo a tomar una decisión respecto de la competencia, convocar a la damnificada a fin de clarificar si fue su intención instar la acción en relación al supuesto de abuso. Ello así, pues el testimonio de la víctima, brindado ante la Oficina de Violencia Domestica, describe múltiples situaciones de violencia en un amplio marco temporal, entre las que hace una referencia a la hipótesis que nos ocupa, circunstancia que, sin más, llevó al a quo a desprenderse de la jurisdicción. (…) luego de examinar minuciosamente las declaraciones obrantes a fs. (…) y (…), entendemos que no es posible convalidar la declinatoria de la competencia impugnada, pues no puede aseverarse que fue el deseo de la víctima promover la acción penal en punto al suceso en cuestión. (…) el tribunal resuelve: Revocar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1.649, O., S. C. Rta.: 29/11/2012 COMPETENCIA. Sustracción de dinero sin que mediara algún tipo de ardid o engaño. Diferencia entre el hurto y la estafa. Justicia Correccional. Fallo: “(…) II.- Compartimos la solución adoptada por el juez de la instancia anterior pues, a nuestro criterio, la conducta investigada encuadraría prima facie en el delito previsto en el artículo 162 del Código Penal. 50 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Es que la figura de estafa se diferencia de la de hurto por la entrega voluntaria que hace el sujeto pasivo en virtud del error en el que incurre por el ardid desplegado por el autor. En este caso, (…) sustrajo el dinero que ya había entregado a la damnificada, sin que mediara algún tipo de ardid o engaño a los que hace referencia el art. 172 del Código Penal (1). Dado el dinero en pago, el mismo ingresa en la esfera de custodia de la empleada, la que es desapoderada en su descuido y no mediando alguna forma comitiva típica de las figuras de fraude. La doctrina sostuvo que “Ilustrativa por su vehemencia es la caracterización que formula Groizard quien dice que la estafa es el proteo de los delitos y adopta todas las formas susceptibles de ser inventadas por el ingenio humano que conduzcan a obtener un beneficio propio a costa de un perjuicio ajeno. Su esencia es el engaño y la perfidia; sus medios dar a la mentira la apariencia de verdad; su fin la defraudación por el abuso de confianza. El estafador… no priva de la posesión del objeto a su dueño apoderándose de él por medio de un acto material, como el autor del hurto…” (2). III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Gallo). c. 1655_12, CUBRIDES GARAY, Guillermo Alfonso y otros. Rta.: 23/11/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 41.771, “NN s/ competencia”, rta.: 29/06/10; (2) Abraldes Sandro F. en su artículo “La estafa mediante medios mecanizados” publicado en LL. 1997, c 1444, donde citó a Moreno Rodolfo (h), “El Código Penal y sus antecedentes”, t. V, p. 175, Editor H. A. Tommasi, Buenos Aires, 1923. COMPETENCIA. Desobediencia a una orden judicial impartida por un juez federal. Magistrado que se declara incompetente y remite las actuaciones a la justicia federal. Defensa que apela. Competencia federal. Confirmación. Fallo: “(…) Entendemos que la conducta desplegada por (…) habría afectado el buen funcionamiento de la Justicia Federal ya que la orden desobedecida fue dictada por un Magistrado de ese fuero. Ya se dijo que “Si la orden judicial presuntamente desobedecida fue impartida por un juez federal, corresponde la intervención del fuero de excepción” (1). De este modo, los agravios introducidos por la parte carecen de asidero pues los actos ya realizados por el Juez a quo no pierden vigencia ante la declinatoria, ni pueden impedir que el sumario pase a tramitar ante los tribunales de excepción, pese a que la circunstancia que motiva el desplazamiento de la competencia haya sido, según pretende, ostensible desde su inicio de la pesquisa. Por ultimo, no se verifica que el decisorio atacado ponga en peligro las garantías constitucionales del acusado ni que atente contra los principios invocados por el recurrente. De este modo, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1730_12, CELA, Juan Carlos. Rta.: 27/11/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala V, c. 20.243, “Maio, Alberto”, rta.: 18/11/02 y c. 25.250, “Brestolli, María Teresa”, rta.: 26/10/04. COMPETENCIA. Declinación a favor de la justicia correccional para investigar la falsificación o utilización de certificados médicos apócrifos para justificar inasistencia laboral. Resolución prematura. Necesidad de establecer si hubo perjuicio económico. Revocación. Justicia de instrucción. Fallo: “(…) El acusador público sostuvo que la declinatoria de competencia a la justicia correccional era prematura ya que al haberse aportado un certificado falso debía establecerse si se abonaron los días no trabajados y, en consecuencia, si hubo un perjuicio económico. En esas condiciones, entendemos que asiste razón al recurrente en la medida que restan diligencias por producir y, con el fin de evitar futuros planteos nulificantes, corresponde que continúe con el trámite del sumario la justicia de más amplio espectro (artículo 36 del Código Procesal Penal de la Nación). Por ello, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y continuar con las presentes actuaciones el Juzgado de Instrucción. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1447/12, VISMARA, Adriano Israel. 51 Rta.: 06/11/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. Art. 12 de la Ley 25.891. Receptación dolosa de teléfonos celulares y módulos de identificación removible (tarjetas de telefonía). Tenencia ilegítima de documento ajeno. Justicia Federal. Fallo: "(…) En el marco de la prevención que tuvo lugar el 21 de abril de 2011 (…) se secuestraron a (…) los efectos detallados en el acta documentada (…). La señora juez correccional ordenó la extracción de testimonios, al considerar que en el sub examen sería de aplicación la ley 25.891, que en su artículo 15 otorga exclusiva competencia a la justicia de excepción y a fin de que se investigue la presunta tenencia ilegítima de un documento ajeno destinado a acreditar la identidad de las personas, en función de lo dispuesto por el art. 33, inciso "c", de la ley 20.974 de Identificación del Potencial Humano Nacional (…). Recibidas las actuaciones, el magistrado federal rechazó la competencia asignada, por entender que se exhibía prematura, en tanto no se había constatado el origen ilícito del material de telefonía celular secuestrado, ni se verificó la veracidad de los argumentos esgrimidos por (…) para justificar la tenencia del documento nacional de identidad a nombre de … (…). Al respecto, cabe apuntar que la presente investigación se halla encaminada a comprobar una presunta infracción a las normas penales establecidas en la ley 25.891 que, particularmente en su artículo 12, ha tipificado la receptación dolosa de teléfonos celulares y Módulos de Identificación Removible -tarjetas de telefonía-. De allí que teniendo en cuenta las primeras comprobaciones que arroja la pesquisa inicial sobre la titularidad de las diversas simcards incautadas (…), y en atención a la disposición del artículo 15 de la normativa citada, deba asignarse competencia al fuero federal. Asimismo, la encuesta deberá hacerse extensiva al documento nacional de identidad ajeno hallado en poder de (…) en función de lo prescripto en el artículo 33, inciso "c", de la ley 20.974. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.366_12, RIVADENEIRA LA TORRE, Alfredo. Rta.: 19/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCION. Funcionarios policiales que se apoderaron ilegítimamente de motocicletas incautadas en predio perteneciente a la Comisaría. Funcionarios públicos que tenían a su cargo la custodia de los bienes incautados. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Se imputó a (…) y (…), agente y suboficial escribiente de la Policía Federal Argentina respectivamente, el haberse apoderado ilegítimamente de tres motocicletas que se hallaban incautadas en el predio ubicado en la calle (…) -bajo la autopista (…), entre las calles (…)-, perteneciente a la Comisaría (…) de la Policía Federal (…). El señor juez correccional luego de indagar a los imputados, se declaró incompetente en el entendimiento de que el hecho constituiría el delito de malversación de caudales públicos -que sería abarcado por el artículo 261 del Código Penal- pues, en su carácter de funcionarios públicos, aquéllos habrían sustraído los bienes que, en razón de su cargo, les habrían sido confiados (…). De adverso, la señora juez de instrucción sostuvo que el hecho se subordina típicamente en la figura de hurto agravado (C.P. art. 163 bis), cuya escala penal determinaría la competencia de la justicia en lo correccional, según se establece en el artículo 27, inc. 2°, del Código Procesal Penal (…). Al respecto, comparte el Tribunal el criterio asumido por el señor fiscal general (…), en cuanto a que no puede desconocerse como hipótesis que los imputados en su carácter de funcionarios públicos tenían a su cargo la custodia de los bienes incautados en un predio que era administrado por la Policía Federal Argentina y habrían sustraído las motocicletas fuera del ámbito asignado, lo que habría impedido la preservación de la seguridad administrativa de los bienes. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.306/12, TALE, Miguel Néstor. Rta.: 14/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Hurto calamitoso. Infortunio aprovechado por la imputada. Damnificado que se encontraba bajo efectos de tranquilizantes suministrados por personal médico. Imposibilidad de descartar la figura del art. 163 inc. 3 del C.P. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Las presentes actuaciones tuvieron inicio con motivo de la denuncia formulada por (…), quien refirió que el día 18 de febrero de 2012, alrededor de las 20:00, su ex pareja (…) se hizo presente en su 52 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional domicilio, sito en la calle (…), de esta ciudad, donde mantuvo una discusión que derivó en que (…) le propinara diversos golpes de puño y puntapiés. Ante tal circunstancia, el denunciante se descompensó, por lo que tuvo que ser atendido por personal médico que le suministró tranquilizantes. Al despertarse al día siguiente, advirtió que la imputada le había sustraído diversos objetos de su propiedad y que también le profirió frases amenazantes por medio del contestador. El magistrado en lo correccional se declaró incompetente en el entendimiento de que el suceso investigado se subsume típicamente en los artículos 89, 149 bis y 163, inciso 2°, del Código Penal. En lo tocante a esta última significación legal indicó que la situación transitada por la víctima al momento de ser desapoderado ilegítimamente de sus pertenencias es la de un infortunio, que fue aprovechado por la imputada. A su turno, la señora juez de instrucción no aceptó la competencia atribuida. Sostuvo que, a su entender, no se da en el caso la figura del hurto calamitoso, pues no se vislumbra la presencia del infortunio particular de la víctima, como exige la significación legal bajo estudio. Aclarado ello, cumple anotar que el concepto de infortunio abarca toda situación de padecimiento físico o moral que normalmente influye sobre el tenedor del objeto, aminorando la vigilancia que suele ejercer sobre él. En consecuencia, de conformidad con lo manifestado por el representante del Ministerio Público Fiscal ante esta Alzada (…), no puede descartarse -por el momento- que la conducta investigada encuadre en el tipo penal del artículo 163, inciso 2°, del Código Penal, ya que al tiempo en que se produjo la sustracción, (…) se encontraría -según relató- bajo los efectos de los tranquilizantes que le habían sido suministrados por los galenos que lo atendieron. (…), el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Larcher). c. 964/12, FONTÁN, Marcela V. Rta.: 31/07/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Sustracción de rodado estacionado en la calle, encendido y dentro del ámbito de custodia de su dueño. Hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Se investiga en la causa el apoderamiento ilegítimo del rodado Volkswagen Gol, dominio (…), que tuvo lugar cuando (…) detuvo su vehículo en la calle (…) de esta ciudad, con las llaves colocadas y el motor en marcha, y tras descender se dirigió a la casa de su amiga, extremo que habría sido aprovechado por el imputado (…) para lograr su sustracción. La señora juez de instrucción se declaró incompetente, en el entendimiento de que el suceso denunciado constituida el delito de hurto simple, sin que resultara aplicable la circunstancia agravante del artículo 163, inciso 6°, del Código Penal, por cuanto la cercanía del damnificado al tiempo del desapoderamiento implicó que el automóvil aún se hallar bajo su custodia (…). Por su parte, el señor juez correccional no aceptó la competencia atribuida, toda vez que en el caso bajo estudio se darían las características de desamparo o indefensión del vehículo que determina la aplicación de la norma mencionada (…). De conformidad con lo dictaminado por el señor fiscal general (…), en el particular caso del sub examen cabe descartar la hipótesis contemplada en el artículo 163, inciso 6°, del Código Penal, en tanto la circunstancia de que su propietario se hallaba a pocos metros del vehículo (…) permite concluir en que no se encontraba "dejado" en la vía pública, sino dentro del ámbito de custodia de su dueño. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Correccional (…)": C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1156/12, FERNÁNDEZ, Sergio Alejandro. Rta.: 17/08/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Mercadería ya descargada y en poder de su destinatario final. Imposibilidad de aplicar la agravante prevista por el art. 163 inc. 6 del CP. Hurto simple. Justicia correccional. Fallo: "(…) la mercadería ya había sido descargada y se encontraba en poder de su destinatario final, sobre la vereda del supermercado de la damnificada, circunstancia que permite afirmar que los "packs" de gaseosas ya no se encontraban en tránsito. En virtud de ello, es que no procede la aplicación de la agravante prevista en el art. 163, inc. 6°, del Código Penal. 53 En consecuencia, al encontrar el hecho adecuación típica en delito de hurto simple (art. 162, del CP), corresponde mantener la competencia en el Juzgado (…) Correccional (…), lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.146-12, Visciconti, Germán Alerto. Rta.: 10/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Presentación al cobro de cheque denunciado como sustraído. Cheque que se encontraba sin alteraciones. Ausencia de ardid. Posible acto demostrativo de apropiación indebida de una cosa perdida o de un hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) El señor juez correccional sostuvo que la conducta investigada encuentra subordinación típica en la figura acuñada por el artículo 172 del Código Penal, pues a su entender, el cartular se depositó en una cuenta corriente diferente a la de quien figuraba como beneficiaria, con el consiguiente perjuicio patrimonial (…). El señor juez de instrucción no aceptó la competencia atribuida, al considerar que la presentación al cobro del cheque denunciado como sustraído no importa el ardid requerido por la figura de estafa (…). De conformidad con lo manifestado por el señor fiscal general en su dictamen (…), teniendo en cuenta que en el caso particular el cheque se encontraba en iguales condiciones en que fue hallado o sustraído -endosado por la titular- y se depositó a través de terminales de autoservicio en la misma sucursal y en un horario cercano al que concurriera la denunciante, puede descartarse una eventual estafa. Por ello y sin perjuicio de lo que pudiere resultar del avance de la investigación, el depósito realizado resultaría, de momento, un acto demostrativo de la apropiación indebida de una cosa perdida (artículo 175, inciso 1°, del Código Penal) o de un hurto simple (art. 162 idem), cuya penalidad impone que continúe a cargo de la encuesta la justicia correccional (artículo 27, inciso 2°, del Código Procesal Penal). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec Cám.: Decarli). c. 1.488/12, N.N. Rta.: 15/10/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Sustracción de contenedores del interior de un depósito donde aguardaban a ser transportadas. Inaplicación del agravante "mercadería en tránsito". Justicia correccional. Fallo: "(…) contienda (…) entre el Juzgado (…) Correccional N (…) y el Juzgado (…) de Instrucción N° (…). (…) se desprende que los contenedores en cuestión no fueron sustraídos, durante su carga o descarga, o en el trayecto de su trasporte, sino del interior de un depósito en el que aguardaban a ser transportados. En ese orden de ideas, tiene entendido el tribunal que "(…) no corresponde aplicar el agravante previsto en el inc. 5° del art. 163 del Código Penal, puesto que al momento en que la mercadería fuera sustraída ésta no se encontraba en tránsito sino que ya había sido depositada (…)" (*), quedando en consecuencia excluidos los apoderamientos que se cometen antes de iniciar la carga, como sucedió en autos. (…) el Tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia al Juzgado (…) Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Barbarosch. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.683/12, Vega, Maximiano y otros. Rta.: 28/11/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 43.621/12, "Olguín", rta.: 12/11/12. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Mercadería que fue sustraída una vez depositada en la vereda, momentos después de ser transportada. Inaplicación del agravante " mercaderías en tránsito". Justicia correccional. Fallo: "(…) contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado (…) Correccional N° (…) y el Juzgado (…) de Instrucción N° (…). Se investiga (…) el suceso ocurrido (…), oportunidad en la que (…) se encontraba descargando varios packs de gaseosa en el "Supermercado (…)" (…), oportunidad en la que, luego de apoyarlos en la vereda, un automóvil (…) -conducido por (…), quien viajaba acompañado por (…)se detuvo, descendiendo del mismo dos hombres que tomaron la referida mercadería y se dieron a la fuga en su vehículo. El señor juez a cargo del Juzgado (…) Correccional (…), declinó su competencia (…) por entender que los hechos (…) encuadran en el tipo penal de hurto agravado por tratarse de mercaderías en tránsito, previsto en el art. 162, inc. 5°, del Código Penal. Por su parte el titular del Juzgado (…) de 54 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Instrucción (…), no aceptó la competencia atribuida en el entendimiento de que no se trataría de mercadería en tránsito puesto que al momento de suceder el hecho pesquisado aquella ya había sido depositada en la vereda del local en el que debían ser ingresadas. (…) entendemos que no corresponde aplicar el agravante previsto en el inc. 5° del art. 163 del Código Penal, puesto que al momento en que la mercadería fuera sustraída ésta no se encontraba en tránsito sino que ya había sido depositada sobre la vereda del "Supermercado (…)", siendo el destino final. "(…)en lo actuado, el pack de gaseosas ya había sido descargado y se encontraba en poder de su destinatario final sobre la vereda del local donde estaba siendo ingresada, extremo que permite afirmar que, a esa altura de las circunstancias, la mercadería no se encontraba en tránsito(…)" (*). En este caso, si bien la mercadería sustraída no se encontraba aún en manos de su destinatario, ya había sido colocada frente a la puerta de acceso al mismo, lo que impone excluir el agravante previsto en el inc. 5° del art. 163 del código de fondo. Ello por cuanto se ha dicho que la previsión del agravante encuentra fundamento en que "(…) la extensión en nuestro país, con zonas desprovistas de control inmediato, por cuyas rutas debe transitar el transporte automotor de mercaderías, sin otra protección que la sola presencia del transportista, el que necesariamente debe realizar escalas (…) que obligan a dejar el vehículo con su carga sin vigilancia directa, está señalando la necesidad de proteger con mayor intensidad la carga transportada de los hurtos que pudiere ser objeto tanto en el itinerario como en las escalas" (**). (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado (…) Correccional (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.621/12, Olguín, Alber Antonio. Rta.: 12/11/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala V, c. 40.724, "Ramos Gómez", rta.: 29/03/11. (**) Cfr. Jorgelina Camadro, "El delito de hurto", en "Delitos Contra la Propiedad", dir. Luis F. Niño, Tomo I, Ed. Ad-Hoc, año 2011, pag. 53/54. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación al cobro de un cheque extraviado. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Llega el expediente a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción (…) y el Juzgado (…) Correccional (…). Se inician las (…) actuaciones (…) a raíz de la denuncia formulada por (…) ante las autoridades de la Comisaría (…) de la Policía Federal Argentina (…). En la declaración testimonial (…) el damnificado manifestó que en virtud del rol que desempeña como director de una sociedad anónima, extendió el cheque nro. (…) a su empresa proveedora de papel, denominada "(…)". Luego, fue anoticiado que el caratular en cuestión había sido extraviado por el empleado de la compañía destinataria del cheque y finalmente supo que este título había sido presentado al cobro. El Sr. juez de instrucción declaró su incompetencia a favor de la justicia correccional por entender que la presentación al cobro de un cheque al portador con denuncia de extravío anterior, no constituía el ardid requerido por el tipo penal de estafa (art. 172 del CP) sino que, en todo caso, tal situación encuadraría en el delito de apropiación de cosa perdida (art. 175, inc. 2°, del CP); postura no compartida por el Sr. juez correccional, al considerarla prematura. (…) consideramos que en este caso luce prematura la declinación de competencia habida cuenta que no se han practicado las medidas suficientes tendientes a clarificar los extremos del hecho investigado, por no haber sido incorporado el original del cheque o copia de éste, resultando así imposible establecer si existió, o no, algún tipo de falsedad instrumental o la intervención de terceros por vía de endosos. (…) en otros asuntos similares ha resuelto esta Sala que:"compartimos lo sostenido por el magistrado en lo correccional habida cuenta que, por lo menos en el estado actual de la pesquisa, resulta plausible la configuración del delito de estafa, ya que si bien el cartular se encontraba completo y firmado, restaba asentar el nombre del beneficiario, dato éste que habría sido llenado por la persona que endosó el documento extraviado e intentó su cobro a través de su presentación en la entidad bancaria; ello sin perjuicio del concurso que pudiese darse con la apropiación de cosa perdida pues la consumación de éste marca a su vez el comienzo de ejecución de la estafa." (*). (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado (…) de Instrucción (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 42.801/2012, N.N. s/ estafa en tentativa (Damnif. Córdoba Daniel Gustavo). Rta.: 10/07/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.177, "N.N. Shab", rta.: 05/11/09. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Imputados que distrajeron a un vendedor de teléfonos celulares a fin de apoderarse del equipo que les fue entregado momentáneamente. Hurto. Justicia Correccional. Fallo: "(…) con las pruebas colectadas es posible descartar la figura de estafa dado que la conducta desplegada por los imputados -consistente en distraer al vendedor del local (…) a efectos de lograr el 55 apoderamiento del celular que les fue entregado momentáneamente y en el marco de una posible venta- no reúne los elementos típicos descriptos en el art. 172, CP. Del relato del propio damnificado se deduce que en ningún momento existió la voluntad de transferir la tenencia del teléfono celular en cuestión a los encausados, por lo que se descarta el desprendimiento patrimonial voluntaria -si bien bajo errorcaracterístico del fraude genérico. Por ello, cabe concluir que la conducta desplegada encuadra en el tipo penal del art. 162 C.P. (…) el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado (…) Correccional (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 42.886/12, Herrera, Enrique Daniel. Rta.: 12/07/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Ingreso a sistema informático homebanking. Transferencia de dinero no autorizada por la titular a una cuenta. Manipulación de datos por parte de la ex pareja. Alteración del normal funcionamiento del sistema informático. Juzgado con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Tuvieron su génesis las presentes actuaciones con motivo de la denuncia formulada por (…), quién refirió que el 12 de septiembre de 2011 intentó acceder a su cuenta bancaria del Banco (…) a través del sistema informático homebanking, no pudiendo hacerlo toda vez que dicho medio no reconoció su clave. Posteriormente logró ingresar por medio de la clave de su hermana -cotitular-, ocasión en la que advirtió una transferencia no autorizada por la suma de dos mil doscientos cuarenta pesos y ocho centavos ($ 2.240,08) y veinticinco centavos de dólar (U$S 0,25) a la cuenta n° (…), a nombre de (…) -su ex pareja-, que conocía todos sus datos personales. El señor juez de instrucción se declaró incompetente, en el entendimiento de que la conducta a investigar constituiría el delito previsto por el artículo 162 del Código Penal, toda vez que no puede advertirse ardid o engaño alguno en la dinámica del hecho denunciado. Asimismo, desechó la posibilidad de que el suceso encuadre en el delito previsto por el artículo 173, inciso 16° del código de fondo pues "del modus operandi denunciado tampoco puede observarse que la cuestionada transacción se haya perpetrado gracias a la alteración del funcionamiento del sistema informático de homebanking, sino que éste jamás fue manipulado desvirtuando su normal actividad". A su turno, el señor juez en lo correccional no aceptó la competencia atribuida y sostuvo que el hecho se subsumiría en el artículo 173, inciso 16° del Código Penal, puesto que la maniobra se concretó a través de un sistema informático, el que fue modificado al manipular el usuario de la denunciante, por lo que se alteró el normal funcionamiento de dicho sistema como también la transmisión de los datos. De conformidad con los argumentos expuestos por el representante del Ministerio Público Fiscal ante esta Alzada (…), teniendo en cuenta el incipiente estado de las actuaciones -nótese que únicamente se cuenta con la declaración de la víctima en sede policial-, la Sala estima que no puede descartarse por el momento que el episodio denunciado encuadre en el artículo 173, inciso 16 del Código Penal. Al respecto, cabe indicar que la manipulación de los datos de (…) pudo haber permitido el acceso a su cuenta bancaria con el consiguiente perjuicio económico indicado, circunstancia que, en principio, podría importar una alteración al normal funcionamiento del sistema informático denominado homebanking, por lo que corresponde que continúe interviniendo el juzgado de mayor espectro jurisdiccional, con mayor razón cuando lo argumentado (…) por el doctor (…) debe situarse en un plano conjetural, justamente en función de la ausencia de actividad perquisitiva. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Larcher). c. 882/12, PODWORNY, Esteban Lionel. Rta.: 10/07/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación al cobro de un cheque extraviado. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Llega el expediente a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción (…) y el Juzgado (…) Correccional (…). Se inician las (…) actuaciones (…) a raíz de la denuncia formulada por (…) ante las autoridades de la Comisaría (…) de la Policía Federal Argentina (…). En la declaración testimonial (…) el damnificado manifestó que en virtud del rol que desempeña como director de una sociedad anónima, extendió el cheque nro. (…) a su empresa proveedora de papel, denominada "(…)". Luego, fue anoticiado que el caratular en cuestión había sido extraviado por el empleado de la compañía destinataria del cheque y finalmente supo que este título había sido presentado al cobro. El Sr. juez de instrucción declaró su incompetencia a favor de la justicia correccional por entender que la presentación al cobro de un cheque al portador con denuncia de extravío anterior, no constituía el ardid requerido por el tipo penal de estafa (art. 172 del CP) sino que, en todo caso, tal situación encuadraría en el delito de apropiación de cosa perdida (art. 175, inc. 2°, del CP); postura no compartida por el Sr. juez correccional, al considerarla prematura. (…) consideramos que en este caso luce prematura la declinación de competencia habida cuenta que no se han practicado las medidas suficientes tendientes a clarificar los extremos del hecho investigado, por no haber sido incorporado el original del 56 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional cheque o copia de éste, resultando así imposible establecer si existió, o no, algún tipo de falsedad instrumental o la intervención de terceros por vía de endosos. (…) en otros asuntos similares ha resuelto esta Sala que:"compartimos lo sostenido por el magistrado en lo correccional habida cuenta que, por lo menos en el estado actual de la pesquisa, resulta plausible la configuración del delito de estafa, ya que si bien el cartular se encontraba completo y firmado, restaba asentar el nombre del beneficiario, dato éste que habría sido llenado por la persona que endosó el documento extraviado e intentó su cobro a través de su presentación en la entidad bancaria; ello sin perjuicio del concurso que pudiese darse con la apropiación de cosa perdida pues la consumación de éste marca a su vez el comienzo de ejecución de la estafa." (*). (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado (…) de Instrucción (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec Cám.: Souto). c. 42.812/2012, F., A. D. Rta.: 03/08/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.177, "N.N. Shab", rta.: 05/11/09. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Privación Ilegítima de la libertad. Relación de concubinato con la damnificada. Convivientes que se deben respeto superior al de otras relaciones particulares. Aplicación de la agravante prevista por el art. 142 inc. 2 del C.P.P.N. Justicia de instrucción. Fallo: (…) Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción N° (…) y el Juzgado (…) Correccional N° (…). (…) la conducta desplegada por el imputado podría encuadrarse en el art. 142, inc. 2do. del CP, toda vez que en una relación de concubinato como la obrante en autos, los convivientes se deben un respeto particular, superior al de otras relaciones personales. Ello, además que junto a la denunciante se encontraban los hijos de ambos, de 2 años y 8 meses de edad. En consecuencia, dado que uno de los delitos imputados a (…) posee una pena máxima superior a tres años, corresponde que sea el fuero con mayor espectro jurisdiccional el que continúe con la investigación. (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado (…) de Instrucción N° (…) para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 42.953/2012, A. W., C. Rta.: 10/08/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación al cobro de cheque con denuncia de extravío. Imposibilidad de descartar eventual estafa. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia, en razón de la materia, trabada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…) y el Juzgado Nacional en lo Correccional (…). El señor juez de instrucción se declaró incompetente, en el entendimiento de que la presentación al cobro de un cartular con denuncia de extravío constituye el delito de apropiación de cosa perdida (artículo 175, inciso 2° del Código Penal). Por su parte, el magistrado correccional rechazó la competencia atribuida, toda vez que, según sostuvo, no puede descartarse sin una mínima investigación la ocurrencia de maniobras fraudulentas. Con independencia de lo manifestado por el señor fiscal en su dictamen (…), se estima que -de momento- no puede descartarse que hubiera mediado una eventual estafa, pues se desconoce de qué modo el cartular llegó a manos de quien lo depositó, resultando prematuro afirmar que fue esa misma persona la que lo halló extraviado. En consecuencia, corresponde que intervenga el juzgado que previno, de mayor competencia material (1). (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Larcher). c. 995/12, N.N. Rta.: 31/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.826, "N.N. denunc. Di Menna, Oscar", rta: 07/06/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Damnificado que, conforme a un acuerdo de hecho entre partes, dejó las herramientas en la obra en construcción en custodia del imputado mientras durara el trabajo no siendo luego restituidas. Defraudación por retención indebida. Tipo penal que no exige un título escrito para generar la obligación de restituir. Justicia de instrucción. 57 Fallo: "(…) de la compulsa de las actuaciones, surge que durante el lapso en el que se realizaban las tareas de construcción, el imputado tenía bajo su custodia las herramientas, en virtud de un acuerdo de hecho existente entre las partes, en el cual el denunciante las habría dejado para facilitar su labor, que finalmente no fueron restituidas. De ese modo, aquello resulta suficiente para encuadrar los hechos denunciados en la figura prevista por el art. 173, inc. 2° del CP. En este sentido, la doctrina ha sostenido que "…se exige la preexistencia de un poder no usurpado sobre la cosa, de un poder de hecho legítimamente adquirido, concedido voluntariamente al autor por quien podría concederlo…" (*), lo que ocurre en el caso que nos ocupa. Entonces, puesto que no se exige un título escrito para generar la obligación de restituir, corresponde que la presente pesquisa continúe su trámite en el fuero de instrucción. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado (…) de Instrucción n° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc.,Sala I,Rimondi,Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.040-12, Tilvermartin, Ignacio. Rta.: 27/08/2012 Se citó: (*) Derecho Penal Parte Especial, Tomo II-B, Edgardo A. Donna, Ed. Rubinzal Culzoni, Bs. As., 2001. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Tirón: no configura la fuerza necesaria para tipificar el delito de robo. Hurto simple. Justicia correccional. Fallo: “(…) competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción n° (…) y el Juzgado (…) Correccional n° (…). (…) no se advierte la utilización de fuerza en las cosas ni violencia sobre las personas, sin que pueda considerarse como tal el "tirón" que sintió la víctima lo que la determinó a percatarse que una de las imputadas tenía su mano dentro de su cartera. Por ello, pudiendo el ilícito denunciado hallar encuadre legal en el delito de hurto simple en tentativa (arts. 162 y 42 del CP), el tribunal RESUELVE: ASIGNAR LA COMPETENCIA para intervenir en las presentes actuaciones del Juzgado (…) Correccional n° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.166/12, Hinostroza de la Cruz, Julia. Rta.: 14/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación al cobro de un cheque al portador extraviado.Apropiación de cosa perdida. Justicia correccional. Fallo: "(…) la presentación al cobro de un cheque al portador extraviado, no constituye un engaño o ardid en los términos del art. 172 del CP, sino que resulta un acto demostrativo de la apropiación efectuada (1). En seguimiento a ello, y dado que, de lo actuado hasta el momento, se infiere que el hecho encontraría adecuación típica en el delito previsto y reprimido por el art. 175, inc. 1° del CP, corresponde que sea la justicia correccional la que prosiga con la investigación. (…) el tribunal resuelve: Asignar competencia en las presentes actuaciones al Juzgado Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Prosec.Cám. Ad. Hoc.: González). c. 1.268, "N.N." Rta.: 03/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., in re: c.37.687, "N.N s/estafa, rta: 10/09/09). CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Imputado que se apoderó de objetos ubicados en el interior de un automóvil secuestrado y con faja de clausura. Ausencia de signos de violencia ni daño. Justicia correccional. Fallo: "(…) contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción N° (…) y el Juzgado (…) Correccional n° (…). Se imputa a (…) el haberse apoderado ilegítimamente (…) de un stereo marca "(…)" y un par de lentes oscuros del interior del rodado (…), como así también de una tapa de guantera de color negro y de un plástico de color negro del frente del tablero del referido automotor, el que se encontraba estacionado en la calle (…), en depósito de la comisaría n° (…), sin llaves, y con faja de clausura. La Sra. Jueza a cargo del Juzgado (…) de Instrucción (…) declinó su competencia en la presente a favor de la justicia correccional por entender que los hechos que aquí se investigan encuadran en el tipo penal de hurto en grado de tentativa, previsto en los arts. 162 y 42 del Código Penal. Por su parte el titular del Juzgado (…) Correccional (…) no aceptó la competencia atribuida en el entendimiento de que la declinatoria propiciada por su colega es prematura, por cuanto no se habría constatado si la encausada rompió la faja de clausura que tenía colocado el rodado en cuestión, para sustraer los elementos descriptos. Ahora bien, por las razones invocadas por el Sr. Fiscal General que este Tribunal comparte y da por reproducidas, toda vez que del informe pericial (…) practicado (…) surge que éste no habría sido dañado ni presenta signos de violencia, sumado a que de la declaración de fs. (…) se desprende que al momento de ser aprehendida la encausada, el 58 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional rodado poseía las fajas de clausura colocadas, entendemos que debe ser la justicia correccional la que continúe con la investigación de la presente, habida cuenta que no se encuentra configurada la violencia exigida por el art. 164, CP, para calificar el hecho como constitutivo del delito de robo. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado (…) Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.454/12, Martínez, Yohana Viviana. Rta.: 16/10/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Delito de impedimento de contacto. Justicia correccional. Disidencia: delito de sustracción de menores. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) competencia suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción n° (…) y el Juzgado (…) Correccional n° (…). El juez Jorge Luis Rimondi dijo: (…) en la presente nos encontraríamos ante la posible comisión del delito de sustracción de menores, previsto y reprimido en el art. 146 de nuestro ordenamiento sustantivo, ya que "para que concurra este delito se requiere que el hecho se produzca mediante la sustracción -apoderarse para sí o para un tercero del menor o apartarlo o sacar al niño de la esfera de custodia a la que se encuentra sometido-, que la persona sustraída sea un menor de diez años y que la sustracción se produzca del poder de las personas encargadas del cuidado del niño" (*). Asimismo, sobre la tipicidad de los hechos en cuestión, ya he sostenido en anteriores precedentes que "sujeto activo de este delito puede ser uno de los progenitores…" (**). Por lo expuesto, (…) voto por asignar competencia al Juzgado (…) de Instrucción (…). El juez Alfredo Barbarosch dijo: Disiento con el colega preopinante en cuanto a la configuración del delito de sustracción de menores, puesto que a mi entender, "(…) En cuanto al sujeto activo del injusto de sustracción de menor, he manifestado como integrante de la sala IV, que no incurre en el delito de sustracción de menor el padre legítimo que, sin haber sido desposeído de la patria potestad, sustrae a su hijo del poder de la madre. No encuadra en el artículo 146 del C.P. la conducta del padre que sustrae a su hijo del poder de la madre, con quien se hallaba desde la separación de hecho de ambos cónyuges" (***). Por otro lado, no se advierte de qué forma la denunciante se vio obligada a hacer o no hacer algo contra su voluntad, por lo que los hechos aquí ventilados tampoco pueden encuadrar en el delito de amenazas coactivas. (…) voto por atribuir competencia al fuero correccional, quien deberá investigar la posible infracción a la ley 24.270. El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) no es posible que el progenitor sea sujeto activo del injusto de sustracción de menor. La única excepción a este principio es cuando ha sido privado de la patria potestad mediante sentencia judicial, pues entonces quien sustrae ya no tiene derecho de custodia (****). Así, tampoco estamos en presencia de amenazas coactivas, por lo que, a fin que se investigue si el hecho denunciado puede encuadrar en los supuestos de los artículos 1 y 2 de la ley 24.270, postulo que se asigne la competencia al Juzgado en lo Correccional. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia (…) al Juzgado (…) Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi (en disidencia), Bunge Campos (por sus fundamentos), Barbarosch (por sus fundamentos) c. 43.577/12, D., J. L. Rta.: 13/11/2012 Se citó: (*) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, Tomo II-A, págs. 215 y ssgtes. Ed. RubinzalCulzoni, Buenos Aires, 2001. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.614, "Parada", rta.: 24/05/05. (***) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 23.770, "M. S.", rta.: 11/03/04. (****) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 27.512, "Z.", rta.: 08/07/05; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 40.433, "P.", rta.: 26/05/11. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Pasajero de ómnibus al que le sustrajeron pertenencias que llevaba consigo en la butaca mientras viajaba. Imposibilidad de aplicar el agravante para las mercaderías en tránsito. Hurto en grado de tentativa. Justicia correccional. Fallo: "(…) Llega a estudio la presente en virtud de la contienda de competencia trabada entre el Juzgado (…) de Instrucción N (…) y el Juzgado (…) Correccional N (…). (…) el damnificado relató que se encontraba a bordo de un micro de larga distancia de la empresa "(…)" proveniente de la localidad de (…) con destino final en la (…) Terminal de Ómnibus de Retiro. En cuanto al episodio en concreto manifestó que luego de varias horas de sueño se despertó, y observó que le faltaban las pertenencias que llevaba consigo, en la butaca 1 del micro, por lo que dio aviso al chófer de aquel. El Sr. Juez a cargo del Juzgado (…) de Instrucción (…) declinó su competencia en la presente a favor de la justicia correccional por entender que los hechos que aquí se investigan encuadran en el tipo penal de hurto tentado (…). Por su parte el titular del Juzgado (…) Correccional (…) no aceptó la competencia atribuida en el entendimiento que el evento era 59 constitutivo del delito de hurto agravado por tratarse de mercaderías en tránsito, previsto en el art. 162, inc. 5°, del Código Penal. Por los fundamentos dictaminados por el Sr. fiscal general (…) entendemos que no corresponde aplicar el agravante previsto en el inc. 5° del art. 163 del Código Penal, puesto que el denunciante no despachó el bolso y se lo colocó en la bodega del colectivo, sino que lo llevaba consigo y se encontraba ubicado en la butaca (…). En efecto, los bienes que llevaba en su poder la víctima no eran mercadería o bienes muebles transportados en los términos en que lo exige la agravante del art. 163, inciso 5° del Código Penal., por lo que se considera que es la justicia correccional la que debe continuar con la investigación. (…) en cuanto en este tipo de casos: "…la hipótesis comprende el equipaje de viajeros que se despacha, como sucede en los aviones, microómnibus, u otro medio de transporte, pues todos ellos son supuestos de mercadería transportada" (*). A mayor abundamiento, tiene dicho la doctrina dominante que: ... "La protección empieza desde que las cosas empiezan a cargar por lo que el objeto protegido deben ser cosas que puedan cargar y descargar- y se entregan hasta su destino, porque éstos son los momentos en que comienza y termina la oportunidad de cometerse el delito agravado." (**). (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia para intervenir en estas actuaciones al Juzgado (…) Correccional n° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec Cám.: Souto). c. 43.606_12, FURTADO, Carlos Daniel. Rta.: 12/11/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala V, "Boylan", c. 42.027, rta.: 13/10/11; Conf. Carlos Fontán Balestra. "Derecho Penal. Parte Especial", Ed. LexisNexis, año 2002, pág. 435. (**) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, tomo II-B, págs. 83, editorial Rubinzal-Culzoni Editores, Bs. As., 2001. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Lesiones. Actuar negligente del profesional médico al no haber suministrado a una paciente una adecuada información relativa a la intervención quirúrgica a la que fue sometida y sus consecuencias. Justicia Correccional. Fallo:"(…) Se investiga en las presentes actuaciones el hecho denunciado por (…), con motivo de la intervención quirúrgica que le fuera practicada por (…), en su calidad de profesional médico -junto a su equipo-, en el Sanatorio (…), ubicado en (…), de esta ciudad, consistente en una cuadrantectomía de mama izquierda y linfadenectomía selectiva de ganglios centinela, para la cual -según refirió- no habría prestado su consentimiento ni autorización (…), pues no habría sido debidamente informada de las consecuencias que de por vida le traería aparejada dicha intervención, a saber, minusvalía, dolores corporales crónicos y riesgo de vida (dado que dichos tumores resultan de fácil repetición y proliferación ante la deficiencia del sistema inmunológico), con resección de las tres ramas del nervio intercostobranquial y de nervios menores, atrofia progresiva del músculo dorsal ancho y pérdida de sensibilidad en axila y parte interna del brazo, que se ven reflejadas en graves alteraciones funcionales y estéticas para su salud, conforme detalló el juez de instrucción (...). Se incorporaron al legajo copia de la historia clínica de la paciente (…) y los informes periciales obrantes (…). Teniendo en cuenta las conclusiones a las que arribara en su dictamen el Cuerpo Médico Forense, el señor fiscal solicitó el sobreseimiento de (…) por inexistencia de delito (…). Por su parte, el señor juez a quo consideró que la conducta a investigar se adecuaría al artículo 94 del Código Penal y se declaró incompetente a favor de la justicia correccional (…). Recibidas las actuaciones, el magistrado no aceptó la competencia atribuida y sostuvo que al no cumplir el consentimiento terapéutico los requisitos de información debidos, se habría violado la voluntad de la víctima al serle extirpados sus ganglios axilares, por lo que el hecho a investigar encuadraría en las previsiones del artículo 90 del Código Penal (…). En concordancia con lo manifestado por el señor fiscal de cámara (…), el Tribunal estima que la hipótesis a investigar se circunscribe a un presunto actuar negligente del profesional (…) quien, en principio y según se denunció, no habría suministrado a la paciente una adecuada información relativa a la intervención quirúrgica a la que fue sometida y sus consecuencias. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 2.059_12, SANTILLÁN, Francisco B. Rta.: 19/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Persona que denuncia que la pareja con la cual convivía se quedó con los objetos que le pertenecían. Justicia Correccional. Fallo: "(…) El juez de instrucción consideró que no es competente para entender en estas actuaciones en razón de que el hecho en estudio encuadra en la figura de hurto, pues no se dan los requisitos que exige el tipo penal previsto en el artículo 173, inciso 2° del Código Penal -ver fs.(…) -. 60 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) el magistrado de correccional entendió que no se verifica un caso de desapoderamiento ilegítimo, toda vez que la denunciante habría sido quien se retiró del hogar que compartían, quedando los objetos en poder de (…), quien ya detentaba su posesión desde la convivencia. Refirió que la conducta a investigar sería una defraudación por retención indebida, por lo que corresponde intervenir al juez declinante. Entendemos que asiste razón al magistrado de instrucción pues, en los casos del artículo 173, inciso 2° del Código Penal se exige una puesta en custodia de los objetos. Es decir, la figura en estudio requiere que la tenencia de las cosas por el agente haya sido otorgada por el titular de ellas en virtud de un negocio jurídico que produzca la obligación de entregar, administrar o devolver. Ello demanda que el encausado ejerza un poder sobre los bienes o intereses de otro por disposición de la ley, la autoridad o cualquier otro acto jurídico. En el presente supuesto, no se advierte la presencia de un acto de entrega en custodia de los objetos que hoy reclama (…), sino que ambas partes compartieron el uso de ellos en razón de su convivencia, sin que la querellante haya confiado sus bienes al imputado para que los administre, resguarde, entregue o restituya. De este modo, no se configura el requisito necesario para que exista fraude. (…) se RESUELVE: Asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Correccional n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám. ad hoc: González). c. 1.705, GRISPO, Santiago R. Rta.: 04/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Inaplicación del agravante de hurto con escalamiento. Escalera que se encontraba apoyada sobre la medianera y no fue colocada allí por el acusado. Imputado que no tuvo que vencer las defensas dispuestas por el propietario para el resguardo de las cosas. Justicia correccional. Fallo: "(…) contienda suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción N (…) y el Juzgado (…) Correccional N° (…). (…) la conducta desplegada por el imputado no podría aplicarse la agravante prevista en el art. 163, inc. 4to. del CP, ya que el acusado no tuvo que vencer las defensas dispuestas por el propietario para el resguardo de las cosas. En ese orden de ideas, cabe destacar que si bien utilizó una escalera para lograr su cometido, lo cierto es que aquella se encontraba dispuesta en la medianera de la vivienda, por lo que no había sido colocada ahí por el acusado a los fines de perpetrar el delito, logrando así su objetivo sin dificultad (…). (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia del Juzgado (…) Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.932_12, BARRERA, Edgar. Rta.: 27/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Envío por correo electrónico de una copia de pasaporte estadounidense falso para concretar la reserva en un hotel. Documento emitido por autoridades extranjeras. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) La declinatoria propiciada por el magistrado del fuero ordinario encuentra fundamento en la aparente utilización de un pasaporte apócrifo de los Estados Unidos de América para concretar una de las maniobras defraudatorias investigadas, pues mediante correo electrónico se habría enviando una copia de aquél para efectuar una reserva en el "Hotel (…)". Circunscripta la hipótesis delictiva en tales términos, más allá del valor probatorio asignado a las constancias de la causa, se advierte que el instrumento mencionado no reviste el carácter de documento nacional, pues se trata de una credencial emitida por autoridades extranjeras, por lo cual no se advierte en el caso la concurrencia de las circunstancias contempladas en el artículo 33, inciso c, del código adjetivo como fundamento para la intervención de la jurisdicción federal. Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el Ministerio Público Fiscal, deberá continuar interviniendo en las presentes actuaciones el juez de instrucción, que además previno, todo lo cual así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 953/12, FALLA CAMPOS, Salvatore L. y otros. Rta.: 12/07/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Falsificación y uso de sellos para confeccionar certificados de discapacidad. Medio para obtener fraudulentamente beneficios sociales ante organismos nacionales. Afectación al patrimonio de la administración pública. Justicia federal. FALLO: "(…) entendemos que el material probatorio colectado, de momento, habilita sostener que la maniobra delictiva investigada consiste en haber falsificado y/o utilizado los sellos incautados para la confección ilegítima de documentos médicos, entre los que se destaca la elaboración de un certificado de 61 discapacidad cuya emisión corresponde al Servicio Nacional de Rehabilitación y Promoción de la Persona con Discapacidad, dependiente del Ministerio de Salud de la Nación (fs. …). (…) tal certificado habría sido aportado por los imputados para procurar la obtención fraudulenta de beneficios sociales ante el Programa de Ciudadanía Porteña del Ministerio de Desarrollo Social del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (fs…) y la Comisión Nacional de Pensiones Asistenciales del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación (fs…). Nótese que si bien advertimos que los documentos médicos en cuestión, habrían sido presentados ante organismos nacionales como locales, lo cierto es que no corresponde escindir la investigación (artículo 54 del Código Penal) y resulta adecuado que sea un único juez el que prosiga la pesquisa. En efecto, destácase que por cuanto las conductas objeto de estudio habrían afectado el patrimonio de la administración pública (artículo 33, inciso "c" del Código Procesal Penal de la Nación), debe ser la justicia federal la que continúe interviniendo, en atención al carácter de excepción que ostenta ese fuero. (…) cabe precisar que si bien la Ley n° 26.702 de "Transferencia de Competencias Penales y Contravencionales de la Justicia Nacional Ordinaria a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que transfiere, entre otros delitos, a la justicia local el de falsificación de sellos (artículo 288 inciso 1° del código sustantivo), lo cierto es que lo allí dispuesto recién se perfeccionará con la entrada en vigencia de la ley de la ciudad que la acepte sin limitaciones ni reservas (artículo 8 de la Ley n° 26.702). Tal situación, no ha ocurrido, por lo que dicha norma aún no resulta aplicable. (…) el tribunal RESUELVE: I. Atribuir la competencia en esta causa al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec.Cám. Ad. Hoc.: González). c. 771, ROMALDETTI, Paola N. Rta.: 12/07/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Imputado miembro de la Policía Metropolitana que presentó un certificado médico apócrifo. Afectación al patrimonio de la ciudad y no al nacional. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a estudio del tribunal con motivo de la contienda suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción (…) y el Juzgado (…) Federal (…). (…) toda vez que el imputado presta funciones en la Policía Metropolitana de la ciudad autónoma de Buenos Aires, la percepción de su salario -y el consecuente perjuicio ante la presentación de un certificado médico apócrifo- involucra a la administración pública de la ciudad y no al patrimonio nacional. Entonces, no vislumbrándose que el hecho investigado en autos encuadre en alguno de los supuestos previstos en el artículo 33 del C.P.P.N., (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER competencia en el Juzgado (…) de Instrucción N° (…) para intervenir en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 42.824/2012, Manjon, Juan Pablo. Rta.: 12/07/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 41.463, "Duarte", rta.: 18/11/11. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Abuso sexual por parte de un empleado de la administración pública. Conducta que estorba o corrompe el buen servicio de los empleados del Estado nacional. Justicia federal. Fallo: "(…) la sola circunstancia de que tanto la víctima, como el imputado sean empleados nacionales no resulta, en principio, suficiente como para atribuirle competencia al magistrado federal, sí lo es si la conducta pesquisada estorba o corrompe el buen servicio de los empleados del estado nacional. (…) las contundentes manifestaciones de la víctima permiten concluir que el encausado utilizó su condición de superior jerárquico para amedrentarla y exigirle un encuentro íntimo. Tales referencias, además de resultar verosímiles, de momento, no se ven desvirtuadas por otras constancias, motivo por el cual resultan suficientes para establecer que jurisdicción será la que deba intervenir en la presente investigación (1). Además, tiene dicho nuestro máximo tribunal que la justicia federal no es competente "en todos los casos en que un militar resulte sujeto pasivo de un delito, sino sólo en los supuestos en que el hecho tenga relación con las funciones que desempeña" (2). (…) el tribunal resuelve: Que debe proseguir la presente investigación en el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n (…), Secretaría n° (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: González) c. 977., B., E. Rta.: 13/08/2012 62 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) C.S.J.N, Fallos 308:1786; 303:1149; 314:239; 310:2755; (2) Fallos 314:813, "Caridi", rto.:13/8/1991. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Documento confeccionado en hoja con membrete de la Presidencia de la Nación. Documento que no tiene el carácter de documento público nacional. No afectación de los intereses nacionales. Justicia de instrucción. FALLO: "(…) la jueza de instrucción declinó la competencia de esta causa, en tanto consideró que por las características del documento cuestionado -escrito confeccionado en una hoja con membrete de la Presidencia de la Nación en cuya redacción, además, se invocó la Carta Compromiso con el Ciudadano firmada por la Presidenta, Dra. Cristina Fernández de Kirchner-, correspondía a la justicia de excepción determinar si hubo o no afectación a los intereses del Estado Nacional. Por su parte, el juez federal rechazó la competencia tribuida por entender que no se verificó, siquiera, la potencial afectación de tales intereses. Al respecto, hemos sostenido que: "el artículo 33, inciso 1°, apartado c) del C.P.P.N., alude a documentos emanados de autoridad nacional que por disposición de la ley se encuentre facultada para expedirlos a los fines establecidos por esa ley o por otra -Navarro-Daray, "Código Procesal Penal de la Nación, análisis doctrinal y jurisprudencial", ed. Hammurabi, pág. 160" (1). En tal sentido, consideramos que el escrito cuya copia se agregó a fs. 1, no afecta los intereses del estado nacional y, por lo tanto, su tratamiento resulta ajeno al fuero de excepción, ya que la sola circunstancia de que en el se mencione a la Presidencia de la Nación no le otorga el carácter de documento público nacional que prevén las normas. (…) el tribunal resuelve: Que debe seguir entendiendo en el presente legajo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám. ad.hoc.: González) c. 1.042, MALARA, Marcelo. Rta.: 13/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 467/11, "Sambucetti. L.", rta. el 7/12/11. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Niñas que eran obligadas por su padre y amigos a ejercer la prostitución. Posible encuandramiento en el art. 145 bis y ter del CP. Tribunal que previno que debe continuar la investigación. Justicia de instrucción. Fallo: (…) contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción (…) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…). Se investiga en las presentes actuaciones la situación de explotación sexual a la que estarían siendo sometidas las menores (…) (de 14 y 17 años respectivamente), como así también (…) -de 19 años-, quienes, según los dichos del denunciante, serían obligadas por su padre y amigos a ejercer la prostitución, para lo cual (…), amigo de aquel, le facilitaría su vivienda ubicada en la villa 21 de esta ciudad. (…) El titular del Juzgado (…) de Instrucción (…) sostuvo para declinar su competencia a favor de la justicia federal que el hecho encuadra en la figura prevista en el art. 145 ter, CP, de competencia federal conforme a la ley 26.364. Por su parte, su colega del fuero de excepción no aceptó la competencia atribuida en el entendimiento de que el hecho traído a estudio encuentra su tipificación legal en los arts. 125 bis, 126 y 127 del código de fondo. (…) llegado el momento de resolver y oído el Sr. fiscal general, (…) entendemos que resulta prematuro encuadrar los hechos en el tipo previsto en la ley 26.364. En efecto, solo se cuenta con los dichos del denunciante quien depuso que en la (…) casilla (…) de la villa (…) -propiedad de (…)- ejercen la prostitución tres mujeres, dos de ellas menores de edad, bajo las órdenes de su padre (…) y que según lo relatado por ellas también habría otras jóvenes en igual situación, lo que a todas luces resulta insuficiente para encuadrar el hecho en los arts. 145 bis y 145 ter, CP. En consecuencia, toda vez que no se ha adoptado medida de prueba alguna pese a los graves y precisos dichos expuestos por el denunciante, corresponde que prontamente inicie la investigación el tribunal que previno, a efectos de obtener elementos que permitan luego encuadrar adecuadamente los hechos. (…) el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado (…) de Instrucción N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.132/12, P., R. Rta.: 14/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presentación de documento de identidad apócrifo, o verdadero pero presentado por otra persona. Justicia federal. 63 Fallo: "(…) contienda suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción n (…) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n (…). (…) la presentación de un documento apócrifo o, en su defecto, verdadero pero presentado por otra persona, distinto al denunciante (*), atento las probanzas recolectadas (…) y a los dichos del apoderado de la empresa (…) S.A. (…), en cuanto a que"(…) quien recibe debe acreditar su identidad exhibiendo su documento nacional de identidad original (…)". En mérito a lo expuesto, habremos de asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…) para continuar interviniendo en las presentes actuaciones (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.196-12, COSTOYA, Horacio y otros. Rta.: 18/09/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 40.169, "N.N. Damn. Pointis", rta.: 19/04/11. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Sustracción de un chaleco salvavidas perteneciente a “Aerolíneas Argentinas”. Afectación al patrimonio del Estado Nacional. Resguardo al interés nacional. Justicia Federal. Fallo: "(…) De conformidad con lo dictaminado por el Fiscal General (fs. ...), entendemos que la sustracción de un chaleco salvavidas de la empresa "Aerolíneas Argentinas S.A.", debe ser investigado en el fuero federal, en tanto a través de dicha conducta se ve afectado el patrimonio nacional, conforme lo dispuesto por la ley 26.466. Recuérdese que esta última, además de declarar de utilidad pública y sujetas a expropiación las acciones de la mentada empresa, ordena en su artículo 3° que el Poder Ejecutivo Nacional habrá de "garantizar la prestación de los servicios, su ampliación y mejoramiento" instrumentando los mecanismos necesarios a los fines de cubrir las necesidades financieras "acorde al artículo 26 de la Ley 26.422 de Presupuesto de la Administración Pública Nacional". Por lo expuesto, corresponde asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal Nro. (…), lo que así se RESUELVE. "(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.380/12, CAIADO, Daniel. Rta.: 22/10/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Adulteración de acta matrimonial. Instrumento público expedido por organismos locales. Ausencia de afectación al funcionamiento de una entidad nacional. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) contienda suscitada entre el Juzgado (…) de Instrucción n (…) y el Juzgado (…) Federal n (…). (…) el acta matrimonial es expedida por los organismos locales, de manera tal que su adulteración no encuadra en la norma del art. 33 del CPPN, que habilite a otorgar competencia al fuero de excepción al no haberse afectado el funcionamiento de una entidad nacional. A mayor abundamiento, conforme lo sostuviera la Sala VI de esta Cámara (*) "(…) la respectiva declaración de competencia solo es viable ciando resulta nítida y manifiesta, si este no es el caso corresponde que intervenga la justicia de instrucción (…)". (…) el Tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia en el Juzgado (…) de Instrucción n° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.438-12, Ellena, Lorena Ayelen. Rta.: 22/10/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 23.505, "Arias", rta.: 29/10/03. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Falsificación de partidas de defunción para obtener la declaración de herederos a su favor y hacerse de un inmueble. Función local del Registro Civil de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y del Registro Nacional de la Propiedad Inmueble. No afectación al servicio registral en un carácter federal. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) los documentos presentados ante el magistrado de la sucesión no tienen carácter nacional en los términos del inc. 1 "c" de la citada norma, pues las partidas de nacimiento y defunción adulteradas se presentaron como emitidas por el Registro Civil de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, quien cumple funciones locales (1). Por otra parte, al considerar que la declaración de herederos ilegítima fue presentada ante el Registro Nacional de la Propiedad Inmueble, concluimos que tampoco concurre el supuesto de obstrucción del buen servicio de funcionarios nacionales. Nótese al respecto, que si bien esa dependencia se encuentra bajo la órbita del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, sus funciones son estrictamente locales, vinculadas al territorio de la Ciudad de Buenos Aires (2). En este sentido, su desempeño y atribuciones son equivalentes a las que llevan a 64 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional cabo los registros provinciales en sus respectivas jurisdicciones. Entonces, no se afectó el servicio registral en un carácter federal. En mérito de lo expuesto, coincidimos con el dictamen del representante del Ministerio Público Fiscal ante esta Cámara, en cuanto resaltó que no existen cuestiones que puedan justificar la intervención del fuero de excepción, por lo que corresponde seguir conociendo en esta causa al magistrado con competencia en lo penal ordinario. (…) esta sala resuelve: Asignar competencia en la presente causa al Juzgado Nacional de Instrucción nº 23 (..)”. C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: González) c. 1294/12., N.N. Rta.: 24/10/2012 Se citó: (1) C.N.crim. y Correc., Sala V, c. n° 29.079, "Villaroel Verduguez, Isabel", rta: 22-3-06 y c. n° 467/11, "Sambucetti, Lautaro M.", rta: 7/12/11. (2) Sala V, c. n° 20.341, "Castro Bravo, Hugo", del 20/11/02. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Adulteración de un documento nacional de identidad y posterior defraudación llevada a cabo mediante su utilización. Hecho único que no resulta escindible. Justicia Federal. Fallo: “(…) IV. De conformidad con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General, sostenemos que si bien no se cuenta en el legajo con el instrumento que habría sido utilizado, ni con copias certificadas, lo cierto es que para la obtención de cualquier servicio o prestación de una empresa de telefonía celular es necesaria su presentación. Ello es corroborado por el informe de la mencionada firma del que se desprende que: “(…) Para adquirir una línea Movistar sólo es necesario exhibir el DNI, validando los datos del mismo, sin ser obligatorio guardar su copia junto con el legajo correspondiente.” (…). En consecuencia, el hecho investigado encuadra en el art. 33 inc. 1° “C” del Código Procesal Penal de la Nación. Esta Sala, con una integración diferenta, ha sostenido que “…la adulteración de un documento nacional de identidad y la posterior defraudación llevada a cabo mediante su utilización constituye un hecho único que no resulta escindible, debiendo avocarse a su investigación el fuero de excepción. También hemos indicado que para acreditar dicho extremo no resulta indispensable contar con el secuestro del documento público adulterado pues dicha circunstancia podría ser probada por otros medios…” (1). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Que debe intervenir el Juzgado Federal (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1382/12, N.N. Rta.: 09/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 41.454, “NN s/competencia”, rta.: 26/04/2011. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Art. 125 bis del C.P. Ley 12.331. Concurso ideal con delito contra el orden migratorio (art. 117, Ley 25.871). Permanencia irregular en el país que podría ser facilitada por la imputada a través de la infracción a la Ley 12.331. Posible infracción a la ley de trata de personas. Justicia Federal. Fallo: "(…) El acusador público circunscribió el objeto procesal de la presente causa a los siguientes hechos que le atribuyó a (…). 1. Haber facilitado la prostitución de (…), de 17 años de edad, lo que habría tenido lugar en el departamento 312 del edificio de la avenida (…) de esta ciudad, donde también se sostiene, regentea y/o administra una casa de tolerancia. 2. Haber sostenido, regenteado y/o administrado, ostensible o encubiertamente una casa de tolerancia en el departamento 401 del mencionado inmueble. 3. Haber facilitado la permanencia ilegal de extranjeros en el territorio de la República Argentina con el fin de obtener directa o indirectamente un beneficio. Ante ello, el señor juez de instrucción se declaró incompetente en el entendimiento de que si bien las conductas individualizadas como 1) y 2) resultan ser competencia de la justicia nacional, al concurrir éstas de manera ideal con un delito contra el orden migratorio (artículo 117 de la ley 25.871) "atento a que el beneficio económico al que hace referencia esta figura está dado precisamente por las demás conductas atribuidas a la imputada", correspondía que intervenga la justicia de excepción (…). A su turno, el magistrado federal no aceptó la competencia atribuida al considerarla prematura, toda vez que no se realizó medida alguna tendiente a corroborar que la imputada (…) hubiese promovido o facilitado la permanencia en el territorio nacional de las mujeres extranjeras que se hallaban en los departamentos 312 y 401 del edificio indicado, con la finalidad de obtener un beneficio económico (…). 65 El artículo 117 de la ley 25.871 reprime con prisión o reclusión de uno a seis años al que promoviere o facilitare la permanencia ilegal de extranjeros en el territorio de la República Argentina con el fin de obtener directa o indirectamente un beneficio. Al respecto, (…) y (…) -de nacionalidad dominicana- indicaron que residen en el país hace cinco años y dos meses respectivamente, acreditando su identidad con la documentación de su lugar de origen, lo que hace presumir que la situación migratoria de aquéllas sería irregular. Tal circunstancia impide desechar la posible comisión por parte de la enjuiciada del delito previsto y reprimido en el artículo 117 de la ley 25.871, ya que la permanencia de las nombradas en este país podría ser facilitada por la encartada a través de la infracción a la ley 12.331. Por lo expuesto y teniendo en cuenta que dicho ilícito resulta de competencia exclusiva del fuero de excepción, corresponde que en las presentes actuaciones intervenga el señor juez federal, más aún cuando el señor fiscal general ante esta Alzada postuló que tampoco podía descartarse la posible infracción a la ley 26.364 de trata de personas (1). Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.613/12, Av. XXX. Rta.: 18/10/2012 Se citó: (1) C.S.J.N., Competencia n° 538.XLV, "Fiscal s/av. presuntos delitos de acción pública", rta: 23/02/2010 y n° 611.XLV, "Actuaciones instruidas s/presunta infracción a la ley 26.364", rta:13/04/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Defraudación cometida mediante una fotocopia de D.N.I. con fotografía sustituida. Justicia federal. Fallo: "(…) En primer lugar corresponde señalar que no se encuentran en discusión la inescindibilidad entre el delito de adulteración y uso de documento nacional de identidad para concretar las maniobras defraudatorias en perjuicio de particulares, sino la suficiencia probatoria como para fundar la declinatoria. (… ) si bien en principio la fotocopia del documento de identidad no constituyen en sí un documento apócrifo, todo indicaría que fueron obtenidas de un DNI previamente adulterado, al menos en lo que hace a la fotografía individualizante de su titular, y, como es habitual en esta clase de operaciones, la firma comercial se habría quedado sólo con la copia de ésta. La sustitución de la fotografía ha sido ponderada expresamente por el representante del Ministerio Público Fiscal y por el juez como signo indicativo de la adulteración, cuestión que evaluaron mediante el cotejo del documento que personalmente exhibió la denunciante y aquél utilizado en local comercial "Frávega" para obtener un crédito personal (ver fs…). En este contexto y en tanto quien rechazó la competencia no puede pretender que su par de instrucción produzca la prueba para acreditar la comisión del delito cuya investigación le corresponde por especificidad de la materia, se resuelve: Que debe entender en el presente legajo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: González). c. 1.293, N.N. Rta.: 28/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Lavado de activos de origen delictivo. Figura que debe vincularse estrechamente con el carácter federal o común de la acción precedente. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Durante la vigencia del artículo 278 del Código Penal -derogado por la ley 26.683, que incorporó el artículo 303-, con base en la doctrina emergente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, la Sala sostuvo (1) que en orden a establecer la competencia en casos en los que se investiga el delito de lavado de activos de origen delictivo, la figura debía vincularse estrechamente al carácter federal o común de la acción precedente (2). De tal modo, dado que el tipo ha sido legislado como una forma especial de encubrimiento y no con carácter autónomo (3), puesto que en el caso del sub examen no surge que el delito antecedente o su encubrimiento hayan afectado intereses de índole federal, al desconocerse, en rigor, el origen de los fondos investigados, corresponde que continúe interviniendo la justicia de instrucción. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en estas actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.661/12, SARINA, Pablo. Rta.: 31/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.544 "Delivery.com.ar S.A." del 27 de abril de 2010. (2) C.S.J.N., Fallos: 322:1216, 325:950 y 326:4530. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.544, "Delivery.com.ar S.A.", rta: 27/04/2010. 66 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Cheques presentados al cobro con endosos adulterados que fueran sustraídos durante la vigencia de la custodia del servicio de OCA. Justicia Federal. Fallo: “(…) III. De conformidad con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General, entendemos que corresponde que intervenga el fuero federal, por cuanto la conducta desplegada habría entorpecido el normal funcionamiento del servicio de correspondencia ya que la sustracción de los instrumentos ocurrió “prima facie” cuando se encontraban bajo su custodia. (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Que debe intervenir el Juzgado Federal N° (…). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1432/12, EL HELOU, Jorge Anís. Rta.: 25/10/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Falsificación de receta médica. Art. 29 de la ley 23.737. Justicia federal. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción N° (…) y el Juzgado (…) Criminal y Correccional Federal N° (…). (…) la presunta falsificación de la receta (…) constituye un único objeto procesal con la conducta que fuera endilgada a (…) y teniendo en cuenta que, en principio, el hecho pesquisado encuentra su encuadre jurídico en el tipo previsto en el art. 29 de la ley 23.737 -en cuanto sanciona al que falsificare recetas médicas o, a sabiendas, las imprimiera con datos supuestos o ciertos pero sin autorización del profesional responsable de la matrícula, quien las suscribiere sin facultad para hacerlo o quien las aceptare teniendo conocimiento de su ilegítima procedencia o irregularidad-, corresponde que sea el fuero de excepción el que intervenga en la pesquisa (art. 34, ley 23.737). (…) el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° (…) para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.774/12, Comolli, Dardo Rolando. Rta.: 07/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Imposibilidad de descartar la realización de alguna de las acciones del art. 145 bis del C.P. Justicia Federal. Fallo: "(…) Toda vez que el magistrado de excepción no cuestionó la calificación legal escogida por su colega para encuadrar jurídicamente la conducta de la cual habría sido víctima (…) (cfr. fs. …) - artículo 145 bis del Código Penal (según ley 26.364) - corresponde que la investigación continué a su cargo. Véase que lejos de discutirse ese extremo solo ha hecho hincapié en la necesidad de sustanciar la pertinente investigación, aspecto que bajo tales condiciones, debe estar a su cargo. Por ello es que habremos de asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…), lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.739/12, N.N. Rta.: 05/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presunta comisión de los delitos de trata de personas, tráfico y comercialización de estupefacientes y falsificación de D.N.I. Justicia federal. Fallo: "(…) Considerados los motivos por los cuales los respectivos representantes de las judicaturas en pugna declinaron su competencia, compartimos los argumentos esgrimidos por el juez de instrucción. Se declinó el conocimiento de la causa a favor de la justicia federal ante la presunta comisión de los delitos de trata de personas, tráfico y comercialización de estupefacientes y falsificación de D.N.I., el que no fue aceptado por el magistrado de excepción en la medida en que se sustentaba sólo en los dichos de (…). Esta sala entiende que el argumento utilizado por el magistrado del fuero de excepción, esto es, que no se han corroborado los dichos del denunciante y, por lo tanto, la resolución es prematura, sólo resulta aplicable en los supuestos donde la carencia de elementos impide delimitar correctamente el objeto procesal y la esfera donde debe tramitar el caso, mas no cuando la figura delictiva a investigarse se encuentra definida con claridad, tal como ocurre en autos. 67 En este sentido, el juez de instrucción, luego de individualizados los hechos y las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se desarrolló el suceso que aquí se investiga y mediante la recolección de elementos probatorios que los sustentan, determinó que los sucesos a investigar configuran, en principio, los delitos de trata de personas, tráfico y comercialización de estupefacientes y falsificación de D.N.I., cuya competencia es exclusiva del fuero de excepción. A partir de ello, si el magistrado federal entiende que no resulta competente para conocer en autos, deberá exponer los motivos por los que alcanzada dicha conclusión y por los cuales entiende que el suceso debe investigarse en la justicia ordinaria, pero no rechazar la competencia delegada, como aquí se hizo, debido al estado embrionario de las actuaciones. Caso contrario, perderían virtualidad las reglas de competencia y se caería en el injusto de que el juez federal pueda exigirle a su par de instrucción la producción de diligencias, cuya realización le competen por el principio de especificidad de la materia que se investiga. En virtud de lo expuesto, y de conformidad con lo manifestado por el sr. fiscal general en el dictamen que antecede, el tribunal resuelve: Que debe intervenir en las presentes actuaciones el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Prosec. Cám. Ad Hoc: González). c. 2.098/12, N.N. Rta.: 27/12/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Comercialización de CD presuntamente falsos. Infracción simultánea a la ley de propiedad intelectual y a la ley de marcas. Justicia federal. Fallo: "(…) Consideramos que cuando en un suceso se verifican simultáneamente infracciones a la ley de propiedad intelectual y de marcas, como en el caso, corresponde que sea la justicia federal, como fuero de atracción, la que lleve adelante la investigación de dicha hipótesis delictiva. Ello así, toda vez que, la ley de marcas no protege solamente la buena fe del usuario o comprador, sino que extiende su protección a quienes producen los bienes. Desde esta perspectiva, la rusticidad de las láminas resulta irrelevante al momento de afirmar que no se infringió la citada norma, ya que, como se dijo, también protege a los titulares de las marcas registradas. Por ello, dada la evidente vinculación entre los hechos, la comunidad probatoria y el propósito único del autor, cual era la comercialización de los DVD y CD, amerita que sea un mismo magistrado el que lleve adelante la investigación, el cual, no puede ser otro que el titular del juzgado federal. (…) el tribunal RESUELVE: Atribuir competencia para intervenir en estas actuaciones al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám. ad hoc: González) c. 1764/12, LA SALADITA. Rta.: 13/11/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Corresponde atribuir competencia a la justicia de excepción si las particularidades del caso en el que se investiga una posible adulteración o tráfico de medicamentos no permiten descartar la posible infracción tanto a la ley de marcas como a la de medicamentos. Justicia federal. Fallo: (…) Llega el expediente a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado (…) de Instrucción nro. (…) y el Juzgado (…) Criminal y Correccional Federal nro. (…). (…) consideramos que no resulta prematura la declinatoria de competencia (…) toda vez que si bien aún no se acreditó que se encuentre registrada la marca presuntamente falsificada, aquella circunstancia no puede incidir en la competencia material del delito a investigar, sino que deberá ser determinada por el juez natural al momento de establecer la posible infracción a la Ley de Marcas -n° 22.632-, conducta de expresa competencia del fuero federal. De ese modo, más allá de las disposiciones de la Procuración General de la Nación (Res n° 54/97 y ampliación Res. n° 140/0) que hiciera alusión el magistrado del juzgado federal, y la interpretación por él efectuada, en cuanto a que era en el ámbito ordinario donde se habrían de ventilar las conductas comprendidas en la Ley de Medicamentos, debemos señalar que la Corte Suprema al expedirse sobre el tema, dijo que corresponde atribuir competencia a la justicia federal si las particularidades del caso en el cual se investiga una posible adulteración o tráfico de medicamentos, no permiten descartar la posible infracción tanto a la ley de marcas como a la de medicamentos, ambas de competencia federal (*). (…) el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…) para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Barbarosch. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.765/12, N.N. (Denunciante: Derecho, Maximiliano Jesús). Rta.: 30/11/2012 68 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (*) CSJN, "Chiale, Carlos Alberto", rta.: 22/5/07. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO EN LO PENAL ECONÓMICO. Cheque de pago diferido. Posibilidad de que el riesgo haya sido aceptado por el damnificado producto de una voluntad viciada. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) de los hechos denunciados (…) entendemos que no es posible descartar la configuración del delito de estafa, por lo que corresponde que intervenga el juzgado de instrucción, que resulta de mayor competencia. Ello asi, pues si bien es cierto que los cheques de pago diferido son instrumentos de crédito y no de pago, por lo que su entrega a cambio de una contraprestación, no implicaría simultaneidad- elemento necesario para tener por configurado el delito de estafa-, no es posible descartar la hipótesis de que la aceptación de ese riesgo por parte del damnificado haya sido producto de una voluntad viciada por un ardid desplegado por el autor- tal como lo entendió el fiscal de instrucción, al solicitar el llamado a indagatoria de (…)-. (…) se resuelve:I-Asignar la competencia de estas actuaciones al Juzgado Criminal de Instrucción n° 3. IILibrar oficio con copia fiel de la presente al Juzgado en lo Penal Económico n° (…), Secretaría n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec.Cám. Ad hoc: González). c. 1.243, ALTUNA, Jorge y otros. Rta.: 26/09/2012 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO EN LO PENAL ECONÓMICO. Cheques de pago diferido: instrumentos de crédito. Estafa: atipicidad. Justicia en lo Penal Económico. Fallo: "(…) Según surge del sumario, (…), presidente de la firma "...", denunció que el 17 de diciembre de 2010 entregó en concepto de pago de mercaderías a la sociedad "..." seis cheques de pago diferido correspondientes a la cuenta corriente n° (…) a nombre de la firma que representa, y que el 4 de enero de 2011 dichos cartulares fueron denunciados como extraviados por (…), socio gerente de "..." ante la Comisaría (…) de la Policía Federal Argentina (…). A su vez, se determinó que tres de los cheques en cuestión habían sido entregados por la firma "..." a la "...", el 17 de diciembre de 2010 en pago de obligaciones vencidas (…), al tiempo que la mencionada cooperativa los cedió en una operación de descuento a favor de la "..." (…), que los presentó al cobro los días 22 y 29 de marzo de 2011 y 1 de abril del mismo año, y fueron rechazados por las entidades bancarias por orden de no pagar por denuncia policial (…). La magistrada declinante consideró que correspondía asignar a la conducta descripta la calificación prevista en el artículo 302, inciso 2°, del Código Penal (…), en tanto que su colega del fuero en lo penal económico sostuvo que el accionar desarrollado por el responsable de "..." superaba un simple incumplimiento cambiario y no podía descartarse una maniobra defraudatoria (…). Este Tribunal comparte los argumentos desarrollados por la señora fiscal general (…), en torno a que corresponde analizar la conducta investigada bajo la óptica de las previsiones del artículo 302 del Código Penal, puesto que la descripción de los hechos impide considerar que se hubiera verificado la tipicidad objetiva del delito previsto en el artículo 172 de la normativa de fondo, en atención a que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que "los cheques de pago diferido son instrumentos de crédito y no de pago, por lo que -por definición- su entrega a cambio de una contraprestación no implica en ningún caso simultaneidad, elemento necesario para tener por configurado el delito de estafa" (1). Ello es así, en tanto se habría tratado de una operación comercial en la que se abonó la entrega de mercaderías mediante la utilización de cheques de pago diferido, tres de los cuales fueron a su vez entregados para "operaciones de descuento" y luego el cedente denunció su extravío. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Penal Económico (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.889_12, N.N. Rta.: 29/11/2012 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 324:346. CONTIENDA ENTRE LA CÁMARA CRIMINAL Y CORRECCIONAL Y LA CÁMARA EN LO PENAL, CONTRAVENCIONAL Y DE FALTAS AMBAS DE LA CIUDAD AUTÓNOMA DE BUENOS AIRES. Una de las Salas de la Cámara dispuso remitir las actuaciones a la justicia contravencional por entender que los hechos constituyen daño (art. 183 CP), pero la Justicia contravencional las devolvió por considerar que los 69 hechos encuadran en una destrucción de documento (art. 294 CP). Elevación a la Corte Suprema de Justicia de la Nación para que dirima la cuestión. Fallo: "(…) Vuelven las actuaciones al tribunal por la remisión efectuada por el Sr. juez de Instrucción (…) a efectos de que evaluemos la posibilidad de trabar contienda negativa de competencia con la Sala II de la Cámara de Apelaciones en lo Penal, Contravencional y de Faltas, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. (…) esta Sala -por mayoría y con distinta integración- remitió las presentes a la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (…). Ello, en virtud de haber considerado que el hecho investigado no era típico del delito de destrucción de documento (art. 294 del CP), dado que no se encontraba presente en el caso el perjuicio o posibilidad de él, que requieren los tipos que conforman el Capítulo III, del Título XII del Código Penal. Se decidió de tal manera, en el entendimiento de que el cheque rechazado no podía ser reputado como el único medio probatorio con el que contaba la firma "(…)" para hacer valer sus derechos. En consecuencia, se consideró que los hechos podrían encuadrar en el delito de daño (art. 183 del CP). Sin embargo, la Sala II de la Cámara de Apelaciones de la justicia de la ciudad -por mayoría- decidió devolver las actuaciones a este fuero por entender que efectivamente se encontraba constituido el perjuicio requerido por el tipo penal previsto en el art. 294 del C.P., dado que con el accionar imputado se destruyó un documento que tenía valor en sí mismo como título de crédito ejecutable. Entonces (…) habremos de elevar testimonios de las actuaciones a la Corte Suprema de Justicia, a efectos de que dirima la cuestión planteada, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.278-12, Dragunsky, Daniel Jaime. Rta.: 19/09/2012 COSTAS PROCESALES. Impuestas en el orden causado. Revocación. Costas a la vencida. Fallo: "(…) En nuestro sistema procesal impera como regla general el hecho objetivo de la derrota como base para la imposición de las costas procesales como consecuencia de que, quien promueve una acción, lo hace por su cuenta y riesgo. Así, debe impedirse que la necesidad de servirse del proceso para la defensa del derecho se convierta en perjuicio para aquél que se vio constreñido a accionar o defenderse, de modo que las excepciones al principio deben aplicarse con criterio restrictivo. La sola creencia del litigante de la causa probable para litigar no es por sí suficiente para eximir del pago de las costas pues es indudable que todo aquél que somete una cuestión a los tribunales de justicia es porque cree tener la razón de su parte, mas ello no lo exime del pago de los gastos del contrario si el resultado del juicio no le es favorable (1). En la especie, más allá de la realización de algunas diligencias ordenadas a consecuencia de los términos propuestos por la querella al efectuar la denuncia, no aparece ajustado a derecho obligar a quienes estaban imputados a afrontar los gastos que insumió la investigación, habiendo quedado desvinculados definitivamente, temperamento que fue consentido por el acusador particular. En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: Revocar parcialmente el decisorio impugnado en cuanto dispuso imponer las costas en el orden causado y disponer que deberán ser a cargo de la parte vencida (artículo 531 del código adjetivo). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 666/12, YUNG JOO HAN Y OTROS. Rta.: 03/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 129/11 "Amighini", rta. 3/3/11). COSTAS PROCESALES. Sobreseimiento. Costas impuestas en el orden causado. Aplicación del principio de derrota. Revocación. Costas a la vencida. Fallo: "(…) El argumento expuesto por el juez de grado para intentar fundar que el querellante tuvo razón plausible para litigar, basado únicamente en que la imputación del acusador privado fue secundada por el requerimiento de instrucción fiscal, no sólo no resulta suficiente para apartarse de la regla general en materia de costas, sino que no se condice con los motivos que utilizó el a quo para desvincular a los imputados del sumario. Si, como sostuvo el magistrado, nada podía achacársele al escribano (…) y, a su vez, este proceso penal fue utilizado como medio para lograr el cumplimiento de una obligación de naturaleza contractual, deviene contradictorio sostener que pudo ser razonable iniciar la presente. (…) habrá de estarse al criterio general en la materia cual es la imposición a la parte vencida, pauta que se extiende a las costas devengadas ante esta instancia (art. 530 y 531 del C.P.P.N.) (…) se resuelve: Revocar el punto II del auto de fs. (…) y, por lo tanto, imponer las costas procesales a la parte vencida, con costas de alzada (art. 530 y 531 del C.P.P.N.)". 70 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Prosec.Cám.: De la Bandera). c. 1.083, NEWSIDE. S.A. y otros. Rta.: 05/09/2012 COSTAS PROCESALES. Eximición del pago de las costas a la querella. Acción penal prescripta al momento de iniciarse la causa. Se imponen las mismas a la querella y se fijan las costas de alzada en el orden causado. Fallo: “II.- La exención total de las costas a la acusadora se ha reservado únicamente para los casos en que concurran circunstancias excepcionales. Su procedencia, prevista en el artículo 531 del Código Procesal Penal, ha sido admitida en los supuestos en que los sobreseimientos, recaídos por extinción de la acción penal por prescripción, hayan ocurrido durante la sustanciación de la causa (1); o por haber sido dictado en razón de la inimputabilidad del imputado; o si es debido a una ley de amnistía o a la sanción de una más benigna, a una excusa absolutoria o a jurisprudencia contradictoria sobre un tema (2). Con ese mismo criterio se ha dicho que la muerte del imputado acontecida durante el proceso, también será razón de exención de costas al acusador privado (3). Analizadas las constancias de la causa, ninguno de estos supuestos se verifica pues, si bien se resolvió declarar extinguida la acción penal por prescripción (…), la misma ya había operado al momento de la radicación de la denuncia efectuada por el acusador privado. A ello se suma que al contestar la vista conferida por el Fiscal, insistió en la continuidad del proceso (…). Estas circunstancias impiden apartarse del principio general establecido en el artículo 531 del digesto ritual. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el decisorio de fs. (…) e imponer las costas procesales a la parte querellante; II.- Fijar las costas de Alzada en el orden causado. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám: Gallo). c. 1109/12, GALINETTI, Guillermo Luis y otros. Rta.: 05/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., en pleno, c. “Pomares, D.”; (2) C.N.P.E, J.P.B.A. 23-456-3622; (3) C.C.C, Fallos II-2-74. COSTAS PROCESALES. Nulidad rechazada. Principio de imposición de costas al vencido. Confirmación. Fallo: "(…) es importante destacar que el principio general en materia de costas es que su imposición le cabe a la parte vencida, conforme lo establece el art. 531 del Código Procesal Penal de la Nación. Si bien el resolutorio de fs. (…) guardó silencio en relación a esa sanción procesal, lo cierto es que la desvinculación del imputado que allí se dispuso, en los términos del 336 inciso 3° del código adjetivo, llevaba implícita su imposición a la querella, pues se estaba poniendo fin a la causa indiciada por ésta. En tal sentido, prestigiosa doctrina afirma que: "por cuanto el Código sigue la regla de imposición de costas al vencido, es innecesario que en los casos en que aplique esa norma general el juez deba exponer las razones de su aplicación…" (1.) Este, además, es el criterio que mantuvo el máximo tribunal en los precedentes "Las Varillas Gas SA" (L963XXXVIII) y "Organización Brandsen" (O. 237 XLII), oportunidad en que sostuvo que "conforme el art. 68 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, el principio general es la imposición de las costas al vencido, y sólo puede eximirse de esa responsabilidad -si hay mérito para ellomediante un pronunciamiento expreso acerca de dichas razones, bajo pena de nulidad (…). (…) toda vez que la parte no puede alegar ignorancia sobre el principio general que impera en el tema y que de creer lo contrario contaba con el remedio procesal que prevé el art. 126 del código de forma para aclarar esa omisión, habremos de rechazar la nulidad intentada, con costas de alzada. Por ello, SE RESUELVE: Confirmar, con costas de alzada, el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Vilar). c. 1.715, POSIK, Héctor D. Rta.: 11/12/2012 Se citó: (1) Guillermo Rafael Navarro-Roberto Raúl Daray, "Código Procesal Penal de la Nación", Ed., Hammurabi, 4° Edición, año 2010. DEFRAUDACIÓN. Por abuso de firma en blanco. Sobreseimiento. Pagaré suscripto en blanco y completado posteriormente con un monto superior al pactado. Atipicidad. Mandato (art. 1016 del C.C.) Confirmación. Hechos: el Ministerio Público Fiscal apeló el sobreseimiento dispuesto respecto del imputado. 71 Fallo: "(…) Según surge de la denuncia (…) y de su posterior ratificación (…), se atribuyó al imputado el haber completado con un monto superior al oportunamente pactado, un pagaré suscripto en blanco -en los espacios de la fecha y el monto- que recibiera como garantía del préstamo de mil pesos otorgado a (…). Concretamente, la denunciante rubricó a favor de (…) un pagaré que, posteriormente, fue completado por un valor de $ 9.100 y presentado para su ejecución ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial N° (…), Secretaría N° (…), autos que fueron caratulados "…", con un reclamo adicional de $ 2800 en concepto de intereses y costas. Frente al marco fáctico reseñado, el Tribunal entiende que la decisión adoptada por la señora juez a quo resulta acertada, ya que en el caso del sub examen no se advierten configurados los presupuestos de tipicidad exigidos por la figura de defraudación por abuso de firma en blanco a la que alude la recurrente. En efecto, esta Sala ya ha sostenido que la circunstancia de haber suscripto el pagaré sin llenar su contenido, importa la existencia de un mandato otorgado al beneficiario para que complete el tenor de dicho papel de comercio, de acuerdo con la norma del artículo 1016 del Código Civil (1). Por otra parte, se destaca que la otorgante refirió haber solicitado en dos ocasiones anteriores préstamos bajo la misma modalidad. En función de ello y teniendo en cuenta que el documento atacado garantizaba la devolución del dinero y la comisión respectiva, no es posible sostener la existencia de una defraudación, puesto que, según manifestó la denunciante, la deuda era de $ 1.000 y no se habría podido cobrar a raíz de que ella cambió su número de cuenta, extremo que desdibuja la hipótesis de que fue completado abusivamente, incompatible -en el casocon el riesgo asumido por (…) al efectuar un libramiento en blanco -Fallos 317:1826-. Por ello, ausente el abuso de confianza exigido por la figura penal invocada, corresponde homologar el auto recurrido. (…), esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 963/12, RODRIGUEZ, Roberto. Rta.: 31/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.962, "Koundukjian, J. y otros", rta: 01/06/2011. DEFRAUDACION. Por abuso de firma en blanco, falsificación de documento y estafa. Sobreseimiento. Pagaré. Instrumento en el cual no se advierten raspaduras, enmiendas o modificación de los datos completados por el denunciante. Monto no reformado. Espacios intencionalmente dejados en blanco llenados con posterioridad. Maniobra en la que no se vislumbra intención defraudatoria. Denunciante que no ha recurrido aún a la justicia civil. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) El juez de grado ha descripto cuáles son las versiones de la querella y la parte imputada atinentes al origen de la entrega del pagaré las cuales intentan ubicar temporalmente dicho acto con el fin de descartar o reforzar, respectivamente, la vigencia del cobro del título en cuestión. A nuestro entender el magistrado ha concluido acertadamente la imposibilidad de reconstruir lo verdaderamente acontecido, respecto a cuándo habría sido otorgado el pagaré por (…) a (…), y cuál de los negocios que éstos indudablemente habían mantenido, fue la causa que precedió esa entrega. Ello, sin poner en duda, además, porque el acusador particular lo admitió, la entrega voluntaria del cartular que se extendió únicamente con las firmas de los otorgantes y el monto de seiscientos mil dólares (U$S 600.000). Vale resaltar, entonces, que los espacios intencionalmente dejados en blanco (y cuya confección intenta cuestionar la querella en esta sede) son las fechas de emisión y de vencimiento, lugar de pago, nombre del beneficiario y domicilio de cumplimiento de la obligación. Al respecto, entendemos oportuno destacar que la idea propia de dejar en blanco algunas partes del instrumento conlleva la necesaria variable de su llenado posterior, extremo que no pudo soslayar el otorgante -querellante- al momento de su libramiento. En tal sentido se alinea el examen efectuado por el magistrado de la instancia del decreto ley 5965/63. (…) el peritaje llevado a cabo a fs. (…) diluye la posibilidad de determinar el momento en el que se suscribieron las firmas de los querellantes, por lo que la hipótesis sostenida por el acusador particular no podrá prosperar. Aún cuando el recurrente disienta con tal valoración y pondere las consideraciones del perito de parte (fs….), entendemos que el análisis realizado por el a quo no resulta arbitrario, pues el resto de las constancias de la causa no abonan inequívocamente la tesis propuesta por este último profesional, con lo cual nada permite poner en duda las conclusiones del perito oficial. (…) a nuestro entender el juez de grado descartó fundadamente la posibilidad de que el hecho reprochado se subsuma en algún tipo penal. A partir de la ausencia de raspaduras, enmiendas o modificación de los datos completados por el otorgante en el cartular, se descartó la posibilidad de que el instrumento haya sido falsificado. Así las cosas, en tanto el llenado posterior fue efectuado en los espacios intencionalmente dejados en blanco y, toda vez que el monto no fue reformado, no puede aseverarse que el intento de cobro de la suma extendida voluntariamente por el otorgante tuviera la intención de perjudicarlo. Recuérdese que (…) no obtuvo el instrumento de manera fraudulenta ni se apoderó ilegítimamente de él. 72 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Advertimos que la parte intenta habilitar en sede penal la discusión de la causa que precedió la entrega del pagaré, soslayando las vías civiles -tanto en el juicio ejecutivo como en el ordinario- que resulta la sede original de su resolución. Al respecto, habremos de destacar que el derecho penal debe responder al principio de la ultima ratio. Si la ley civil regula en forma restrictiva el régimen de los documentos firmados en blanco (recuérdese que el art. 1017 del Código Civil prohíbe la prueba de testigos para acreditar el contenido del instrumento firmado en blanco) y aquél es el ámbito natural donde se debe regular la cuestión, no vemos motivos por los cuales el derecho penal le otorgue a quien fue por lo menos negligente, una mayor protección que la que le brindan las normas civiles. Nótese, en tal sentido, que la parte querellante nunca reclamó ni intimó a (…) a que le devuelva el cartular, así como tampoco efectuó denuncia o exposición civil alguna respecto del instrumento que, a su juicio, aquél retenía sin motivo vigente. Como corolario de lo expuesto, consideramos que la decisión adoptada por el a quo resulta acertada, ya que en el caso bajo estudio no se advierten configurados los presupuestos de tipicidad exigidos por las figuras de defraudación por abuso de firma en blanco, falsificación de documento y estafa procesal a las que alude el impugnante. Respecto a las costas procesales devengadas ante esta instancia, por no haber motivos que justifiquen apartarse del criterio general en la materia, deberán ser soportadas por la perdidosa (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). (…) el tribunal resuelve: Confirmar, con costas de alzada, el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori. (Sec.: Poleri). c. 1.618, SILVA DE DORRONSORO, Olga I. y otro. Rta.: 21/11/2012 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Notificación fehaciente al imputado. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Los argumentos vertidos por la recurrente no logran conmover el análisis efectuado por el Sr. juez de grado por lo que habremos de homologar el auto apelado. En efecto, se encuentra acreditado que el acusador particular, tras el incumplimiento reiterado por parte de la imputada del pago del canon mensual por el vehículo "(…)" objeto del contrato de leasing, remitió notificaciones reclamando la restitución del rodado al domicilio constituido (ver fs. …). Se destaca, en este sentido, la constancia notarial de fs. (…) que da cuenta del contenido de la intimación que fuera dejada "por debajo de la puerta" del inmueble sito en la calle (…) de esta ciudad. No puede admitirse, como pretende el recurrente, que el reclamo no cumple con los requisitos exigidos por el tipo penal bajo el argumento de que resulta insuficiente para considerar que la encausada había tomado conocimiento de su obligación de devolver el automóvil pues tal domicilio pertenece a la sociedad de la cual es presidente y no al real. Es que tal inmueble fue el consignado en el contrato por la propia (…) y, a su vez, conforme surge de la copia del Boletín Oficial, es el correspondiente a la firma "(…)" por lo que la exigencia de la defensa en cuanto a que debió dirigirse la intimación al domicilio real de la presidenta del directorio no encuentra amparo en la normativa ni se compadece con lo acordado por las partes al celebrar el contrato de leasing. En el caso puntual, además, la demanda del recurrente hubiera sido estéril toda vez que la encartada se constituyó como fiadora a título personal (ver fs. …, punto …, acápite a) del contrato) denunciando como domicilio real el sito en la calle (…), de la localidad de San Miguel, Provincia de Buenos Aires, comprobándose posteriormente que no residía allí ni era conocida en el lugar (fs. …). Conforme señala la doctrina, "…cuando el acreedor no puede interpelar y dicha imposibilidad se debe a exclusiva culpa del deudor, la mora tiene efectos automáticos. Por ejemplo, si el deudor se ausenta sin dar noticias de su domicilio. O si elude con malicia la interpelación" (1). La prueba colectada, analizada a la luz de la sana crítica, desvirtúa la versión brindada por la imputada en cuanto a que la querella en ningún momento había reclamado la devolución del automóvil máxime, si se tiene en cuenta que abonó solamente cuatro de las treinta y seis cuotas que correspondían, incurriendo en el incumplimiento en julio de 2010. Es que, por la naturaleza jurídica del contrato celebrado, es claro que la tomadora tiene pleno conocimiento de que la cosa es ajena y que su goce se encuentra condicionado a la satisfacción en tiempo y forma de las obligaciones asumidas por lo que no puede aceptarse el argumento de ausencia de dolo, como se pretende, cuando utilizó el vehículo hasta noviembre de 2011, fecha en la cual, tras una intensa búsqueda por parte de las fuerzas de seguridad, fue secuestrado (fs. …). Por lo aquí expuesto y demás argumentos vertidos por el Sr. juez de grado, a los que remitimos, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 845/12, MORALES, Gloria V. Rta.: 03/07/2012 73 Se citó: (1) Bueres, Alberto - Highton, Elena, "Código Civil y normas complementarias", 2°, Parte General de Obligaciones, pág. 118. DEFRAUDACIÓN. Propietario del bien que lo sustrae de quien lo tiene en forma legítima. (art. 173 inc. 5 C.P.). Falta de mérito. Titular de un rodado que sustrajo su vehículo de una playa de estacionamiento al que fue transportado por infracción. Legitimidad de la tenencia del rodado por parte del tercero. Medidas de prueba pendientes. Confirmación. Disidencia: Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Se imputa a (…) haber sustraído el rodado de su titularidad marca Volkswagen Senda dominio (…) del interior de la playa del Servicio de Estacionamiento Computarizado (SEC), ubicada en Irigoyen 1499 de esta ciudad., lugar al que había sido transportado a raíz de una infracción de estacionamiento; dicho suceso ocurrió el 13 de marzo de este año, a las 19.25hs aproximadamente. La jueza Mirta L. López González dijo: la conducta descripta en el auto recurrido no encuentra adecuación típica en los términos del inciso 5° del artículo 173 del código sustantivo por el que ha sido requerida esta instrucción (fs. 26). De igual modo me pronuncié en otros precedentes de esta sala, cuya base fáctica es coincidente con la presente (entre otras, causa 856/11, "Pelayo, Luis Ariel s/defraudación", resuelta el 17/2/2012). La figura en cuestión contempla el accionar de quien sustrae la cosa mueble propia que se encuentra legítimamente en poder de un tercero en virtud de una convención -comodato, locación depósito, prenda, etc., de un acto de autoridad -depósito o embargo judicial- o del ejercicio de un derecho -derecho de retención, oneroso o gratuito. Como delito de resultado material, su consumación requiere un perjuicio efectivo en el patrimonio del sujeto pasivo ("con perjuicio del mismo o de un tercero", dice el texto legal), cuya causa sea ese desplazamiento desapoderamiento- de la cosa, del poder legítimo del tenedor al autor. El perjuicio típico sólo puede consistir en la frustración del beneficio o de la garantía que representaba la tenencia de la cosa por quien la detentaba legítimamente, conforme a alguna de las fuentes mencionadas convencional, judicial o ejercicio de un derecho-. La ley de Faltas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires sanciona con multa al responsable de un vehículo automotor que estacione en un lugar prohibido (artículo 6.1.52, Sección 6, Capítulo I, Tránsito, de la ley 451) y el Código de Tránsito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (modificado por la ley 4003/11) indica que la autoridad de aplicación dispone de un servicio de grúas, a efectos de "…trasladar los vehículos desde la vía pública a los sitios destinados a su guarda" cuando se encuentren estacionados en violación de las normas específicas, remoción que sólo podrá ser dispuesta por un funcionario público con poder de policía y/o un agente de control de tránsito, quien determinará cuándo procede (artículos 2.1.5 a) y 2.1.5.3). La remoción en esos casos tiene por única finalidad sacar la cosa del lugar en que estaba prohibido dejarla -en base a la legislación que regula la política de planificación urbana del tránsito- y la subsiguiente guarda es exclusivamente una consecuencia necesaria de aquélla para que, posteriormente, el titular del rodado pueda recuperarlo, previéndose para ello modos para comunicar la remoción y el destino del traslado (artículos 2.1.2, 2.1.5.1 y 2.1.5.4 del mencionado código). En este contexto, es evidente que no estamos frente a una situación de origen convencional, ni de una determinada por la autoridad judicial para asegurar los resultados de un trámite en curso. Tampoco puede considerarse la hipótesis del derecho de retención, porque no existe conexión alguna entre la cosa retenida y el crédito del que retiene -vinculación que sólo puede surgir de un contrato o un cuasicontrato precedentes, o de una disposición legal expresa; artículos 3939 y 3940 del Código Civil-. El valor del acarreo constituye una deuda que permanece vigente aunque se haya producido el desplazamiento ulterior del rodado sin satisfacerla, pero en ningún caso el perjuicio que describe la figura bajo análisis. La empresa asignada al control de la regularidad del estacionamiento urbano realizó el transporte en ejercicio de la actividad delegada, situación que de ningún modo se asimila a aquéllas descriptas en párrafos precedentes, hábiles para generar un beneficio o garantía en cabeza de quien detenta legítimamente la cosa y, por tanto, pasibles de ser frustradas por su desplazamiento. Conforme a ello, voto por la revocatoria del auto que se revisa y porque se sobresea a (…) en los términos del artículo 336, inciso 3 del código de rito. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Disiento con la opinión vertida por mi colega en el voto que precede. Entiendo que el tipo penal contemplado en el inciso quinto del artículo173 de nuestro Código Penal sólo requiere del sujeto pasivo que "la tenga legítimamente en su poder", sin distinguir bajo qué título lo haga. El supuesto contemplado en el decreto mencionado se encuentra comprendido en tal hipótesis típica. El perjuicio está dado por la circunstancia de perder, quien tiene el vehículo "legítimamente" en su poder, la tenencia del mismo sobre el cual "su dueño", único posible sujeto activo, debía abonar el importe del acarreo para poder retirarlo. Es cierto que el derecho al cobro del mismo subsiste aún luego de la "sustracción", pero igual argumento puede sostenerse respecto de aquellos que ejercen el derecho civil mencionado, sin perjuicio de lo cual, nada se discute respecto del encuadre típico de quien los privase de su legítima tenencia. (…) entiendo que, (…), la investigación debe ser ahondada para determinar quién retiró el automóvil de la playa del SEC, si lo hizo por decisión propia o no, y si el titular registral tuvo o no conocimiento de dicha actuación, para lo que serán de interés las medidas propuestas por el imputado (artículo 304 del código adjetivo) y las que el representante fiscal que tiene delegada la instrucción estime corresponder. (…) voto por la confirmatoria del auto de falta de mérito dictado respecto del imputado. 74 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Atento a la divergencia de criterios entre los vocales que han opinado, se dispone la intervención del Presidente de esta Cámara, Dr. Gustavo Bruzzone (artículo 3°, inciso "t" del RJCC y resolución de la Presidencia del 1°/4/2011), quien manifestó: (…) Coincido con el juez Pociello Argerich en cuanto a la tipicidad de la conducta por la que ha sido requerida esta instrucción y, asimismo, estoy de acuerdo en que la instrucción debe ser profundizada para establecer la identidad de quien perpetró el delito y, en caso de no coincidir con la persona del titular del automotor, determinar -positiva o negativamente- la intervención de éste en el suceso. Así, voto por la confirmatoria del auto de mérito decretado. (…) se RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Bruzzone, López González (en disidencia). (Sec.: Herrera) c. 1.087, BALZARETTI, Carlos. Rta.: 30/08/2012 DEFRAUDACIÓN. Procesamiento. Imputado que se apropió de los fondos depositados erróneamente en su cuenta bancaria. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Los agravios de la defensa en cuanto a la atipicidad de la conducta endilgada por ausencia de culpabilidad típica -dolo- exigido por la figura penal no conmueve, por el momento, nuestro criterio, pues como expone la doctrina "el dolo requiere el conocimiento de que se trata de una cosa ajena que se tiene en virtud de alguno de los modos típicos o la duda sobre esa certeza, y la voluntad de apropiarse de la cosa no obstante la certeza o la duda sobre el origen de su tenencia" (1) (…) situación que se ve plasmada en la indagatoria de (…) pudiendo observarse aquí la duda sobre la procedencia de los fondos sin, hasta la presente audiencia, haberse adjuntado elementos que permitan corroborar estos dichos. (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Raña). c. 907, STRAFACE, Patricia. Rta.: 10/08/2012 Se citó: (1) Andrés José D´alessio y Mauro A. Divito, Código Penal de la Nación, La ley, Buenos Aires 2009, tomo II, pág. 788/89 y sus citas. DEFRAUDACIÓN. Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Celebración de matrimonio. Imputado que se convirtió en heredero forzoso de la damnificada. Efecto jurídico inherente al documento. Acta de matrimonio: documento típico. Confirmación. Fallo: "(…) De las conclusiones elaboradas por la Dra. (…), facultativa del Cuerpo Médico Forense, se extrae que ya el 1° de septiembre de 2009 -un año después del matrimonio celebrado con el imputado (…), el 29 de septiembre de 2008- (…) presentaba un cuadro clínico compatible con síndrome demencial y que no se encontraba en condiciones de prestar declaración testimonial (…). Al declarar ante el juzgado, la médica explicó que "por el cuadro clínico se estima que tiene que tener una evolución aproximada de tres años, debido a que los estados demenciales son de evolución progresiva, y para llegar al cuadro clínico que observé, estimo que deben haber pasado al menos tres años… creo que es manifiesto desde al menos dos años". A su vez, sostuvo que de acuerdo a tal cuadro clínico, hacia septiembre de 2008 debía ser evidente para terceros, salvo que algún evento lo haya precipitado, extremo del que no contaba con evidencia alguna (…). Agregó en un nuevo informe que "en casos como en el presente, del inicio del proceso mórbido hasta la aparición de síntomas y/o signos evidenciables para terceros, existe un lapso variable, en el cual se va afectando progresivamente la autonomía psíquica…, no existiendo hasta la actualidad una metodología científica que permita determinarlo, por lo cual, si bien podría haber sido evidente dado el estado psíquico observado al momento del examen y las habituales evoluciones de estos cuadros, esto no puede afirmarse en forma certera y fehaciente" (…). En el último informe, volvió a asentarse que el período temporal estimado -tres años- se considera en forma retrospectiva a la fecha en que se realizara la primera evaluación pericial (01/09/09)" (…). En virtud de tales conclusiones, el Tribunal entiende que puede afirmarse, con la provisoriedad propia de esta etapa, tanto la existencia del hecho como la responsabilidad que les cupo a los imputados. Ello, siempre que es dable estimar que al tiempo de la celebración del matrimonio de (…) con (…), la nombrada carecía de la capacidad psíquica necesaria para comprender el alcance de sus actos, extremo que se corrobora, además, con el contexto en que se produjo el enlace, pues tanto el segundo como el coimputado (…) y (…), reconocieron que el funcionario público que lo llevó a cabo solicitó entrevistar en solitario a (…) antes de continuar con la ceremonia. 75 Por lo demás, la circunstancia de haberse munido de un certificado médico -extendido por el imputado (…)que daba cuenta de que la paciente se encontraba "en plena posesión de sus facultades mentales" -…- a efectos de celebrar el matrimonio, refuerza la idea de que, en efecto, la incapacidad de (…) podía ser advertida y que era menester esa constancia. En ese marco, la circunstancia de que no se haya comprobado "ningún tipo de relación del Dr. (…) con el resto de los imputados" en modo alguno implica atender al agravio de su defensa respecto a la ajenidad del nombrado, siempre que el hecho de poder afirmarse, en principio, que el estado mental de la paciente era evidente, conduce a inferir su connivencia, pues habría extendido tal constancia con el propósito de facilitar la comisión de la maniobra investigada. Por último, en torno al agravio de la defensa de (…) referido a que ningún perjuicio se habría evidenciado, cabe recordar que el tipo penal en cuestión reprime la conducta de quien abusa de la incapacidad del sujeto pasivo para hacerle suscribir un documento que importe cualquier efecto jurídico dañoso, y que, en el caso, la circunstancia de haberse constituido (...) en heredero forzoso, podría haber implicado el cobro de la pensión respectiva (…). Es que, en el marco del tipo objetivo de la figura de la circunvención de incapaces (art. 174, inciso 2°, del Código Penal), el efecto jurídico es inherente al documento, ello es, que lo debe llevar consigo, de ahí que se haya sostenido que "son documentos típicos los boletos y escrituras de compraventa, contratos de mutuo, transferencias de fondo de comercio, renuncias al derecho a demandar por resarcimiento, testamentos, como también actas de matrimonio, reconocimientos de hijos naturales y adopciones. Es indiferente que estos documentos puedan contener algunas disposiciones que no tienen carácter patrimonial, como sucede con el testamento, porque en cualquier caso importan efectos jurídicos patrimoniales "(1). En torno al monto del embargo, en la medida en que el recurrente no mantuvo el agravio en la audiencia oral celebrada, pues nada dijo al respecto, habrá de declarárselo desierto. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto se decretó el procesamiento del imputado (…). II. DECLARAR DESIERTA la apelación respecto al monto del embargo". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 1.362_12, V., A. Rta.: 16/10/2012 Se citó: (1) Eugenio Raúl Zaffaroni, Circunvención o abuso de menores e incapaces, Ediar, Bs. As., 1996, p. 177/178. DEFRAUDACIÓN. Por administración fraudulenta y retención indebida. Procesamiento. Administradora de consorcio que desvió dinero en su propio beneficio y al ser removida e intimada para que devuelva la documentación que tuviera en su poder, no cumplió. Defensa que alega desconocimiento por parte de la imputada de las normas por tener edad avanzada y por no ser contadora. Rechazo. Confirmación. Fallo: "(…) dispone decretar su procesamiento por considerarla, en principio, autora penalmente responsable de los delitos defraudación por administración fraudulenta y retención indebida (…). Se atribuye haber violado los intereses que le fueran confiados en su carácter de administradora del consorcio de propietarios (…), al desviar para su propio beneficio la suma de $ (…); como asimismo retener indebidamente la documentación perteneciente a dicho consorcio. En este contexto, por decisión de la asamblea extraordinaria realizada (…) fue removida de su cargo (…). Dos días después fue intimada mediante carta documento remitida por (…), en su condición de nueva administradora, para que en el plazo perentorio de 15 días devuelva toda la documentación correspondiente y el saldo de dinero que hubiere a favor del consorcio (…). Sin embargo, la misiva no fue contestada ni cumplidas tales condiciones. Tampoco concurrió a la audiencia de mediación previa -ley 24.573 realizada (…) pese a estar debidamente notificada (…). La documentación perteneciente al consorcio fue hallada en su poder el 1° de junio de 2011, cuando se allanó su domicilio (…). Finalmente, pudo determinarse mediante la experticia realizada por el Cuerpo de Peritos Contadores Oficiales que no se observan comprobantes para el período durante el cual la encausada se desempeñó en su cargo por (…) pesos y que la suma de (…) pesos -correspondientes a los aportes y contribuciones del encargadose descontó de las liquidaciones en forma duplicada (…). (…) los recurrentes se han detenido en cuestionar que tanto la faltante de dinero como la retención de la documentación perteneciente al consorcio de propietarios se debe a errores contables y derechos que ella le reclamaba, por lo que, en el primer caso, su conducta resultaría atípica, mientras que en el segundo supuesto, operaría una justificación en razón de que obró en ejercicio de un derecho. Por otro lado, invocaron que ello se debió a que no es contadora y posee 82 años de edad. (…) los elementos probatorios obrantes en el legajo, valorados bajo el criterio de la sana crítica, permiten sostener la imputación con el grado de convencimiento en los términos del art. 306 del CPPN. (…) De ese modo, de considerarlo procedente el acusador público, habrá de habilitarse la Instancia de juicio oral, donde la defensa podrá alegar sobre su hipótesis del caso, pudiendo ser debidamente dilucidado el asunto con plena vigencia de los principios de inmediatez, concentración de la prueba y contradicción. el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.300, Bertarelli Ada Fernanda. Rta.: 09/10/2012 76 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Sobreseimiento. Retención de herramientas de trabajo. Ausencia de anoticiamiento fehaciente del despido y del reclamo. Confirmación. Disidencia: Notificación llevada a cabo al inicio de la relación laboral en la que se daba cuenta de la obligación de restituir al término de la relación laboral. Revocatoria. Hechos: el fiscal apeló el auto que decretó el sobreseimiento del imputado. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: Se atribuye al imputado el haber retenido indebidamente una notebook marca Dell Vostro 1015, de propiedad de la firma "…", que había recibido el 8 de septiembre de 2010, en razón de ser empleado de la compañía mencionada, oportunidad en la que fue notificado de que al concluir la relación laboral debía restituir las herramientas de trabajo que la empresa le había entregado. Sin embargo, luego de que el 25 de octubre de 2011 se dio por extinguido el vínculo laboral, (…) no habría devuelto la computadora aludida a la entidad empleadora. En principio, si bien es posible tener por acreditado que los representantes de "…", el 25 de octubre de 2011 dirigieron un telegrama de despido a (…), y una carta documento por la cual lo intimaron a la devolución de las herramientas de trabajo que conservaba (…), el hecho de que el nombrado hubiera emprendido un viaje al exterior del país desde el 28 de agosto de 2011 -fecha anterior a la del telegrama- hasta el 20 de abril de 2012, impide aseverar que tuvo conocimiento efectivo sobre el requerimiento formulado (…). Por otra parte, (…) justificó mediante las constancias obrantes (…), que su familia celebró -a partir del 15 de marzo de 2011un contrato de locación sobre el inmueble en el que se domiciliaba al iniciar su labor en la empresa, circunstancia ésta que explica la falta de recepción de las intimaciones enviadas por la firma. Así, ante la ausencia de anoticiamiento fehaciente de (…) respecto del reclamo de su empleador, no es posible sostener que aquél incurrió en una típica retención indebida por incumplir la obligación asumida al suscribir la entrega de la notebook en el registro de equipos a cargo del empleador (…). Por lo demás, dado que el encartado hizo entrega de la computadora en el juzgado interviniente (…), queda desdibujada la intención defraudatoria que se le enrostra, extremo éste que impone la homologación del sobreseimiento decretado a su favor. Así voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: I. Se atribuye al imputado el haber retenido indebidamente una notebook marca Dell Vostro 1015, de propiedad de la firma "…", que había recibido el 8 de septiembre de 2010, oportunidad en que fue notificado de que al concluir la relación laboral debía restituir las herramientas de trabajo que la empresa le entregara. El 25 de octubre de 2011 la empresa dio por extinguida la labor de (…) y no obstante ello, el nombrado no habría devuelto la computadora aludida a la entidad empleadora. II. El magistrado de la instancia anterior decretó el sobreseimiento de (…) en el entendimiento de que el nombrado tuvo intención de restituir la computadora en cuestión, siempre que cuando tomó conocimiento de esta causa la puso a disposición del juzgado interviniente. A contrario de ello, entiendo que los elementos incorporados a la causa conducen a agravar la situación procesal del imputado. En principio, el telegrama por el cual la firma "…" dio por extinguido el contrato de trabajo que mantenía con el imputado (…) y la carta documento mediante la que los representantes de la empresa intimaron al imputado a la devolución de las herramientas de trabajo que conservaba, dan cuenta de la existencia de la conducta que se le enrostra a (…). En ese orden, cumple señalar que cuando el imputado suscribió la recepción de la computadora aludida en el "registro de equipos a cargo del empleador", asumió la obligación de restituirla a la empresa empleadora al término de la relación laboral (…). Por otra parte, el hecho de que el contrato de trabajo se haya extinguido en razón de las inasistencias, en principio injustificadas, de (…) al domicilio de la firma, persuade acerca de que debió haber sido éste quien diera aviso a la empresa sobre su voluntad de abandonar las tareas laborales y, en consecuencia, restituir los elementos de trabajo que detentaba. El mismo encartado manifestó en su descargo (…) que mientras se encontraba en el exterior del país su hermano se presentó en el domicilio de la firma y entregó un teléfono celular, oportunidad en la que le informaron que se depositarían los haberes de (…) en una caja de ahorros de su titularidad. Ello persuade acerca de que el imputado pudo conocer sobre su situación en la empresa, es decir, que había cesado la prestación de sus servicios. Lo expuesto permite sostener, con la provisoriedad propia de esta etapa, que (…) retuvo el bien en cuestión a fin de convertir su uso en provecho propio, extremo éste que reúne la convicción exigida por el artículo 306 del Código Procesal Penal para disponer su procesamiento. III. En cuanto a la calificación legal, la conducta que se le reprocha constituye el delito previsto en el artículo 173, inciso 2°, del Código Penal. Ello, en razón de que omitió devolver el bien que le fuera provisto por el empleador, no obstante la obligación asumida al inicio de la relación laboral en el sentido de reintegrarlo al finalizar el contrato de trabajo, como lo hizo parcialmente -a través de su hermano respecto de otro objeto. IV. En punto a libertad de (...) durante el proceso, además de no haber solicitado el acusador público su prisión preventiva, estima la Sala que no se avizoran pautas que autoricen a apartarse de las disposiciones del artículo 310 del Código Procesal Penal. 77 V. En lo concerniente a la medida cautelar real, en tanto debe abarcar la posible indemnización civil a que hubiere lugar, y las costas del proceso, que incluyen los honorarios profesionales, la suma de seis mil pesos ($ 6.000) luce adecuada para satisfacer las pautas previstas en los artículos 518 y 533 del ritual. En tal sentido voto. El juez Gustavo Bruzzone dijo: Habiendo escuchado la grabación, sin preguntas que formular y luego de haber participado de la deliberación, de acuerdo al voto del juez Divito cuyos argumentos comparto en su totalidad. En mérito del acuerdo que precede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Bruzzone. (Sec.: Besansón). c. 1.799_12, FRARE, Nicolás Javier. Rta.: 05/12/2012 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que retuvo obras de arte de propiedad del damnificado que le fueron entregadas para exponer en el exterior, negándose a restituirlas pese a las intimaciones cursadas. Confirmación. Fallo: "(...) dispuso el procesamiento (...) al hallarlo prima facie, autor penalmente responsable del delito de defraudación por retención indebida (...). (...) se desprende que: "Se le imputa (...) el haber retenido ilegalmente dibujos y collages de propiedad del artista plástico (...) que le fueron entregados para exponer en Francia en el mes de junio de 2008, negándose luego de ello a restituirlos a su dueño, pese a las intimaciones cursadas. Es así que (...) le entregó en préstamo a (...) trece dibujos (...) y dos collages (...) con el fin de ser expuestos en la galería de arte (...) de París. Para autorizar la exportación transitoria de las obras de arte, se cumplieron con los trámites necesarios ante la Secretaría de Cultura de la Nación y la Aduana, diligencias que fueron llevadas a cabo ante esta última entidad por el estudio de comercio exterior "(...)". (...) reclamó a (...) la restitución de las obras e incluso lo intimó a devolverlas mediante el envío de la carta documento 146620860. Sin perjuicio de ello, luego de la intimación únicamente habría devuelto dos dibujos y dos collages, reteniendo indebidamente hasta la fecha, once de los dibujos del artista. (...) independientemente de que las obras en cuestión les hayan sido entregadas al imputado para ser solo exhibidas (comodato art. 2255 del Código Civil), o exhibidas y vendidas (consignación art. 232 del Código de Comercio), cierto es que éste debió restituirlas en el primer caso (art. 2271 del Cód. Civil citado), o bien efectuar la correspondiente rendición de cuentas de haber sido vendidas como lo manifestó (art. 277 del Cód. Com.), sin que por el momento se encuentre acreditado en el legajo que haya dado cumplimiento a alguna de dichas obligaciones. (...) se encuentra suficientemente acreditado en autos el abuso de confianza que habría cometido (...). La circunstancia alegada por la defensa, relativa a la repentina intervención quirúrgica por la que debió atravesar el imputado, no logra rebatir las probanzas reseñadas por la jueza a quo, ni resulta suficiente para disminuir su responsabilidad penal (art. 306 del C.P.P.N.), dado que, más allá de que existiría una diferencia sustancial de montos entre el valor de las obras y los costos médicos, no se ha rendido cuentas documentada del manejo de los intereses pecuniarios ajenos que le habría sido encomendado a (...). (...) se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (...). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.861_12, LEVINAS, Gabriel. Rta.: 12/12/2012 DEFRAUDACION. Por retención indebida en concurso real con hurto. Procesamiento. Imputado que retuvo en el taller mecánico un automóvil a pesar de haber sido intimado mediante carta de documento. Confirmación. Fallo: "(…) Compartimos el temperamento adoptado en la instancia anterior, de modo que habremos de convalidarlo. En cuanto al suceso que damnificó a (…) (fs. ...), cabe precisar que la versión brindada por el imputado en su indagatoria no resulta atendible. Véase que admitió haber recibido la carta documento remitida por el denunciante solicitando la restitución de su vehículo (fs. ...), mas nunca la contestó ni alegó oportunamente el derecho de retención (artículo 3939 del Código Civil de la Nación) que ahora pretender invocar para justificar su conducta. Asimismo, tampoco su accionar se ajusta a los términos de su descargo dadas las condiciones en que se halló el rodado en cuestión dentro del taller -abandonado y con la caja de cambios separada del chasis (cfr. fs. …)-. Y es que aún de haberse presentado (…) a fin de abonar el monto presuntamente adeudado a (…), de todos modos no hubiera podido retirar su automóvil, máxime cuando el causante ni siquiera se encontraba en local donde funcionaba el taller en tanto ya había rescindido el alquiler. En punto al restante hecho, surge de los propios dichos del imputado (fs. ...) que éste abusó de la confianza dispensada por (…) al manejar su rodado hasta (…), donde permaneció por un período de cuatro días, sin siquiera dar aviso a su propietario, ni efectuar las reparaciones por las que recibió una suma de dinero. Incluso manifestó el prevenido que al regresar y no hallar a (…) en su domicilio, dejó el (…) estacionado en la puerta, dato que siquiera se condice con las constancias del sumario (ver fs. ...). 78 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Así las cosas, y sin perjuicio de la calificación legal que en definitiva corresponda asignarle a las conductas atribuidas al encausado (art. 401 del catálogo procesal), se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.183/12, COBO, Gaston. Rta.: 29/08/2012 DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. Desestimación. Calumnia: Falsa imputación de un delito de acción pública concreto y circunstanciado. Caso en el que las expresiones carecen de las precisiones necesarias. Imposibilidad de descartar la comisión del delito de injurias. Idoneidad para afectar el honor. Revocatoria. Fallo: "(…) En primer lugar, resulta necesario destacar que la calumnia requiere la falsa atribución de un delito de acción pública concreto y circunstanciado. Ello implica que debe imputarse la ejecución de un hecho específico, adecuable al Código Penal, extremos que en la especie no se verifican, toda vez que las menciones que, según se consignó a fs. (...), la querellada habría efectuado ante las autoridades de la escuela a la que su hija concurre, carecen de las precisiones necesarias en tal sentido. Si bien ello permite descartar un encuadre jurídico de los hechos bajo la órbita del artículo 109 del catálogo sustantivo, se estima que no resulta posible descartar la comisión del delito de injurias. Concretamente, se advierte que la conducta que presuntamente habría desplegado (...), al expresar que el aquí querellante "tenía una medida cautelar" que impedía su acceso a la escuela y "era un abusador" revisten, en principio, idoneidad para afectar el honor de aquél en los términos previstos por el artículo 110 del Código Penal. (…), el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 738/12, C.,J. Rta.: 04/07/2012 DELITO DE ACCIÓN PRIVADA. Archivo por no poder proceder. Delitos contra la integridad sexual. Damnificada que refiere que no desea instar la acción penal. Confirmación. Fallo: “(…) II.- Teniendo en cuenta que la damnificada a fs. (…) manifestó su deseo de no instar la acción penal, requisito que de acuerdo a lo estipulado en el art. 72 del Código Penal es indispensable para iniciar un sumario, la decisión del juez de grado de archivar las actuaciones por no poder proceder se ajusta a derecho. La circunstancia de que tal manifestación fuera hecha en forma telefónica de ninguna manera la torna equívoca, pues fue clara al expresar su deseo de no instar la acción penal y no se advierte una actitud posterior que permita asegurar lo contrario. Independientemente de ello, destacamos que los policías actuaron de acuerdo a lo dispuesto en el art. 284 último párrafo del Código Procesal Penal, informándole a (…) su posibilidad de presentar formal denuncia, y al no haber sido efectuado ello no se puede ejercitar la acción penal dependiente de instancia privada tal como lo indica el art. 6 de esa normativa de forma. En este sentido la doctrina tiene dicho que “La instancia efectuada por la víctima o su representante al ser convocados por la autoridad carece de eficacia según la interpretación más corriente” (1). III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1389/12, T., L. I. Rta.: 15/10/2012 Se citó: (1) Navarro – Daray, “Código Procesal Penal de la Nación”, Análisis doctrinal y jurisprudencial, Hammurabi, 2010, tomo I, pág. 80. DELITO DE ACCIÓN PRIVADA. Inadmisibilidad. Escrito de promoción de la querella que no cumple con los requisitos mínimos exigidos por el art. 418 del C.P.P.N. Confirmación. Fallo: "(…) Principia señalar que a juicio de esta Sala, el escrito de promoción de la querella no alcanza a satisfacer siquiera mínimamente los requisitos de admisibilidad requeridos por el artículo 418, inciso 3°, del código procedimental, extremo que, de suyo, impone la convalidación de lo decidido por el magistrado a quo en el pronunciamiento recurrido. 79 En efecto, la exigencia acuñada en dicho precepto de que se incluya en el escrito promotor una descripción clara, precisa y circunstanciada del hecho, se vincula derechamente a la necesidad de que esa pieza sea autosuficiente como elemento que delimita el objeto procesal, sustenta la acusación y brinda a las personas querelladas un acabado conocimiento de la imputación que se endereza en su contra, esto último de cara a una eventual convocatoria al acto procesal reglado por el artículo 424 del mismo canon adjetivo (1). Bajo tal perspectiva, las menciones introducidas por (…) en la presentación inicial (…) y su posterior ratificación (…), así como las copias simples aportadas (…), se exhiben como generalidades insuficientes para sustentar la pretendida acusación, al desconocerse con precisión cuáles resultaron las manifestaciones mendaces y los actos delictivos a que allí aludió. Por último, en la medida en que no se advierten pautas objetivas que justifiquen un apartamiento del principio general de la derrota, corresponde la imposición de costas al recurrente. En virtud de lo expuesto, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR, con costas de alzada, el decisorio que luce documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 1.386/12, CANTERO, Javier. Rta.: 01/10/2012 Se citó: 81) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.033, "Chiesa, Miguel", rta: 12/08/2009 y c. 38.270, "Ferroni, Luis", rta: 01/03/2010. DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. Excepción de falta de acción rechazada. Imputado que habría accedido carnalmente con violencia a la víctima. Exteriorización de la voluntad de denunciar por parte de la damnificada a través de la conducta llevada a cabo en el expediente. Confirmación. Fallo: "(…) Conforme el artículo 72 del código sustantivo la acción penal derivada de los delitos contra la integridad sexual es pública dependiente de instancia privada (inciso 1), por lo que no se podrá formar causa sino por acusación o denuncia del agraviado (quinto párrafo de la mencionada norma y artículo 6 del CPPN). Las constancias del expediente revelan que el (…), en horas de la madrugada, en el interior del domicilio de (…), sito en la calle (…) de esta ciudad, el nombrado habría accedido carnalmente con violencia a (…). Una vez ocurrido el hecho, la damnificada solicitó auxilio en la vía pública a la policía y fue trasladada a la seccional para realizar la denuncia, oportunidad en la que detalló lo ocurrido e indicó a (…) como autor del hecho (fs. ...). En la comisaría fue entrevistada por personal de la Brigada Móvil de Atención a Víctimas de Violencia Sexual, a quienes relató lo sucedido, para luego ser trasladada al Hospital (…), donde le efectuaron los correspondientes exámenes médicos y entregó sus prendas íntimas con destino a las prácticas de laboratorio (fs. …). De contrario a lo sostenido por la defensa, y sin perjuicio del interés que pudiese merecer la ampliación de los dichos de la víctima en sede judicial, lo cierto es que los actos que en concreto desarrolló (…) en el proceso demuestran su voluntad de habilitar la actividad jurisdiccional respecto del suceso que la damnificara e impiden dar andamiento a la pretensión del recurrente. Hemos sostenido en anteriores oportunidades que la manifestación de voluntad que es requerida en los delitos dependientes de acción privada no está sometida a formalidades estrictas, rigurosas o solemnes (1), y en el sub examine resulta evidente de los dichos de la víctima y de su modo de actuación. En definitiva, lo anterior se sustenta en que el personal policial fue convocado por aquélla cuando huía corriendo del lugar del hecho y en esa oportunidad además de señalar al imputado, brindó testimonio y accedió a la revisación médica, todo lo cual impide afirmar que se hubiera desconocido la instancia requerida como condición de perseguibilidad en el delito contemplado en el art. 119, tercer párrafo, del Código Penal. Por lo demás, los especialistas que entrevistaron a (…) dejaron expresa constancia que tras requerir ayuda a la prevención fue asesorada respecto de la denuncia (fs. …). En atención a ello, la excepción de falta de acción introducida por la defensa no tendrá favorable acogida en esta instancia. En consecuencia, se RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.478/12, P. Q., F. Rta.: 09/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 511/11 "Rizzotti, Agustín", rta. 9/05/11. DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA. Sobreseimiento. Denuncia por lesiones ante la Oficina de Violencia Doméstica en donde la damnificada expresó su voluntad de instar la acción penal. Posterior presentación indicando la falta de interés en que se continúe la investigación. Irrelevancia. Acción ya instada. Revocación. Necesidad de profundizar la investigación. 80 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Tanto al formular su denuncia ante la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N., como al ratificarla judicialmente, (…) expresó su voluntad de instar la acción penal contra (…) (cfr. fs. ...), de modo que sus posteriores expresiones acerca de que ya no era su deseo continuar con la causa carecen de toda virtualidad para decidir la suerte del proceso, pues habiéndose instado la acción de acuerdo a lo establecido en el artículo 72 quinto párrafo del Código Penal, deberá tramitar de acuerdo a las reglas previstas para los delitos de acción pública (1). Sentado ello, y en cuanto al suceso investigado, estimamos que previo adoptar un temperamento de mérito resulta imprescindible que los expertos médicos se expidan acerca de las lesiones sufridas por la damnificada, especialmente sobre su tiempo de curación y el lapso por el cual habría quedado incapacitada para desempeñarse laboralmente, amén del interés que para la encuesta traduce recabar el testimonio de su hija. Hasta tanto dichas circunstancias sean debidamente esclarecidas, el tribunal RESUELVE: Revocar el decisorio impugnado en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.591/12, R., C. A. Rta.: 23/10/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 772/10 "Polo" rta. el 29/06/10; c. 297/11 "Doldán Villaverde", rta. 31/03/11; c. 636/12 "Llanos Santos", rta. 28/05/12 y c. 723/12 "Medina", rta. 7/06/12. DELITOS DE ACCIÓN PRIVADA Archivo. Lesiones culposas. Acción no instada inicialmente. Defensa que se agravia debido a que llegó a un acuerdo transaccional con el damnificado y solicita su desvinculación. Improcedencia. Confirmación. Fallo: "(…) El 10 de febrero de 2012 cerca de las 19.05 en la esquina de las avenidas (…) de esta ciudad colisionó el vehículo marca Renault Scenic dominio (…), conducido por (…), con la motocicleta marca Jawa modelo Super Nova 150 patente (…) que manejaba (…), quien como consecuencia de ello habría resultado lesionado (fs. …). (…) manifestó ante la prevención que se reservaba el derecho a instar la acción penal contra (…) (fs. (...).Tiempo después, el 8 de mayo pasado, suscribió un acuerdo transaccional en el marco de la mediación que se produjo entre las partes, por el cual aceptó el pago de la suma de $ (…) en concepto de indemnización y desistió de toda acción contra el imputado en relación con el hecho (fs. …). Conforme el artículo 72 inciso 2 del Código Penal el delito de lesiones leves, tanto dolosas como culposas, es de acción pública pero dependiente de instancia privada, estableciendo el quinto párrafo de esa norma que "En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del agraviado…". De tal suerte, ante la falta de impulso por parte del damnificado la única solución posible es el archivo del sumario, tal como lo ha dispuesto la juez de grado a fs. (…) primero y a fs. (…) después, pues la necesidad de instar la acción penal "es una condición válida e indispensable para la formación de la causa" (1). A su vez, el artículo 195 del ordenamiento adjetivo prevé la adopción de esa decisión cuando no se pueda proceder. Y precisamente esa imposibilidad de avanzar en una investigación se relaciona con la instancia en aquellos delitos que la requieren (2). El sobreseimiento de (…) postulado por la defensa es inadmisible porque el proceso no fue formalmente iniciado. Y de serlo, debieran cumplimentarse las medidas tendientes a acreditar tanto la materialidad del hecho como la responsabilidad de sus presuntos autores, camino ineludible para poder afirmar que se ha alcanzado el estado de certeza negativa exigido en el artículo 336 del Código Procesal Penal de la Nación para la adopción del temperamento reclamado por el recurrente. Tampoco puede sostenerse que éste tenga derecho al dictado de una solución final por el paso del tiempo, pues no ha transcurrido el período de prescripción de la acción penal contemplado en el artículo 62 inciso 2 del Código Penal que podría generar su extinción y el consecuente sobreseimiento en los términos del artículo 336 inciso 1 del citado cuerpo legal. Por lo demás, no puede perderse de vista que "Los motivos por los que se ha hecho depender de esta condición algunos delitos son diversos pero, en cualquiera de ellos, ha sido consagrada como una prerrogativa a favor de la víctima y nunca como una garantía acordada al imputado; en este sentido la jurisprudencia No son los intereses personales del imputado sino los particulares de la víctima los que protege la tutela jurídica de la instancia privada…´" (3), por lo que no puede considerarse agraviada por la falta del dictado de un sobreseimiento en esas condiciones aquella persona que ha sido indicada como partícipe de un hecho delictuoso, pero contra quien no se ha instado la acción penal. Al respecto, si bien es cierto que el artículo 72 del ordenamiento sustantivo dispone que la calidad de imputado se adquiere con esa sola indicación, también lo es que debe mediar un acto jurisdiccional que importe tener por válidamente iniciada una instrucción (4). A partir de esa premisa se ha distinguido el derecho de una persona perseguida penalmente a reclamar que la sobresean cuando ha vencido el plazo de validez de la persecución penal o exista otra causa extintiva de la acción penal y, por otro lado, el de reclamar la paralización de esa persecución cuando existe un obstáculo o un impedimento tal que no permite temporalmente que sea perseguido penalmente (5). 81 El análisis esbozado, en cuanto a que la causa penal no se considera formada hasta que se hubiera instado la acción, permite igualmente concluir que sin ese impulso no puede estimarse que exista un proceso contra (…). De otra parte, si bien los suscriptos hemos tenido criterios disímiles en orden a la vinculación del artículo 1097 del Código Civil con la facultad de constituirse en querellante o actor civil en el proceso penal (6), esa cuestión no se presenta como obstáculo en el caso para emitir un pronunciamiento conjunto en orden al planteo formulado por la defensa. Al respecto, debe destacarse que el acuerdo de pago al que arribaron las partes no genera repercusiones en el plano de la tipicidad. Por todo ello se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 2.072/12, SILBILLA, Hector F. J. Rta.: 26/12/2012 Se citó: (1) Fierro, Guillermo J., "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 1997, pág. 758. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2004, to. I, pág. 490. (3) D´Alessio, Andrés José y Divito, Mauro A., "Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado", Ed. La Ley, 2011, to. I, pág. 1063. (4) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2004, To., I, pág. 243. (5) Maier, Julio B. J., "Derecho Procesal Penal. Parte General. Sujetos procesales", to. II, Ed. del Puerto, pág. 195. (6) C.N.Crim. y Correc. Sala IV, c. 28.835 "Gavagnini, Juan Agustín", rta. 26/10/2006 y c. 1757/10 "Brunetti, Alicia Élida", rta. 28/12/2010. DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. Solicitada por el fiscal y resuelta en ése sentido por el magistrado. Apelación de la querella. Fiscalía de Cámara que no ha adherido al planteo de la querella. Límite del recurso: Control de validez de la resolución. Solicitud fiscal y resolución del magistrado carente de fundamentación suficiente. Nulidad. Fallo: "(…) ha vencido el plazo previsto en el artículo 453 del Código Procesal Penal de la Nación para que el titular de la acción se adhiera al recurso que planteó el querellante, pese haber sido advertida la fiscalía general del criterio de la sala en los precedentes en causas nros. 37.525 "Tavolaro" rta. el 17/9/09; y 39.760 "Secco, Roberto" rta. el 30/9/10 -entre otros(ver fs. 83). (…) los suscriptos hemos dejado en claro que en casos como éste -en que el fiscal de la instancia precedente solicitó la desestimación de la denuncia, en que el juez resolvió en el mismo sentido y en el que el representante fiscal de cámara no adhirió al recurso de la querella que lo impugnó- la jurisdicción de la alzada se limita al control de legalidad del dictamen y resolución mencionados, conforme lo dispuesto en los artículos 69 y 123 del código adjetivo, sin analizar la cuestión de fondo. Un pronunciamiento sobre el particular efectuado únicamente por actividad del acusador particular, implicaría otorgarle una participación en el proceso que provoca, como consecuencia, la transformación de los delitos de acción pública en privada. Esto es así porque, en los supuestos de delitos de acción pública, el ministerio fiscal es el titular de la acción y la dirige conforme a su autonomía funcional y a las prescripciones fijadas por la ley, con independencia de la responsabilidad que le cabe en los términos de los arts. 271, 272, 248 y siguientes del código sustantivo, en caso de comprobarse una irregularidad en su actuación. El criterio que aquí propiciamos, vale resaltar, ha sido homologado por la Sala II de la Cámara Nacional de Casación Penal (CNCP, Sala II, c.11.734, "Tavolaro, Ortíz Eduardo", del 2/11/10). Entonces, toda vez que ha existido un control interno sobre el dictamen del fiscal de grado, en virtud del trámite recursivo realizado, consideramos que el contralor mencionado debe materializarse ahora, sin necesidad de celebrarse la audiencia fijada a fs. (…), pues lo que aquí ocurre es un problema de falta de jurisdicción y no de hecho o prueba que deba ser discutida y controvertida por las partes. Además, de advertirse alguna falencia esencial en los autos de mérito de los funcionarios de la primera instancia, su nulificación procede en cualquier momento por ser una cuestión de orden público (artículo 168 del cuerpo adjetivo). (…) se advierte que el dictamen fiscal y la resolución del juez no contienen los elementos necesarios para ser considerados actos válidos, porque su fundamentación es insuficiente. La denunciante informó sobre una serie de actos atribuibles a la Dra. (…) -abogada representante de los intereses de la familia (…)- y a (…)-síndico del concurso preventivo y, luego, de la quiebra de la empresa "Instrumental G.M.G. SAIC"- e indicó que éstos habrían impedido la actuación judicial efectiva de los sucesores de los fallecidos (…) y (…) en la acción ejecutiva y en el expediente de quiebra, por no haberse informado oportunamente los fallecimientos; habrían provocado la desafectación de los bienes que aseguraban el crédito reclamado en la primera de ellas, por incomparecencia de la abogada a las audiencias relacionadas con la subsistencia del embargo sobre bienes de la demandada; habrían omitido incorporar la acreencia ejecutiva como crédito de la quiebra; habrían obviado informar sobre otras deudas de la fallida caso Arba-; habrían omitido controlar los bienes de ésta y la superposición de una explotación coincidente con su objeto en el mismo sitio donde habría funcionado con anterioridad; a lo que se sumaría, según lo expuso, que el síndico mencionado sería simultáneamente el contador de la nueva empresa en funcionamiento. 82 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En suma, adujo que esos actos y omisiones habrían perjudicado los intereses representados, respectivamente, por esa abogada y por el síndico, aspecto que no ha sido considerado expresamente ni por el fiscal ni por el juez en ocasión de fundar sus decisiones, aún cuando sea para su descarte. En estas condiciones y al solo efecto de que a la pretensión de la parte encuentre suficiente respuesta, nulificaremos ambos autos. (…) el tribunal RESUELVE: Decretar la nulidad del dictamen fiscal de fs. (…) y de la resolución de fs. (…) (artículo 168 del cuerpo adjetivo)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Herrera). c. 1.289, FRANQUEIRO, Miguel A. y otros. Rta.: 13/09/2012 DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. Pedida por el fiscal, resuelta en disconformidad por el magistrado, recurrida por la querella. Querella que puede impulsar el proceso en solitario. Supuestas maniobras fraudulentas entre cónyuges divorciados en Brasil cuya inscripción en el país aún no fue materializada. Vínculo igualmente disuelto. No aplicación de la excepción prevista por el artículo 185 inciso 1° del C.P.P.N. Revocación. Fallo: “(…), es criterio de esta Sala, tal como se sostuvo en la causa n° 5/2012 “Karuza, Walter s/desestimación”, rta. 23/03/2012 (…), a cuyos fundamentos nos remitimos en honor a la brevedad, que el querellante está habilitado a promover la acción penal en forma autónoma en esta etapa del proceso. Sentado ello y tal como lo señalan los recurrentes y el propio Magistrado de grado, las particulares circunstancias que rodean al hecho traído a conocimiento por la querellante, en el que (…), actual mujer de (…) ejecutó un pagaré extendido por el nombrado, que conllevó la subasta de un inmueble del que la acusadora detenta el cincuenta por ciento, impide aseverar a esta altura del trámite, que no encuadre en un tipo penal, razón por la cual se impone proseguir con la instrucción. Por otra parte advertimos que no sería de momento aplicable al caso la excepción prevista por el artículo 185 inciso 1° del Código Penal, atento a que (…) se habría divorciado de (…) en (…) en la República Federativa de Brasil, aún cuando se encuentre pendiente la inscripción en el país. Además, el nombrado habría formado una nueva pareja y tendría dos hijos de esa unión, así, el vínculo que la ley pretende proteger se ha disuelto. Asimismo, se destaca que existen imputaciones dirigidas contra personas ajenas a aquella relación y por ende, no alcanzadas por la norma. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Carande). c. 1740_12, HUXLEY, Martín Luis y otros. Rta.: 12/12/2012 DESESTIMACIÓN POR INEXISTENCIA DE DELITO. 1) Falsedad ideológica. Inserción de domicilio falso en partida de defunción. Dato que no concierne a un hecho que el instrumento deba probar ni constituye un aspecto esencial del documento. Voto del Dr. Scotto: ausencia de requerimiento fiscal de instrucción. Cumplimiento No análisis de la solución de fondo de la cuestión. Cumplimiento de la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes se encuentren violentados sus derechos. Confirmación. 2) Rechazo de solicitud para asumir el rol de querellante. Calidad de ofendido que debe acreditarse con carácter hipotético. Revocatoria. Hechos: se apeló la resolución que desestimó por inexistencia de delito la denuncia formulada y rechazó la solicitud en orden a ser tenida como parte querellante. Fallo: "(…) Los jueces Mauro A. Divito y Juan Esteban Cicciaro dijeron: (…) En torno de esta última cuestión, es criterio de la Sala que la calidad de ofendido directamente por el delito debe acreditarse con carácter meramente hipotético, tal como ocurre con éste (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.467, "Zamin, Luis A.", rta: 04/09/2009; c. 39.705, "Cereghetti, Osvaldo", rta: 18/10/2010 y c. 1433/12, "Ciavatta, Luis", rta: 10/10/12), de manera que la decisión adoptada no puede erigirse como un obstáculo para conceder la legitimación solicitada. En atención a lo expuesto y cumplidos los recaudos establecidos en el artículo 83 del Código Procesal Penal (…), corresponde tener a (…) por parte querellante. Luego, en relación con la nulidad introducida (…), cabe señalar que la lectura de la resolución adoptada demuestra que se ha cumplido con la motivación reclamada en el artículo 123 del ordenamiento adjetivo, de modo que el planteo formulado debe ser desestimado. Y en cuanto atañe al fondo del asunto traído a conocimiento, se comparten los argumentos brindados en la instancia anterior, puesto que además de que la falsedad típica "es la que recae sobre algo que el documento tiene que acreditar como verdadero según su específica finalidad jurídica" (Carlos Creus, Derecho penal, Parte especial, 3rta. ed., 1ra. reimp, Astrea, Bs. As., 1991, t. II, p. 445), incluso se ha sostenido que "no toda 83 mentira que recaiga sobre un elemento esencial del documento según su destino importará lo típico, sino únicamente aquella que deforme tal esencialidad según ese destino" (ob.cit. p. 446). A partir de ello y frente al agravio invocado (…), se concluye en que la denunciada inserción de un domicilio falso en la partida de defunción de (…) no concierne a un hecho que ese instrumento debe probar ni constituye un aspecto esencial del documento que afecte ese hecho que acredita -la muerte del causante-. Por ese motivo votamos por tener por parte querellante a (…) y confirmar la desestimación apelada. El juez Mariano A. Scotto dijo: Adhiero a la solución propiciada por los jueces Divito y Cicciaro en torno a que corresponde tener a (…) por parte querellante, aunque al solo efecto de habilitar la vía recursiva. Respecto a la desestimación por inexistencia de delito decidida en la instancia anterior entiendo que, frente a lo previsto en el artículo 5 del Código Procesal Penal de la Nación por el cual el legislador ha reconocido al Ministerio Publico Fiscal como protagonista del impulso de la acción penal pública, la ausencia del requerimiento fiscal de instrucción, deja huérfana la petición del acusador particular para iniciar la sustanciación del proceso con su sola participación. En esa inteligencia, comparto el criterio sostenido por el doctor (…) en su voto correspondiente a la causa numero 8184, "Rodríguez Guitián, José", de la Sala II de la Cámara Nacional de Casación Penal, en cuanto a que el proceso estaría en condiciones de continuar solamente si, en el marco del trámite previsto en los artículos 454 y 455 del ceremonial, el Fiscal de Cámara se presenta y opina en contra de lo dictaminado por el agente fiscal -extremo que no se ha dado en el caso-, cumpliéndose de esa forma con aquel elemento indispensable que es el impulso inicial del titular de la acción penal pública. Al respecto cabe recordar la doctrina consolidada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se remonta al caso "Tarifeño", en el cual se concluyó que "la garantía consagrada por el artículo 18 de la Constitución Nacional exige la observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la acusación, defensa, prueba y sentencia dictadas por los jueces naturales" (Fallos: 325:2019), al entenderse nula la condena del imputado con prescindencia de la acusación fiscal tras la celebración del debate (Fallos: 317:2043). Posteriormente en "Santillán" y con el pedido solitario de condena realizado por la querella, el máximo Tribunal entendió que "todo aquél a quien la ley reconoce personería para actuar en juicio…está amparado por la garantía…que asegura a todos los litigantes por igual el derecho a obtener sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma" (Fallos: 321:2021), aceptando así el derecho a la jurisdicción "…como la posibilidad de ocurrir ante algún órgano jurisdiccional en procura de justicia y obtener de él sentencia útil relativa a los derechos de los litigantes…". Luego, en el caso "Quiroga", la Corte Suprema declaró la inconstitucionalidad del "procedimiento de consulta" legislado en el artículo 348, párrafo 2°, primera alternativa, del Código Procesal Penal, según el cual la Cámara de Apelaciones se encontraba facultada para dirimir las discrepancias entre el juez instructor y el fiscal sobre la viabilidad de la elevación de la causa a juicio (Fallos: 327:5863). De estos y otros precedentes (Del 'Olio) del más Alto Tribunal, posteriormente parte de la jurisprudencia ha inferido que la tutela judicial efectiva de la parte querellante, autoriza a que la misma promueva la acción que da inicio a la persecución penal aún en contra de la postura fiscal. Pero a mi juicio, la doctrina derivada de los citados fallos no es aplicable a los casos como el sub examen, en la medida en que de sus textos no se advierten motivos para apartarse del entendimiento de que su vigencia se circunscribe únicamente a la etapa cuya apertura alude el artículo 348 del rito o la pretensión de condena en el debate, ya que como bien señala García en su citado voto, las situaciones contempladas corresponden a etapas procesales distintas a la de supuestos como el de autos en las que el fiscal no requiere la instrucción o inicio del proceso. Por ello, cuando el agente fiscal propicia la desestimación por inexistencia de delito, el magistrado interviniente si está de acuerdo, resolverá en tal sentido, caso contrario, deberá archivar el sumario por no poder proceder en razón de la ausencia del requerimiento fiscal de instrucción que se valora como un elemento irremplazable para el inicio del proceso (artículos 5 y 180 del Código Procesal Penal de la Nación). En este sentido no puede dejar de señalarse que el legislador ha diferenciado en la ley sustantiva diversos tipos de acciones con formas de inicio diferente (artículos 71, 72 y 73 del Código Penal), y para las que también asignó en la normativa procesal trámites distintos para cada una (artículos 5, 6, 7, 180, 188, 415 y cc. del Código Procesal Penal de la Nación) como lo es el caso de las acciones privadas. De haber pretendido el legislador que la querella contara con un poder autónomo de habilitar la apertura del proceso penal por delitos de acción pública no hubiera realizado tal distingo. Por demás, así se desprende de las discusiones parlamentarias al tratar el Proyecto de la Ley 23.984 en la Cámara de Diputados de la Nación en las que entre otras cosas se señaló que "se ha incorporado … la figura del querellante particular como parte eventual en el proceso, quien si bien no está munido de potestad acusatoria autónoma, tiene amplias facultades para apoyar la labor del ministerio fiscal en ese sentido…" Tal situación no afecta derecho alguno de las víctimas ni del acceso a la justicia como bien se funda en el voto citado del fallo Gaitán, pues estos no implican una equivalencia a un derecho de acusación privada de quien se pretende víctima de un delito, mas allá de las razones históricas y de política criminal por las que estas últimas han quedado reservadas a los pocos tipos penales enunciados en el artículo 73 del Código Penal. Sentado lo expuesto, resulta necesario mencionar también que "la querella es un instituto procesal creado por la ley, que no existía en el proyecto que dio origen al Código y que fue injertado desprolijamente en él, por el que se posibilita al 'particularmente ofendido', participar en el ejercicio de la persecución penal" (NavarroDaray, Código Procesal Penal de la Nación, t. I, p. 349). Bajo esa inteligencia, corresponde subordinar las reglas del procedimiento a un análisis integral del espíritu en que ha sido originariamente concebido el proceso, según el cual, la querella no se yergue como una figura autónoma frente a los principios que rigen la materia, principalmente el contenido en el artículo 120 de la 84 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Constitución Nacional, por el cual se ha depositado en manos del Ministerio Público Fiscal la promoción de la actuación de la justicia. En ese orden, si bien el artículo 180, última parte, y el 195 del Código Procesal Penal otorga, aún a quien pretende ser tenido como parte querellante, la facultad de recurrir la desestimación por inexistencia de delito resuelta por el juez, dicha normativa no autoriza a concluir en que -al menos en lo que concierne a la etapa de instrucción- las facultades concedidas a la querella representan su independencia para avanzar como parte exclusiva del proceso. No desconozco en este aspecto los sólidos fundamentos que brinda parte de la doctrina y jurisprudencia para sostener que, justamente es esta facultad de recurrir la que luego permite la actuación en solitario del querellante ante el pedido de desestimación fiscal. Pero tal facultad de apelar, incluida en la sanción del ordenamiento procesal originario junto con el ahora inconstitucional artículo 348, párrafo 2°, primera alternativa tuvo en miras un control jurisdiccional de la actividad del Ministerio Público Fiscal que no era concebido en ese entonces como el órgano autónomo e independiente consagrado en el artículo 120 de la Constitución Nacional en su reforma de 1994. En definitiva, ese es el alcance del recurso, que además es confirmado por la ausencia ex professo de previsión legislativa en cuanto al trámite que se debería seguir en estos casos de delitos de acción pública y como sería la actuación del querellante. En ese contexto y tal como lo ha entendido la Sala V de esta Cámara en la causa número 39.515, "Intraguillermo, Daniel V.", del 5 de agosto de 2010 y el doctor Rodolfo Pociello Argerich en su voto correspondiente a la causa número 41.497, "Pollio. J.", del 7 de octubre de 2011, de esta Sala VII, adentrarse en el estudio de la solución del fondo de la cuestión traída a estudio en base a la solitaria actividad de la parte querellante implicaría subordinar al régimen de las acciones privadas a aquellos delitos cuya persecución se presume de oficio. Lo expuesto, conduce a sostener que la decisión de esta Alzada, en caso de que el Fiscal de Cámara no adhiera al recurso de la querella, debe limitarse a revisar los aspectos formales de la resolución del juez y del dictamen fiscal a fin de corroborar su razonabilidad y debida fundamentación, en orden a lo prescripto por los artículos 69 y 123 del Código Procesal Penal. Así, en la medida en que se ha concretado la intervención del agente fiscal mediante la delegación ordenada de acuerdo al artículo 196 del ceremonial -oportunidad en la que solicitó originariamente la desestimación de la causa- y que el juez ha valorado en su totalidad las circunstancias denunciadas originariamente por la recurrente, las cuales, además, fueron revisadas acabadamente por esta Alzada, considero que se ha cumplido respetuosamente la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes encuentren violentados sus derechos, por lo cual también entiendo que el hecho de no convalidar el avance de la pesquisa en manos del acusador particular, de ningún modo implica el cercenamiento del derecho de las víctimas a ser oídas por el órgano jurisdiccional del Estado. Por último, circunscripta mi opinión al tópico indicado anteriormente, coincido con mis colegas en que no existen motivos para hacer lugar a la sanción procesal que introdujo la parte recurrente, pues de conformidad con la exigencia contenida en el artículo 123 del Código Procesal Penal, el señor juez a quo ha asumido fundadamente el temperamento postulado por el agente fiscal interviniente, al solicitar la desestimación de la causa por inexistencia de delito. En consecuencia, voto por tener por parte querellante a (...), confirmar la desestimación decidida y no hacer lugar a la nulidad introducida por la parte querellante. En mérito del acuerdo que precede, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la decisión adoptada (…), y TENER por parte querellante a (…), con el patrocinio letrado de los doctores (…), quien queda sujeta a la jurisdicción del juzgado interviniente y a las resultas de la causa. II. CONFIRMAR, con costas de alzada, la resolución aludida, punto dispositivo I, en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto (Por sus fundamentos). (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.852_12, PALADINO, M. Rta.: 14/12/2012 DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Imputado que le envió a su ex pareja mensajes de texto. No acatamiento a la prohibición judicial de cualquier tipo de contacto. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Lo dicho por el causante en cuanto a que no actuó con dolo de infringir la prohibición judicial que le impedía cualquier tipo de contacto con la denunciante (cfr. fs. …) al enviarle a su teléfono móvil mensajes de texto con la excusa de que lo hizo por error (cfr. fs. ...), carece de asidero en las constancias de la causa. Ello, pues en la primera de las comunicaciones hace referencia a quien sería un compañero de trabajo de aquélla (cfr. fs. …), extremo que coloca a su ex pareja como destinataria de tales envíos. Por ello, estimamos que corresponde confirmar la resolución traída a estudio, en todo cuanto fuera materia de recurso, lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Barros). c. 1.560/12, MORAN, Julio A. Rta.: 18/10/2012 85 DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto impuesta por la justicia civil. Atipicidad: obligación de carácter personal con repercusiones de estricto Derecho Civil. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) procesamiento por considerarlo autor del delito de desobediencia (art. 239, CP). (…) Se atribuye (…) "haber desobedecido la orden impartida por el Juez (…) Civil (…) que le prohibía acercarse (…) en un radio de los 300 mts. a la redonda, medida que le fue notificada (…). Hecho ocurrido el (…), cuando se apersonó al domicilio (…) donde vive M. la que se encontraba en su interior, y al escuchar gritos salió haciéndole saber -al verlo- que no podía acercase a ella. Que pese a esto, (…) trepó el portón de la casa intentando entrar, no pudiendo lograrlo ya que la puerta estaba cerrada con llave.". (…) No se encuentra controvertido (…) se ordenó la prohibición de acercamiento y contacto (…), abarcando cualquier tipo de contacto -telefónico o por correo electrónico- (…) y, pese a encontrarse debidamente notificado de la medida dispuesta (…), a los dos días se apersonó en la vivienda de su ex pareja ubicada en (…) de esta ciudad (…). Las declaraciones prestadas por los preventores (…), así como los dichos de la denunciante (…), de su vecina (…) y el propio imputado acreditan que éste se encontraba en el lugar señalado (…). Ahora bien, uno de los argumentos por los cuales consideramos que (…) debe ser desvinculado del hecho (…) es el mencionado por la defensa (…) referido a que, si bien tiene la voluntad de no violar la medida restrictiva impuesta, lo cierto es que le es materialmente imposible cumplirla en tanto existen circunstancias fácticas que no han sido valoradas por el juez civil y que le impiden acatar la decisión. Como ejemplo de su postura, hizo mención a que el imputado vive en el mismo barrio que la denunciante y que incluso alquila desde hace ocho años una cochera situada a menos distancia que la permitida con relación a la vivienda de (…). Es decir, frente al escaso tiempo transcurrido entre la medida dictada y su notificación al interesado, es plausible que (…) no haya podido "internalizar" como lo sostiene su defensa, la prohibición de acercamiento impuesta, la cual, por otra parte, parecería que no tuvo en consideración las referencias efectuadas en el párrafo anterior. Sin perjuicio de lo expuesto, y aún en el caso que se considere lo contrario, se ha sostenido en doctrina que no será "desobediencia" una orden referida a intereses personales de las partes, es decir que resultan ajenas a tal significación las obligaciones de carácter personal con repercusiones de estricto Derecho Civil (*). (…) hemos resuelto que "son órdenes las que llevan a efectivizar la disposición de una autoridad, siendo -a su veztales los mandamientos (**). Como consecuencia de lo dicho, la conducta desplegada por el imputado no constituye la desobediencia de una orden en los términos previstos por el art. 239, CP pudiendo ser evaluada a la luz de los lineamientos trazados en el fuero civil en donde sí puede llegar a tener repercusiones -incluso encontrar alguna sanción- en el expediente por violencia familiar en el que se encuentran involucradas las partes de este sumario. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución (…) y DISPONER el SOBRESEIMIENTO de (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.713/12, N., R. A Rta.: 29/11/2012 Se citó: (*) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, Parte Especial, Tomo III, 2da. Edición actualizada, RubinzalCulzoni editores, pags.106 y sgtes. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 42.843/12, "Masiuk", rta.: 09/0812; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 43.383/12, "Ye Feng Zheng", rta.: 15/10/12. DESTRUCCIÓN DE MEDIOS DE PRUEBA. Desestimación por inexistencia de delito. Decisión por parte de un familiar de conservar en frío el cuerpo del fallecido. Medida no ordenada por un magistrado en el marco de un expediente y entrega del cadáver a la familia para su sepultura. Atipicidad. Confirmación. Hechos: apela el pretenso querellante la desestimación por inexistencia de delito. Fallo: "(…) De la desestimación de la denuncia: Conforme el relato del propio recurrente, previo a su depósito en el Cementerio de la Chacarita de esta Ciudad, el cuerpo de quien en vida fuera su hijo (…) ya había sido objeto de una autopsia en el marco de la investigación llevada a cabo en jurisdicción de la Provincia de Buenos Aires, como también que fue suya la decisión de mantenerlo en un lugar refrigerado a fin de preservarlo para un futuro nuevo examen. Es decir, que la autoridad a cargo de la pesquisa no sólo no ordenó la conservación del cuerpo como objeto de prueba, sino que incluso lo consideró prescindible como tal al autorizar su entrega a sus familiares sin exigencia alguna. En esas condiciones, no coincidimos con el apelante cuando interpreta que la presunta falta de conservación en frío -como él afirma haber encargado- encuadra en la figura del artículo 255 del Código Penal. En efecto, este último requiere como presupuesto la existencia de una disposición legal o de una autoridad competente mediante la cual se haya confiado en custodia a una persona el objeto destinado a ser utilizado como medio de prueba, extremos que no se verifica en el caso. En ese orden de cosas, se señala en doctrina que "…En general, existe acuerdo… en que la custodia sobre los objetos enunciados (que debe ser oficial, es decir, instituida por un funcionario competente) es requisito común a todos ellos e indispensable para perfeccionar el tipo." (5). 86 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Por otro lado, debe resaltarse que tampoco se advierte que el recurrente haya sido víctima de un fraude, pues lejos de describir ardid o engaño alguno en base al cual hubiera sido inducido a error, únicamente da cuenta de haber contratado un servicio por el cual afirma no haber recibido la contraprestación pertinente, situación esta que, cuanto mucho, constituiría un presunto incumplimiento contractual. Ello sin perjuicio de destacar que la documentación presentada al momento de ratificar su denuncia en modo alguno avala su posición, pues de ella se desprende con claridad que el servicio requerido era de sepultura (cfr. fs. …) y que el cuerpo sería depositado en el catre n° (…) del cementerio de la Chacarita, sin más aclaraciones sobre las características de dicho lugar. Coincidimos así con el juez de grado en cuanto a que no se advierte que el suceso denunciado configure una conducta que merezca reproche penal. En función de lo expuesto, este tribunal RESUELVE: I. Tener por querellante a (…), con el patrocinio letrado del Dr. (…). II. Confirmar el punto (…) de la resolución de fs. (…) en cuanto desestima la denuncia causa por que el hecho no constituye delito. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.872/12, RODRIGUEZ OTERO, Jorge y otros. Rta.: 04/12/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1877/11, "Pugliese", rta. 1/3/12. (2) C.N.Crim. y Correc ., Sala IV, c. 1745/11, "Neistad" rta. 25/11/11; c. 62/10, "Mariani" rta. 1/3/10 y c. 28.445, "Goncalves" rta. 21/7/06. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1550/10 "Talice" rta. 4/11/10; nº 110/10 "La Perseverancia del Sur S.A. y otro" rta. 17/03/10 y c. 1811/09 "Laita" rta. 01/12/09. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 34.981 "Forti" rta. 20/08/08. (5) Código Penal, y normas complementarias, Análisis doctrinal y jurisprudencial, dirigido por Baigún David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, Parte especial, tomo 10, pág. 429, editorial Hammurabi, edición febrero de 2011. DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Detenido de 75 años de edad y con problemas de salud. Adecuación a la hipótesis del artículo 10 del Código Penal y 32, inciso d) de la ley 24.660. Revocación. Concesión. Fallo: "(…) fue procesado por el delito de amenazas coactivas agravadas por el empleo de un arma de fuego que concurre materialmente con el delito de portación de arma de uso civil sin autorización, en concurso real con el delito de homicidio agravado por ensañamiento, en grado de tentativa (…). (…) El pedido oportunamente formulado se hizo en base a su edad -75 años de edad- y a su estado de salud, lo que determinó que el magistrado dispusiera su evaluación física y psíquica, cuyas conclusiones lucen agregadas en la presente incidencia, además, propuso como domicilio en donde residiría el del su hermana, en Ituzaingo, provincia de Buenos Aires. Entendemos que las particularidades del caso justifican que se haga lugar al requerimiento formulado y que, por lo tanto, el nombrado continúe su detención en forma domiciliaría, por encontrarse comprendido en la hipótesis de los artículos 10 del Código Penal y 32, inciso d) de la ley 24.660. Fundamentalmente, porque es la forma que mejor se compadece con su edad y estado de salud. (…) consideramos que corresponde revocar lo resuelto y conceder la prisión domiciliaria a (….), bajo la supervisión del patronato de liberados o de un servicio social calificado, a criterio del juez (artículo 33 de la ley 24.660), previa acreditación del domicilio donde deberá cumplir la detención. (…) se resuelve: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la prisión domiciliaria (…) bajo la supervisión del patronato de liberados o de un servicio social calificado, a criterio del juez (artículo 33 de la ley 24.660), previa acreditación del domicilio donde deberá cumplir la detención". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori. (Sec.: Raña). c. 1.940, GREGO CHAO, Ramón. Rta.: 27/11/2012 DETENCIÓN SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Aprehensión de los tripulantes de una moto por omitir la orden de detención de los preventores. Verificación posterior de carencia de documentación y de que el vehículo poseía pedido de secuestro. Ausencia de indicios que justificaran la legalidad del procedimiento. Vulneración a la libertad ambulatoria. Nulidad. Fallo: "(…) La defensa dirige su crítica al procedimiento llevado a cabo por (…) y (…), personal policial que llevó a cabo la detención de los acusados, argumentando que en la especie no existió ninguna circunstancia objetiva que habilite la intervención, ni que justifique la posterior detención de los acusados (ver fs. …). Sobre ello, los preventores relataron que el día 5 de abril de 2011, alrededor de las 17.30 horas, cuando circulaban por la Av. Varela, al llegar a su intersección con la calle Santander, observaron una motocicleta 87 negra que circulaba en la misma dirección, tripulada por dos individuos con casco y que, al solicitar su detención, éstos hicieron caso omiso a la orden, iniciándose así una pequeña persecución que culminó son su aprehensión. Así se estableció que los tripulantes de la motocicleta carecían de la documentación del rodado y que ésta poseía un pedido de secuestro vigente por solicitud de la Comisaría (…) de (…) (ver fs. (…). (…) cabe señalar que no mediando orden escrita de autoridad competente, la detención de una persona por parte de funcionarios policiales sólo se halla legalmente autorizada en los supuestos específicamente previstos en los artículos 284 y 230 bis del Código Procesal Penal de la Nación; y en las circunstancias que contempla la ley 23.950. En este sentido, entendemos que, tal como lo afirmó la asistencia técnica de los acusados, la intervención del personal policial para su detención -volcada en el acta de fs. (…)- debe ser nulificada, porque procedió en ausencia de indicios que la justificaran legalmente. Ello así, pues advertimos que, más allá del resultado del procedimiento una vez que fue detenida su marcha, el preventor no contaba con elementos objetivos, razonables y debidamente fundados que le hicieran presumir su participación en un delito de acción pública o una contravención y que, por tanto, justificaran su identificación y, en su defecto, su detención, o al menos ello no fue plasmado en el acta inicial (ley 23.950). (…) la ausencia de la chapa patente de la motocicleta, fue advertida ex post a la detención injustificada de los acusados, por tanto, esta circunstancia no puede ser utilizada para sostener la validez del procedimiento. Nótese, al respecto que al momento de ampliar los testimonios del personal policial interviniente, ni el subinspector (…) , ni el cabo (…) hicieron referencia a tal extremo como causal de la detención de los acusados y se explayaron sobre los hechos que tuvieron lugar luego de la detención de los imputados (ver fs…). (…) concluimos que las detenciones practicadas implicaron una restricción ilegítima a la libertad ambulatoria de (…) y (…), vulnerándose de esta forma derechos que tienen amparo en normas constitucionales; razón por la cual nulificaremos el procedimiento que dio origen a estas actuaciones (fs. …) y de todo lo actuado en consecuencia, conforme al artículo 168, último párrafo, del código de rito. (…) el tribunal resuelve: Decretar la nulidad del acta de fs. (…) y (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Poleri). c. 1.785, G., D.O. y Otro. Rta.: 28/11/2012 Ver en igual sentido: C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 1770, "Reyes Huincho, Lando Iván", rta: 28/11/2012. DETENCIÓN SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Imputada que fue vista a través de la cámara de seguridad del comercio cuando se colocaba un libro en la cintura y por debajo de la remera. Detención llevada a cabo por personal de vigilancia del local. Acta formalizada luego por el personal policial. Validez. Imputada que voluntariamente entregó lo sustraído. Confirmación. Fallo: "(…) Corresponde homologar la resolución en crisis por resultar adecuado el análisis que llevara a rechazar la nulidad propiciada, sin que los agravios introducidos por el recurrente logren conmover sus fundamentos. Del relato de (…) se desprende que observó a través de las cámaras del comercio a (…) en el momento que colocaba un libro en su cintura, por debajo de su remera. Que ante ello, y tras darle aviso a (…), quien también había visto la maniobra, se interceptó a aquélla una vez transpuesta la línea de cajas, luego de que se activara la alarma. Fue entonces cuando los nombrados le requirieron a (…) dirigirse al sector de "lockers", lugar en que esta última extrajo el objeto que llevaba entre sus ropas y luego el personal policial formalizó la detención y el secuestro del bien. Las circunstancias relatadas desbaratan el planteo de la defensa en tanto la cosa cuya sustracción se pretendiera fue entregada por su supuesta autora sin injerencia alguna en su cuerpo. El acto entonces no puede ser considerado una requisa, lo que impide paralelamente que la actuación de (…) sea valorada bajo las condiciones de procedencia y formalidad exigidas en el artículo 230 del ordenamiento adjetivo (1). Las críticas a la defensa, basadas en los dichos de los testigos (…) (fs. …) donde se dio a entender que (…) fue revisada por (…) no pueden prosperar, pues ninguno de los dos observó este momento y, en el caso del último, éste aclaró en concreto a fs. (…) que no fue él quien acompañara al sector de "lockers" a la imputada. Así las cosas, las expresiones referidas no logran desvirtuar lo que fuera claramente explicado por (…) a fs. (..). La actuación de vigiladora se inscribió dentro de las prerrogativas que excepcionalmente confiere a los particulares el artículo 287, en función del 284, inciso 4°, del digesto procesal, frente a la ausencia del personal policial, en cuyo caso también resulta válido el secuestro aun sin labrar el acta respectiva, pues nada impide que sea confeccionada posteriormente por la prevención (2). En base a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto rechazó el planteo interpuesto por la parte. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.510/12, FREIRE, Maria D. Rta.: 15/10/2012 88 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1207/11, "Cartagena Araya", rta: 30/08/11 y c. 783/11, "Lozano", rta: 15/07/11. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 2101/10, "Medi Pafundi", rta. 7/02/11. DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad y Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Procedimiento policial que no tuvo sustento en circunstancias que permitan presumir la comisión de un hecho delictivo o contravencional. Confirmación. Fallo: "(…) corresponde mencionar que el acta de fs. (…) de autos principales deja constancia que el imputado fue observado por el preventor (…), mientras manipulaba, dentro de un bolso que colgaba de sus hombros, aparatos u objetos de mediano tamaño y al advertir la presencia policial lo cerró abruptamente para retomar sobre sus pasos por la calle Brasil en dirección a Santiago del Estero, de esta ciudad. Ello tuvo lugar el 20 de diciembre de 2011, alrededor de las 10:16hs. Indudablemente no estamos en presencia de ninguno de los casos de flagrancia que describe el 285 del cuerpo adjetivo. Las particularidades de modo, tiempo y lugar del caso concreto no sustentan razonablemente la detención y requisa practicada. En efecto, como bien señala la magistrada en su resolución, al no mediar una orden escrita de autoridad competente, la detención y requisa personal de una persona por parte de funcionarios policiales sólo se halla legalmente autorizada en los supuestos específicamente previstos en los artículos 284, 230 bis del Código Procesal Penal de la Nación y en las circunstancias que contempla la ley 23.950. Sin perjuicio de la particularidad que, además, exige la mentada ley ("que no acreditase fehacientemente su identidad"), las normas señaladas prevén un sustrato común para habilitar la intervención policial, cual es la existencia de circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional (ley 23.950), "previas o concomitantes que razonable y objetivamente permitan justificar dichas medidas respecto de [la]persona…" (art. 230 bis), circunstancias que no advierten en el caso. Por lo tanto, el defecto en la actuación policial que ello implicó no puede, en ningún caso, justificarse retrospectivamente por el resultado de la requisa, por cuanto la justicia no puede aprovecharse del rendimiento de actos ilegales, por lo que corresponde que el auto apelado sea homologado. (…) se Resuelve: Confirmar los puntos I y II del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1.078, SANTOS ACOSTA, M. Rta.: 22/08/2012 DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Procesamiento por lesiones leves dolosas. Defensa que cuestiona la detención y requisa realizada en la vía pública por personal de Prefectura Naval. Validez (art. 184, inc. 5 y 230 bis del C.P.P.N.) Confirmación. Fallo: "(…) La materialidad del hecho investigado y la responsabilidad que le cabe a (…), encuentran fundamento en el relato de (…), quien detalladamente señaló que el acusado, que se encontraba acompañado de una menor, se acercó y le refirió "que te pasa a vos conmigo, que problema tenés vos conmigo" y acto seguido, comenzó a agredirlo con un cuchillo, provocándole cortes en el muslo de la pierna derecha, en los glúteos y en el mentón. (…) en su relato realizó una descripción física del autor que lucen concordantes con las características fisonómicas del acusado (ver fs….). Las referidas lesiones se ven corroboradas mediante el informe médico legal de fs. (…) y las constancias de atención médica remitidas por el departamento de urgencias del Hospital General de Agudos "Cosme Argerich", documentadas a fs. (…). (…) se le suman las referencias del marinero (…), que señaló que intervino por el aviso de un ocasional transeúnte, y que el acusado, al advertir su arribo, intentó huir del lugar a través del pasaje peatonal del puente Nicolás Avellaneda, pese a lo cual, luego de una persecución, logró su aprehensión (ver fs. …). En esa senda, robustece la hipótesis incriminante, el acta de secuestro del arma blanca con la que el acusado habría agredido a (…). En punto a ello, cumple señalar que el artículo 184, inc. 5°, del código de forma, faculta al personal de las fuerzas de seguridad, a efectuar las requisas del artículo 230 bis, dando aviso en forma inmediata al órgano jurisdiccional, tal como se realizó (ver constancia de fs …). Dicha norma, marca que para el ejercicio de la mencionada facultad deben concurrir circunstancias previas o concomitantes que, razonable y objetivamente, permitan justificar la medida, en tanto ello, como en el caso, acontezca en la vía pública o lugares de acceso público. A nuestro entender, el cuadro descripto por el preventor (…), lo llevó a considerar objetivamente que se hallaba frente a una situación sospechosa que tornó razonable el procedimiento llevado a cabo posteriormente (artículos 184 inciso 5°, 230 bis del Código Procesal Penal de la Nación), motivo por el cual, los reclamos de la defensa en ese sentido, no tendrán favorable acogida ante esta alzada. 89 Por otra parte, si bien el peritaje realizado sobre el cuchillo que habría sido utilizado para agredir al denunciante arrojó resultado negativo en cuanto a la presencia de restos de sangre, lo cierto es que ello, por si sólo, no permite restarle valor al hecho de que el acusado fue detenido con ese elemento en su poder y que, como se dijo, al advertir personal de la Prefectura Naval que intentó darse a la fuga junto a la niña que lo acompañaba, circunstancias que permiten abonar a la participación del acusado en el suceso que se le reprocha. (…) el tribunal resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Poleri). c. 1.627, CURIMA, Roberto C. Rta.: 21/11/2012 DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Identificación de los ocupantes de un vehículo: válida. Requisa del rodado: Inválida. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento de los imputados. Fallo: “(…) En este caso los preventores fueron desplazados al lugar por el comando radioeléctrico porque en la intersección de las calles (…) se hallaba un Clio de color gris con dos individuos en su interior y un tercero a su lado en actitud sospechosa. Al llegar vieron a un rodado de similares características ocupado por cinco sujetos a los que hicieron descender para identificar (…). Estos extremos admiten una mínima restricción de su libertad, que es interpretada por la Corte Suprema de los Estados Unidos en el fallo “Terry vs. Ohio” como “stop and frisk” (interceptación con fines investigativos), que requiere un grado probatorio menor que el de “causa probable”, que permite proceder a una detención o requisa (1). Sin embargo, la posterior requisa practicada al bolso que observaron en el interior del automóvil excedió el marco del artículo 230 bis del Código Procesal Penal, ya que no existieron circunstancias previas o concomitantes que, razonable y objetivamente justificaran la diligencia y sugiriera que se había cometido un delito. Los preventores exigieron a (…) exhibir el contenido del bolso, hallando el arma de fuego secuestrada. No estaban habilitados para inspeccionar sus objetos personales pues ni siquiera mantenía una actitud sospechosa que menos aún plasmaron en el acta. No se advierten pautas que podrían haber motivado el registro del bolso en el cual fue encontrada el arma. El artículo citado establece que “Los funcionarios de la policía y fuerzas de seguridad, sin orden judicial, podrán requisar a las personas e inspeccionar los efectos personales que lleven consigo, así como el interior de los vehículos, aeronaves y buques, de cualquier clase, con la finalidad de hallar la existencia de cosas probablemente provenientes o constitutivas de un delito o de elementos que pudieran ser utilizados para la comisión de un hecho delictivo de acuerdo a las circunstancias particulares de su hallazgo siempre que sean realizadas: a) con la concurrencia de circunstancias previas o concomitantes que razonable y objetivamente permitan justificar dichas medidas respecto de persona o vehículo determinado; y, b) en la vía pública o en lugares de acceso público. La requisa o inspección se llevará a cabo, de acuerdo a lo establecido por el 2° y 3° párrafo del artículo 230, se practicarán los secuestros del artículo 231, y se labrará acta conforme lo dispuesto por los artículos 138 y 139, debiendo comunicar la medida inmediatamente al juez para que disponga lo que corresponda en consecuencia. Tratándose de un operativo público de prevención podrán proceder a la inspección de vehículos”. (…) en este caso lo único que advirtieron fue la presencia de un bolso en el rodado, de modo que nada parecía ser “anormal” o poco habitual para sugerir alguna sospecha. Así, la nulidad de la requisa, arrastra el vicio a los actos posteriores del proceso a la luz de la doctrina del fruto del árbol venenoso, por lo que no puede tenerse en cuenta la prueba obtenida ilegalmente para proseguir una pesquisa. Al no contar con un cauce de investigación independiente, corresponde disponer el sobreseimiento de Gonzalo Javier Amado García, en los términos del artículo 336 inciso 2° del Código Procesal Penal. (…) III.- Sin perjuicio que el recurso fue deducido únicamente con respecto al nombrado, se advierte que la situación de los imputados (…) es similar a la de aquél, de modo que lo aquí resuelto se hará extensivo a los nombrados (art.441 del C.P.P.N.). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el auto de fs. (…) y declarar la nulidad de las actas de secuestro de fs. (…) y de detención de fs. (…) y de todo lo actuado en consecuencia; II.- Sobreseer a (…), en los términos del artículo 336 inciso 2° del Código Procesal Penal, dejándose constancia que la formación del presente sumario en nada afecta el buen nombre y honor del que gozaren con anterioridad. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 812/2012, AMADO García, Gonzalo Javier. Rta.: 06/07/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 20, “Sánchez Huamán, Luís Ernesto”, rta.: 15/3/12. DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Personal de gendarmería que en ocasión de realizar un control vehicular detuvo la marcha de un rodado que no tenía luces y, debido a la actitud de los imputados, procedió a la requisa. Validez del procedimiento. Confirmación. 90 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: “(…) En el caso traído a estudio se verificaron circunstancias objetivas que habilitaron a los funcionarios a interceptar a los imputados en la vía pública al menos para identificarlos ya que se encontraban realizando tareas de control vehicular y de prevención del delito en razón del operativo dispuesto por el Ministerio de Seguridad de la Nación, en cuyo marco observaron que las luces del rodado en el que circulaban (…), (…) y (…) y (…) funcionaban mal. Tras ser demorados, se mostraron nerviosos observando en todas direcciones y se aferraban a los bolsos que llevaban. Así se justifica una mínima restricción de su libertad, interpretada por la Corte Suprema de los Estados Unidos en el fallo “Terry vs. Ohio” como “stop and frisk” (interceptación con fines investigativos), que requiere un grado probatorio menor que el de “causa probable”, que permite una detención o requisa (1). La inspección, por ende, encontró sustento en el comportamiento elusivo de los imputados cuando los gendarmes expresan que los imputados se aferraban a los bolsos que portaban lo cual constituye una mínima pero válida circunstancia que en este estado del proceso previo al juicio demuestran que la actitud de la prevención no resultó arbitraria al realizar la requisa del vehículo que por sus características justificaba realizarla en esas condiciones. Téngase en cuenta que no se advierten motivos para dudar de los dichos de los gendarmes. Por lo tanto, el tenor de las tareas encomendadas más el nerviosismo de los imputados tornaron razonable y prudente que los funcionarios interceptaran, identificaran y requisaran el vehículo, ocasión en la que se encontró el arma. (…), en consecuencia, este Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Obnerlander). c. 806/12, PORTILLO, Néstor Martín. Rta.: 06/07/2012 Se citó: (1) Código Procesal Penal de la Nación. Comentado y Anotado. Miguel A. Almeyra, Director; Roque Funes, coautor, LL., p.277 y siguientes, y C.S.J.N., Fallos: 332:2397, “Ciraolo”. rta.: 20/10/09. DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Procesamiento por robo. Personal preventor que atiende un llamado al celular que tenía el imputado oportunidad en la que toma conocimiento que el mismo había sido sustraído momentos antes. Revocación del procesamiento. Nulidad. Sobreseimiento. Fallo: “(…) El Tribunal advierte una cuestión de orden público cuyo tratamiento resulta prioritario. Liminarmente, y más allá del agravio de la defensa, efectuaremos un detalle de cómo fue la detención y posterior requisa del imputado. (…) En el caso traído a examen el funcionario podía interceptar al imputado en la vía pública para determinar si se estaba o no en presencia de un delito, pues había sido anoticiado que varios jóvenes estaban realizando desmanes en ese lugar. Se suma que al advertir su presencia aquél comenzó a correr, extremos que habilitan una mínima restricción de su libertad que es interpretada por la Corte Suprema de los Estados Unidos en el fallo “Terry vs. Ohio” como “stop and frisk” (interceptación con fines investigativos), que requiere un grado probatorio menor que el de “causa probable”, que permite proceder a una detención o requisa (1). Sin embargo, la posterior requisa practicada respecto del celular excedió el marco del artículo 230 bis del Código Procesal Penal, ya que no existieron razones previas o concomitantes que objetivamente justificaran la diligencia y permitieran sospechar que se había cometido un delito. De hecho recién tuvo noticia de ello al contestar el llamado en el que la madre de (…) informó que instantes antes se lo habían sustraído a su hijo, por lo que no estaba habilitado para inspeccionar sus objetos personales, vulnerando de este modo la intimidad de (…), lo que impide justificar la intromisión ilegal. La situación fáctica analizada difiere del precedente de esta Sala N°41.065 “Benítez, Luis Alberto”, resuelto el 24 de febrero de 2011 pues allí se tuvo en cuenta el estado de nerviosismo de uno de los acusados cuando sonaba el teléfono y omitía atenderlo, lo que ameritaba la posibilidad de su requisa.Así, la nulidad de la revisación del celular arrastra el vicio a los actos posteriores del proceso, a la luz de la doctrina del fruto del árbol venenoso, por lo que no puede tenerse en cuenta la prueba obtenida ilegalmente para continuar una causa. Al no contar con un cauce de investigación independiente, corresponde desvincular a (…), en los términos del artículo 336 inciso 2° del Código Procesal Penal.En consecuencia, este Tribunal RESUELVE: I.-) Revocar el auto de fs. (…) y declarar la nulidad del acta de fs. (…), de la detención de fs. (…) y del secuestro de fs. (…) y de todos los actos posteriores que fueran una consecuencia inmediata; II.-) Disponer el sobreseimiento de (…), en los términos del artículo 336 inciso 2° del Código Procesal Penal, dejándose constancia que la formación del presente sumario en nada afecta el buen nombre y honor del que gozaren con anterioridad. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Pinto. (Sec.: Williams). c. 951/12, V. D. F. A. Rta.: 07/08/2012 91 Se citó: (1) Código Procesal Penal de la Nación. Comentado y Anotado. Miguel A. Almeyra, Director; Roque Funes, coautor, Ed. LL. p.277 y siguientes, y C.S.J.N., Fallos: 332:2397, “Ciraolo”, rta.: 20/10/09. DETENCIÓN Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Preventor advertido que concurrió al subsuelo del estacionamiento. Conducta equívoca de los imputados en tanto realizaban ademanes al lado de un vehículo. Posterior requisa al introducir uno de los imputados sus manos entre las ropas. Confirmación. Fallo: “(…) II.-) De la nulidad: La discusión radica en determinar si el preventor tenía facultades para actuar como lo hizo y para ello habremos de distinguir dos momentos diferentes. (…) En el caso traído a estudio existieron elementos objetivos que justificaron la intervención de (…). La denuncia que indicó que ciertas personas merodeaban vehículos en forma extraña en el interior de un estacionamiento justificó que aquél concurriera hacia el tercer subsuelo. No podemos olvidar que una de las funciones de la Policía Federal es la de prevenir los delitos y en casos como el presente, la urgencia exige a sus integrantes un actuar expedito (como acudir inmediatamente al lugar sin poder solicitar los datos del testigo). Dejado eso asentado, y avocados al momento en que se concretó la detención, hemos sostenido que “…Debe distinguirse una interceptación -stop- de un arresto -detención propia (o secuestro de una persona)-, y entre el cacheo -frisk- y un registro -search-. En este sentido, entendemos que los funcionarios están facultados para interceptar a una persona en la vía pública, detenerla por un breve lapso para interrogarla si existe una sospecha de que podría estar vinculada con un delito y de considerar que estuviera armada puede cachearlo para despejar su duda…” (1). La interceptación en el lugar de acceso público del imputado resultó razonable por cuanto estuvo motivada en la advertencia que le hicieron al preventor, lo cual debe ponderarse con la conducta equívoca adoptada por los imputados en tanto realizaban ademanes al lado de un vehículo e intentaron alejarse ante la presencia policial. La posterior requisa por entre las vestimentas del imputado también resultó legítima pues introdujo sus manos entre la ropa, circunstancia que fue entendida por el preventor como una posible agresión. Analizada la cuestión a la luz de la totalidad de las circunstancias conforme la doctrina “the whole picture”, vemos configurado un grado de sospecha que habilitó a aquél a interceptarlos y requisarlos. Ello conforma la “circunstancia previa o concomitante que razonable y objetivamente” permite avalar la diligencia prevista en el artículo 230 bis del Código Procesal Penal (2). (…), este Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucinui, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 1072/12, ALFONZO DOMÍNGUEZ, Edison Stiven y otro. Rta.: 31/08/2012 DETENIDOS. Sanciones disciplinarias del Reglamento de Disciplina de los internos, Decreto Ley 18/97. Falta de fundamentación y motivación. Nulidad. Fallo: "(…) Del análisis minucioso de las constancias de autos se advierte que asiste razón a la defensa en cuanto a que los testimonios vertidos por los celadores (…) y (…) resultan insuficientes para fundamentar las sanciones impuestas, toda vez que de sus relatos se advierte que sólo efectuaron una escueta descripción de los sucesos, sin especificar cuál habría sido "concretamente" el accionar desplegado por el interno que habría infringido las disposiciones del Reglamento de Disciplina de los internos, Decreto Ley 18/97. En efecto, los ayudantes (…) y (…) refirieron que el imputado habría vertido "improperios verbales" -sin efectuar detalle alguno que permita dar cuenta del tenor de las expresiones y de su contenido ofensivo- e "incitado" a otros internos para que se plegaran al accionar indebido -sin consignar de qué modo se haría concretado tal incitación-, afirmando en ambos casos que el encausado desistió de su accionar, momentos después y por propia voluntad -ver fs. (…) y (…) respectivamente-. (…) cabe adicionar las confusiones advertidas en la decisión impugnada en cuanto a que allí se reseña la resolución que dispuso cada sanción disciplinaria y se consigna como sustento de ellas los dichos del personal penitenciario en forma incorrecta -la declaración del celador (…) no corresponde al acta de notificación de fs. (…) y la de (…), tampoco a la de fs. (…) como se indicó en la resolución apelada-. Asimismo, la lectura de la decisión recurrida evidencia que se modificó la sanción disciplinaria dispuesta sin efectuar ninguna consideración en orden a los motivos por los cuales se practicó tal distinción, circunstancia que tampoco fue despejada por la jueza a quo al esbozar los argumentos vinculados al propósito que fundamenta la potestad disciplinaria penitenciaria, pues allí afirmó que en el caso concreto su aplicación obedeció a la falta "grave" en la que incurrió el encausado, olvidando que párrafos antes había descartado dicha infracción -art. 18 inciso "b" del reglamento antes citado- al encuadrar la conducta del interno en el art. 17 inciso "e" que tipifica como infracción media "resistir pasivamente al cumplimiento de órdenes legalmente impartidas por funcionario competente o no acatarlas". Así, las observaciones realizadas sumadas a los defectos en la motivación de la resolución examinada impiden efectuar el control de logicidad que toda resolución debe satisfacer para que sea considerada válida y consecuentemente, por no cumplirse con los requisitos previstos en el art. 123 del C.P.P.N., la decisión apelada debe ser nulificada. 92 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) se resuelve: Declarar la nulidad del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1.861, PASTENE, José Luis Víctor. Rta.: 15/11/2012 DETENIDOS. Sanción disciplinaria de 7 días de aislamiento impuesta por el Servicio Penitenciario Federal. 1) Rechazo al planteo de inconstitucionalidad del decreto PEN 18/97. Confirmación. 2) Sanción de 7 días de aislamiento. Nulidad por no haberse garantizado el derecho de defensa en juicio. Fallo: "(…) II. La inconstitucionalidad pretendida por la defensa debe ser rechazada pues una declaración de ese tipo solo procede excepcionalmente cuando la confrontación de la norma demuestra su incompatibilidad con la letra y el espíritu de nuestra Constitución Nacional de manera absoluta y evidente, circunstancia que no se observa en el presente caso. Y es que, en palabras de la Corte Suprema de Justicia de la Nación "...el análisis de la validez constitucional de una norma de jerarquía legal constituye la más delicada de las funciones susceptibles de encomendarse a un Tribunal de justicia y es sólo practicable, en consecuencia, como razón ineludible del pronunciamiento que la causa requiere, entendiéndose que por la gravedad de tales exámenes debe estimárselos como la ultima ratio del ordenamiento jurídico, de tal manera que no debe recurrirse a ellos sino cuando una estricta necesidad así lo requiere." (1). Es cierto que el decreto PEN 18/97, no impone la obligatoriedad de otorgar intervención a la defensa técnica durante el proceso en que se deciden las sanciones allí contempladas, como también lo es que en el caso particular no se aseguró de manera efectiva que el imputado contase con asistencia técnica durante la sustanciación del sumario, ni tampoco inmediatamente después de dictada la sanción se notificó de ella a su defensor. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que según el artículo 3 de la ley 24.660, aplicable también a los procesados (Art. 11), "La ejecución de la pena privativa de libertad, en todas sus modalidades, estará sometida al permanente control judicial. El juez de ejecución o juez competente garantizará el cumplimiento de las normas constitucionales, los tratados internacionales ratificados por la República Argentina y los derechos de los condenados no afectados por la condena o por la ley.". Es decir, las normas aquí analizadas, que en modo alguno vedan el derecho de defensa en juicio, deben ser complementadas con el resto del andamiaje jurídico vigente, para no tornar ilusoria las garantías constitucionales. III. La Corte Suprema de Justicia ya ha tenido oportunidad de expedirse en un caso similar al que nos ocupa (2), doctrina luego recogida por la Sala IV de la Cámara de Casación Penal (3), y allí dijo "es regla de interpretación de las leyes el dar pleno efecto a la intención del legislador, computando la totalidad de sus preceptos de manera que se compadezcan con el ordenamiento jurídico restante y con los principios y garantías de la Constitución Nacional. Ese propósito no puede ser obviado por los jueces con motivo de las posibles imperfecciones técnicas de su instrumentación legal, toda vez que ellos, como servidores del derecho para la realización de la justicia, no deben prescindir de la ratio legis" (4), y que "Los prisioneros son, no obstante ello, 'personas' titulares de todos los derechos constitucionales, salvo las libertades que hayan sido constitucionalmente restringidas por procedimientos que satisfagan todos los requerimientos del debido proceso." Del mismo modo sostuvo que uno de los principios que adquiere especial hálito dentro de las prisiones es el de legalidad, por cuanto la manera en que las autoridades penitenciarias le dan contenido concreto al cumplimiento de la pena dispuesta por la autoridad judicial y sus sucesivas alteraciones, pueden implicar una modificación sustancial de la condena, y por lo tanto queda a resguardo de aquella garantía. En su voto, el Dr. Carlos S. Fayt resaltó que "…el carácter especial de la sanción de aislamiento como privación de la libertad dentro de una situación de privación de la libertad preexistente implica una modificación en las condiciones de detención de tal entidad que requiere sin lugar a dudas que su aplicación se enmarque en un proceso celosamente respetuoso de los principios del derecho penal con jerarquía constitucional…". Por su parte, en los precedentes "Brito" y "Cainero" la Sala IV del tribunal de casación, integrada por los Jueces Gustavo M. Hornos, Mariano González Palazzo y Augusto M. Diez Ojeda, sostuvo que "…los principios esenciales del proceso penal consagrados en la Constitución Nacional, como el de defensa en juicio con la consiguiente posibilidad de ser asistido material y técnicamente, derecho a ser oído por un juez, presentar pruebas de cargo y de descargo, y obtener una resolución fundada , legalidad, culpabilidad, presunción de inocencia, y ne bis in idem, adquieren especial relevancia respecto en el proceso relativo a las sanciones disciplinarias impuestas por la autoridad penitenciaria a los internos, dada la relación de sujeción especial existente entre ambas partes…". Ello en la medida que las sanciones disciplinarias no sólo modifican las condiciones de ejecución por el perjuicio mismo que acarrean (alteración cualitativa), sino que incluso pueden repercutir en el régimen de progresividad (alteración cuantitativa). En la misma línea agregó que "…la necesidad de otorgar al interno la efectiva posibilidad de ejercer el derecho de defensa durante la etapa de ejecución de la pena, conduce a la conclusión de que la resolución en la que la autoridad administrativa impone una sanción disciplinaria debe ser notificada también al asistente técnico del condenado, pues sólo de ese modo se asegura el adecuado resguardo de la garantía del debido proceso y la efectividad plena del derecho de defensa en juicio…". 93 La doctrina que emana de los fallos citados resulta plenamente aplicable al caso que aquí capta nuestra atención, puesto que se omitió asegurar la asistencia técnica del interno durante la sustanciación del expediente en que se le aplicó la sanción disciplinaria, habiéndose incluso obviado luego del dictado de esta última la notificación al letrado que ejercía su defensa en la causa penal. Aun cuando se hubiera comunicado lo allí resuelto al juez a disposición del cual (…) permanecía privado de su libertad, ello en modo alguno resulta suficiente para salvaguardar los derechos antes enunciados. El defecto que de tal modo se torna evidente impone la declaración de nulidad de la resolución de fecha 23 de agosto del año en curso, mediante la cual se impuso a (…) la sanción disciplinaria de siete días de aislamiento (Art. 167, inc. 2 del Código Procesal Penal de la Nación). Por lo expuesto, este tribunal RESUELVE: I. No hacer lugar a la declaración de inconstitucionalidad planteada por la defensa. II. Declarar la nulidad de la resolución del 23 de agosto del año en curso mediante la cual se impuso la sanción displinaria a (…) (cfr. testimonios de fs. ...), en los términos de artículo 167, inc. 2 del Código Procesal Penal de la Nación. III. Declarar abstractos los agravios introducidos contra el punto (…) del auto de fs. (…), que no hizo lugar al recurso interpuesto contra la sanción de 7 días de aislamiento. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.667/12, ROGGIRELLO, Mauricio A. Rta.: 28/11/2012 Se citó: (1) C.S.J.N, Fallos: 260:153. (2) C.S.J.N., Fallos: "Romero Cacharane", del 9/03/04. (3) C.N.C.P., Sala IV, "Brito", rta. el 5/7/11; y "Cainero", rta. el 3/8/11. (4) C.S.J.N., Fallos: 310:149,500 y 572. DETENIDOS. Sanciones disciplinarias impuestas por el Servicio Penitenciario Federal. 1) Rechazo al planteo de inconstitucionalidad de los artículos 17 inciso e, 18 inciso b, 35, 36, 40, 46 y 49 del decreto 18/97. Validez. Confirmación 2) Nulidad rechazada respecto de la sanción disciplinaria impuesta. Afectación al derecho de defensa en juicio. Revocación. Nulidad. Fallo: “(…) III.- De la inconstitucionalidad: Los jueces Julio Marcelo Lucini y Ricardo Matías Pinto dijeron: (…) Las leyes sancionadas y promulgadas de acuerdo a los mecanismos previstos en la Carta Fundamental gozan de la presunción de validez, por lo que su declaración de inconstitucionalidad es de tal trascendencia que impone la obligación de cumplir esa atribución con suma prudencia (1). Sólo procede su ejercicio cuando la repugnancia con las cláusulas constitucionales sea manifiesta, clara e indudable (2) y no exista la posibilidad de otorgarle una interpretación que se compadezca con los principios y garantías reconocidos (3). (…), el Reglamento de disciplina para los internos -decreto 18/97- se sancionó conforme el procedimiento establecido por nuestra Carta Magna y en virtud de las facultades conferidas al Poder Ejecutivo en su artículo 99 inciso 2°. (…) Por lo tanto, desde lo formal el decreto 18/97 cumple con la manda constitucional. A continuación se desarrollaran por separado los artículos que fueron cuestionados por la apelante. El artículo 18 inciso b prevé como infracción grave “incitar o participar en movimientos para quebrantar el orden y la disciplina”. Ahora bien, el artículo 66 de la ley 24660 menciona que “A su ingreso al establecimiento el interno recibirá explicación oral e información escrita acerca del régimen a que se encontrará sometido, las normas de conducta que deberá observar, el sistema disciplinario vigente…” y su par, artículo 9 del decreto en estudio, sólo agrega a lo reseñado que se dejará constancia de ello. Además la ley establece que el interno estará obligado a acatar las normas de conducta para posibilitar una ordenada convivencia y promover su reinserción social (artículo 79). Por lo tanto, la aludida vaguedad únicamente encuentra sustento en un análisis aislado de la norma. Una interpretación integral del ordenamiento nos permite concluir que sus alcances están bien precisados y lo que es aún más importante, eran conocidos por (…). Recuérdese que al ingresar a la unidad se le hicieron saber tanto en forma oral como escrita las reglas de conducta que debía respetar mientras durase su detención. Por ende, no existe imprecisión en los términos utilizados para objetivar lo prohibido y no avasalla el principio de legalidad establecido en el artículo 18 de la Constitución Nacional. Nótese que se reprochó a (…) no acatar “… la orden legalmente impartida por el Auxiliar de la División Control y Registros Ayte. 2da. (…) (CRED. N º…) de dejar de insultarlo, al tiempo que incitaba al resto de la población penal a plegarse a su conducta hostil y agresiva, alterando con su accionar el orden y la disciplina que debe imperar en un establecimiento carcelario. Hecho ocurrido en momentos en que se realizaba un Procedimiento de Control y Registro en el Pabellón N° 03 de la Unidad Residencia N° III,…”. Así, por el modo en que se desarrollaron los acontecimientos, se colige que entendió la directiva del personal penitenciario y que no sólo se negó a cumplirla, sino que pretendió que otros se sumaran a su inconducta, lo que desvanece el planteo de la impugnante. Lo argumentado sobre el artículo 35, no tendrá acogida favorable, pues la sanción allí prevista está regulada en el artículo 87 inciso e) y f) de la Ley 24660, cuya validez no se cuestionó. En consecuencia, es la propia ley la que ante infracciones graves fija la “permanencia en su alojamiento individual o en celdas…”, lo que posteriormente fue receptado por el decreto. A continuación se analizará el planteo realizado respecto de los artículos 40, 46 y 49, que regulan el trámite del sumario que se labrará en función de la infracción cometida por el interno. 94 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Es criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que en los procedimientos administrativos aún disciplinarios se debe asegurar el cumplimiento de las garantías constitucionales. (…). Postura que también fue receptada por la Sala IV de la Cámara Nacional de Casación Penal (4). De lo expuesto surge que para cumplir con el mandato constitucional no basta que de manera formal se garantice al interno el derecho de ser oído, ofrecer prueba y formular los recursos pertinentes, sino que se debe verificar que aquél hubiera recibido la posibilidad efectiva y sustancial de ser asistido por un letrado para poder ejercer su defensa. Así lo ha dicho nuestro Máximo Tribunal “…no basta para cumplir con las exigencias básicas del debido proceso que el acusado haya tenido patrocinio letrado de manera formal, sino que es menester además que aquél haya recibido una efectiva y sustancial asistencia de parte de su defensor” (5). En el caso “Romero Cacharane” la Corte Suprema de Justicia de la Nación, remitiéndose a los Principios básicos para el tratamiento de reclusos aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1990 (resolución 45/11), expresó “…con excepción de las limitaciones que sean evidentemente necesarias por el hecho del encarcelamiento todos los reclusos seguirán gozando de los derechos humanos y libertades fundamentales consagrados en la Declaración Universal de Derechos Humanos…” y “…todos los reclusos seguirán gozando de los derechos… y libertades fundamentales”, y en lo que al sub lite interesa, las Naciones Unidas también consideró que “La persona detenida o presa tendrá derecho a ser oída antes de que se tomen medidas disciplinarias…” (6). En ese precedente también se hizo hincapié en que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos “señaló que si bien el convenio europeo “…no impide que los Estados creen o mantengan la distinción entre Derecho penal y el Derecho disciplinario, y señale la línea divisoria entre ellos…[no es admisible que]…los Estados contratantes pudieran, a su gusto, mediante la calificación de una infracción como disciplinaria y no como penal, evitar que se tuvieran en cuenta los preceptos fundamentales de los artículo 6 y 7 (referidos a garantías, las garantías en el proceso penal). Agregó que si bien no ignoraba “que en el ámbito penitenciaria hay razones de hecho y políticas que justifican un régimen disciplinario especial; por ejemplo, consideraciones de seguridad y de orden, necesidad de reprimir la mala conducta de los presos con toda rapidez posible…no obstante…la justicia no puede detenerse a las puertas de las cárceles (Caso TEDH “Campbel y Fallo”, sentencia del 28 de junio de 1985. Derechos y garantías de quien está en prisión. Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Jurisprudencia 1984-1987, Ed. Cortes Generales, España). El artículo 40 establece (…) y el artículo 43 dice (…). Y el artículo 44 dispone (…) En virtud de los plazos mencionados no cabe duda que las autoridades tienen el suficiente tiempo para garantizar el debido derecho de defensa sin que el interno actúe sin asesoramiento y sin que ello afecte el correcto desempeño de la custodia de la disciplina. Para satisfacer el mandato constitucional se debe otorgar la oportunidad y tiempo para poder ejercer una defensa frente a la imputación formulada. Ello sólo se cumple si se le otorga al acusado la posibilidad de poder asesorarse, máxime cuando la sanción es impuesta por la misma autoridad penitenciaria que tiene a su cargo su vigilancia. Por otro lado se advierte que la resolución dictada por el Director de la unidad no fue notificada a la defensa de (…) y que aquél debió decidir sin la posibilidad de ser asistido respecto a si le convenía recurrir. Por último, también se tiene en cuenta que el recurso deducido por el imputado fue concedido sin efecto suspensivo, por lo tanto cuando la magistrada tomó conocimiento de la sanción, ésta se estaba efectivizando. (…) En consecuencia, consideramos que se afectó el derecho de defensa en juicio de (…), porque no tuvo la real posibilidad de consultar a un letrado para que lo asista, privándolo de ejercer de manera efectiva su derecho de defensa. En tal sentido, debe tenerse presente que el sumario administrativo labrado fue resuelto cinco horas y veinticinco minutos después de haberse cometido la presunta infracción disciplinaria, lo que verifica que aquél no tuvo la posibilidad de asesorarse previamente. Esto no logra ser saneado con la impugnación realizada pues la sanción disciplinaria era de siete días y vencía el (…), por lo cual el control jurisdiccional tanto de esta instancia como de la anterior fue tardío (…). A lo que se suma que la jueza fue comunicada de la impugnación deducida por (…) contra el pronunciamiento dictado por el Director de la Unidad dos días, doce horas y veinticinco minutos después (….), lo que contraviene lo previsto en el artículo 47 del decreto 18/97 que establece “El recurso interpuesto deberá ser remitido al Juez competente por el Director por la vía más rápida disponible dentro de las seis horas subsiguientes a su interposición” -el resaltado nos pertenece-. Por ende, corresponde declarar la nulidad de lo actuado desde el acta labrada en función de lo previsto en el artículo 40 del decreto 18/97 obrante a fs. (…), dejándose sin efecto la sanción impuesta el (…), la que deberá ser excluida de su legajo, por cuanto no se ha garantizado el derecho de defensa en juicio de (…). En función de lo decidido, el planteo de inconstitucionalidad introducido respecto de los artículos 40, 44 y 46 del decreto 18/97 se torno abstracto. Así votamos. El juez Mario Filofoz dijo: Comparto en todos sus alcances los fundamentos y conclusiones que han surgido de la deliberación, más siento la obligación moral de dejar sentado algún aspecto que no puedo soslayar. Cualquiera sea el alcance que pretenda otorgarse al concepto de resocialización, para cumplir la manda del artículo 18 de la Constitución Nacional y pensando en que el individuo que ingresa a una Unidad carcelaria debe egresar en algún momento y readecuarse a las pautas indispensables para vivir en sociedad, habré de marcar algunos parámetros del tratamiento intramuros como cuestión esencial, no sólo por ser obligación de los Jueces el hacer cumplir el Texto Fundamental sino ante la experiencia de lo que sucede como reacción posterior del individuo frente a lo vivido en el sistema penitenciario. 95 El sometido a una pena privativa de la liberad sufre otras pérdidas que superan holgadamente tal restricción, se somete a un sistema de corte autoritario y ve anuladas prácticamente sus posibilidades de autodeterminación -sociedad carcelaria-. El proceso que vive el interno dejará -en la forma que está hoy reglado- una cicatriz que no podrá eliminar por el resto de su vida, pues siente durante el tiempo de encierro que no pertenece al rango de ser humano. La vida en prisión enfrenta -mal endémico que no debiera existir- dos aparentes grupos: el de los internos y el de los integrantes del Servicio Penitenciario. Los últimos son los encargados de mantener el orden y la disciplina -no pocas veces a costa de que ello no ayude a la resocialización pretendida-. Ese sistema “hostil” ha demostrado a través de los años un completo fracaso en devolver al individuo a la sociedad en condiciones de readaptarse a las reglas de convivencia. La sintética exposición que antecede trae a colación que aparece indispensable garantizar al individuo detenido todos los derechos que no ha perdido por la circunstancia de que la autoridad competente haya ordenado su privación de la libertad. Ello, sin que se coarte las exigencias básicas para que los encargados de la seguridad puedan preservar la disciplina. Tal es el sentido de mi voto. En razón de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I.- CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto I del auto de fs. (…) que rechazó el planteo de inconstitucionalidad articulado por la defensa respecto de los artículos 18 inciso b, 35 y 36 del decreto ley 18/97; II.- REVOCAR el punto II del auto de fs. (…) y declarar la nulidad a partir del acta labrada en función de lo previsto en el artículo 40 del decreto 18/97 (…), dejando sin efecto la sanción impuesta el (…), por afectar el derecho de defensa en juicio de (…) artículo 18 de la Constitución Nación y artículo 8 inciso 2 apartado b, c y d de la Convención Americana de Derechos Humanos; III.Declarar parcialmente abstracto el planteo de inconstitucionalidad introducido respecto de los artículos 40, 46 y 49 del decreto 18/97. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto (Sec.: Carande). c. 1626/12, PAREDES HONORES, Raúl Roberto. Rta.: 09/11/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42317, “Cavo, Carlos Eliseo s/ nulidad”, rta.: 28/9/2011; (2) C.S.J.N., Fallos: 314:424; 319:178; 266:688; 248:73; 300:241; (3) C.S.J.N., Fallos: 310:500; 310:1799; (4) C.N.C.P., c. 13760, registro 15203.4, “Brito, Daniel Alberto S/ recurso de casación”, rta.: 5/7/2011; (5) C.S.J.N., Fallo 310:1394; (6) C.S.J.N.Fallo 327:388. DETENIDO. 1) Planteo de inconstitucionalidad rechazado. Arts. 17 inc. e, 19 y 20 del Decreto 18/97 que especifica las sanciones disciplinarias leves y medias. Ausencia de irrazonabilidad en el caso. Consecuencia jurídica de la conducta atribuida: es la misma que la concebida por ley. 2) Sanción disciplinaria. Falta de asistencia técnica. Necesidad de defensa cierta y efectiva. Procedencia. Revocatoria. Nulidad. Fallo: "(…) I. La defensa oficial ha planteado la inconstitucionalidad de las normas previstas en los artículos 17, inciso "e", 19 y 20 del Decreto 18/97 por afectación del principio de legalidad. Sucintamente, la articulación finca en que la ley 24.660 de Ejecución de la Pena Privativa de la Libertad, en su art. 85, al clasificar las infracciones disciplinaras en graves, medias y leves, sólo tipificó las primeras y delegó a la norma reglamentaria la especificación de las restantes, lo que el Poder Ejecutivo Nacional ha concretado en el Decreto 18/97, a través de sus arts. 16 (leves) y 17 (medias), además de fijar las sanciones respectivas (art. 19) y de establecer la correlación entre infracciones y sanciones (art. 20). Así, se sostiene que la ley 24.660 ha establecido una serie de sanciones, pero ha omitido definir aquellas conductas consideradas medias y leves, de modo que se ha violado el principio de legalidad, en tanto el citado decreto no reviste la calidad de ley en sentido formal. En el caso, y con arreglo al relato del Ayudante de 5ta. (…), el 11 de octubre de 2012, a las 14:25, "en momentos en que me encontraba en la Celaduría a mi cargo, observo que los internos (…), (…) y (…), trasladaban desde el interior de la celda Nº (…), hasta el rastrillo Nº 01 de ingreso y egreso ubicado en el S.U.M. de esta Pabellón, al interno (…), quien se encontraba maniatado de pies y manos y con lesiones visibles en su rostro, a lo que los tres internos involucrados me manifiestan que aloje al interno (…), en otro Pabellón ya que no lo querían entre la población de este pabellón. Por lo que les ordeno en reiteradas ocasiones que depongan su actitud hostil y violenta y que se reintegren a sus respectivos lugares de alojamiento, haciendo los mismos caso omiso a la orden legalmente impartida, continuando los mismos con agresiones verbales hacia el interno (…), quien luego es retirado del lugar y conducido al sector de enfermería de esta Unidad para su atención médica…". Al tiempo de imponerse la sanción de siete días de "permanencia en celdas" según las previsiones del art. 19, inciso "e", del Decreto 18/97, se consideró incurso a (…) en la conducta que consistió en "No acatar la orden legalmente impartida por el Celador Ayte. 5ta (…)…de deponer su actitud…", que se entendió configuradora de las previsiones del art. 17, inciso "e", del citado Reglamento: "Resistir pasivamente al cumplimiento de órdenes legalmente impartidas por funcionario competente o no acatarlas". A juicio del Tribunal, la tacha de inconstitucionalidad no puede prosperar. Con independencia de la problemática vinculada a las leyes penales en blanco, en la hipótesis del caso no se advierte que la delegación legislativa cuestionada hubiera derivado en la aplicación de una reglamentación administrativa irrazonable, pues no lo es que un episodio de tales características dentro de un establecimiento 96 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional carcelario sea pasible -eventualmente- de sanción, extremo que no podría depender necesariamente de la calificación que, contingentemente, haya sido formulada por la autoridad penitenciaria. En efecto, nótese que si bien al evaluar el suceso se ha colocado la atención en su último tramo, ello es, en el hecho de no haber acatado la orden del funcionario penitenciario, en verdad el episodio podría involucrar un perjuicio no ya para el ayudante de 5ta. (…), sino para el propio (…), accionar que bien pudo subsumirse en algún tipo de infracción grave, como las previstas en el art. 85, inciso "e" de la ley 24.660 ("Retener, agredir, coaccionar o amenazar a funcionarios u otras personas") o en su inciso "f" ("Intimidar física, psíquica o sexualmente a otra persona"), incorporadas textualmente en el art. 18, incisos "e" y "f" de la Reglamentación. A ello debe agregarse que la consecuencia jurídica de la conducta atribuida -en el caso se citó el art. 19, inciso "e", del Reglamento- es exactamente la misma que la concebida por la ley (art. 87, inciso "f"). En ese entendimiento, no se advierte irrazonabilidad en el caso, que al igual que la constitucionalidad, es dable presumir en las normas emanadas de las autoridades legítimas (1). En todo caso, cabe recordar la doctrina de la Corte Federal, según la cual la declaración de inconstitucionalidad es un acto de suma gravedad institucional y por ello es que deba ser considerada como ultima ratio del orden jurídico (2). II. El agravio vinculado a la falta de asistencia técnica resulta atendible. El art. 40 del Reglamento de Disciplina para los Internos (Decreto 18/1997) prevé que debe ponerse en conocimiento del imputado la infracción que se atribuye, los cargos existentes y los derechos que le asisten. Si no es dable abstraer del régimen disciplinario al que se encuentran sujetas las personas privadas de su libertad las garantías mínimas de rango constitucional que conduzcan a verificar que se ha satisfecho el debido proceso y el derecho de defensa (doctrina de Fallos: 327:388), es en ese ámbito donde debe adscribirse la comunicación de aquellos derechos que le asisten, extremo que a su vez reporta al control judicial que debe practicarse (art. 3 de la ley 24.660), inclusive, en la instancia previa a la sanción respectiva. De ahí que, en el marco de sustanciación de los procesos de esta naturaleza y del principio de judicialización, deba asegurarse al interno la posibilidad de contar con una asistencia técnica, más allá de la material que pudiere poner en acto el propio encarcelado, para que su defensa sea cierta y efectiva. En esa senda, frente al silencio o indeterminación de los derechos a que alude la reglamentación, el sistema penal concurre a complementar las disposiciones de la ley 24.600 (art. 229), de lo que se deriva la aplicación de las reglas procedimentales que, al igual que en relación con el imputado en un proceso penal y al menos en el aspecto aquí tratado -por su carácter medular-, emergen de los arts. 104, 107, 295, 296, 298, 299 y concordantes del Código Procesal Penal. Cierto es que la propia naturaleza del régimen carcelario y la razonable necesidad de actuar con celeridad sugieren la implementación, a su vez, de un mecanismo ágil a esos fines, tal como surge del articulado del decreto aludido. Sin embargo, es posible armonizar las singularidades del procedimiento disciplinario diseñado con las garantías del debido proceso y de la defensa, en lo que aquí concierne, con solo anoticiar al supuesto infractor, en el contexto de enunciación de aquellos derechos (art. 40 del Reglamento), aquel que le permite contar con asistencia letrada en orden a ejercitar una defensa acorde a sus intereses. En ese sentido, si lo actuado por el sumariante debe ser elevado a la Dirección del establecimiento en el plazo de cinco días prorrogable por otros tantos (art. 43), bien puede instrumentarse un mecanismo que permita dotar de operatividad a la asistencia técnica del interno en un tiempo asaz menor, con mayor razón frente a los medios técnicos con los que en la actualidad se cuenta y al hecho de que -análogamente- el art. 47 establece que la remisión del recurso de apelación de la sanción se concretará por la vía más rápida disponible. En ese entendimiento, se ha configurado una nulidad de orden general (art. 167, inciso 3º, del Código Procesal Penal), a partir de lo actuado en el acta confeccionada en los términos del art. 40 del Decreto 18/1997 (…), que lógicamente abarca la sanción impuesta al detenido (…). Ello supone, al propio tiempo, descartar la planteada declaración de inconstitucionalidad sobre este aspecto, pues no se revela una incompatibilidad inconciliable que la sustente (3), en la medida en que es posible integrar en la locución derechos (art. 40 del Reglamento y normas consecuentes) aquel por el cual se provee de una asistencia técnica. Finalmente, se advierte que no ha surgido del recurso ni de lo alegado en la audiencia oral celebrada en autos el modo en que, concretamente, la Defensoría General de la Nación ha implementado la reclamada asistencia técnica, frente a las dificultades que pudiere suscitar tanto el lugar donde tienen asiento los distintos establecimientos carcelarios como los plazos que trae la reglamentación. De ahí que se estime pertinente que la Defensoría General de la Nación y el señor Director del Servicio Penitenciario Federal conozcan de lo aquí resuelto, a los fines que pudieren corresponder. En mérito de lo expuesta, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto dispositivo I de la resolución documentada (…) que rechazó el planteo de inconstitucionalidad formulado. II. REVOCAR los puntos dispositivos II y III y DECLARAR LA NULIDAD de lo actuado a partir del "acta de notificación y descargo del interno (art. 40)" que luce a fs. (…), invalidez que incluye la sanción impuesta al detenido (…). III. Hacer saber lo aquí resuelto a la Defensoría General de la Nación y al Servicio Penitenciario Federal, a los efectos que pudieren corresponder". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 2.031_12, FRATICELLI, Alejandro M. Rta.: 28/12/2012 97 Se citó. (1) María Angélica Gelli, Constitución de la Nación Argentina, 4ta. ed., La Ley, Bs. As., 2011, t. I, p. 425. (2) C.S.J.N., Fallos: 264:364; 288:325; 295:455; 306:1597. (3) C.S.J.N., Fallos: 324:3219. ELEVACIÓN EN CONSULTA. Planteo de nulidad respecto del control oportunamente realizado por la cámara, reclamado por la querella, por aplicación del art. 348 segunda parte, segunda alternativa del C.P.P.N. Validez. Rechazo. Fallo: "(…) El imputado (…), en el ejercicio de su propia defensa técnica, planteó la nulidad de la decisión adoptada por esta Sala el pasado 4 de junio, en tanto se evacuó la consulta prevista en el artículo 348, segunda parte, segunda alternativa, del Código Procesal Penal y se entendió que debía habilitarse la elevación de la causa a juicio, conforme propiciara la acusación particular. La pretendida nulificación no habrá de prosperar, pues la intervención de este Tribunal en el caso del sub lite en el marco del mecanismo procesal antes aludido, no se encuentra desautorizada según la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que emana del precedente "Quiroga" (Fallos 327:5863) e, inclusive, aparece avalada por el voto del juez Zaffaroni en el Fallo "Mattio" (Fallos 327:5959). Sobre el punto, cabe recordar que esta Sala sostuvo que la doctrina de "Quiroga" sólo alcanzaba a la primera alternativa del segundo párrafo, del artículo 348 del canon ritual y no a la segunda opción, de suerte tal que la consulta allí prevista era procedente y que la alzada podía entonces ejercitar el control del reclamo de la querella (1). Como se dijo en el precedente citado de esta Sala, varios de los votos emitidos por los jueces de la Corte Federal confirman el aserto atingente a que la segunda de las alternativas previstas por la norma en cuestión (caso en el que sólo el querellante ha requerido la elevación a juicio), ha superado el test de constitucionalidad. Así, en el voto conjunto de los jueces Petracchi y Highton (considerando 37), formulado en el mencionado caso "Quiroga" se ha sostenido que "corresponde aclarar que lo dicho precedentemente no resulta aplicable a los supuestos en los que la discrepancia se plantea entre el fiscal -que se manifiesta en favor del sobreseimiento- y el querellante, que pretende que la causa sea elevada a juicio. En tales casos, en principio, no es posible suponer una afectación genérica de la imparcialidad del tribunal, en la medida en que su intervención quede limitada a asegurar que el querellante pueda ejercer el derecho que la ley le concede a ser oído en juicio oral y público (conf. doctrina caso 'Santillán', Fallos: 321:2021) ni una afectación intolerable a la independencia del Ministerio Público". Análogamente y en la misma dirección, el juez Maqueda argumentó que "en antiguos precedentes la Corte negaba que el ofendido por el delito de acción pública tuviese derecho a procurar la investigación y castigo del autor del delito" al considerar que no se trataba de un derecho de propiedad en el sentido de la ley civil sino una mera concesión legal susceptible de supresión en todo tiempo, pero que "ello cambió en el caso 'Santillán'...", al explicitar los alcances del derecho a la jurisdicción (considerando 21), de modo que la Corte "ratificó y amplió la exigencia constitucional de que no puede haber condena sin acusación, sin que quepa hacer distingo respecto del carácter público o privado de quien la formula (considerando 22). El juez Maqueda, en este aspecto, concluye en que "por estas razones, en principio no sería objetable desde un punto de vista de la imparcialidad que el querellante sea el que reclame ante el tribunal su derecho de elevar la causa a juicio, para ejercitar el derecho a ser oído en juicio oral y público, que es el verdadero 'juicio'..." (considerando 24). Finalmente, el juez Zaffaroni sostuvo que "corresponde aclarar que lo dicho precedentemente no resulta aplicable a los supuestos en que, habiendo querellante, la discrepancia se plantea entre la pretensión de éste de elevar la causa a juicio y el pedido de sobreseimiento fiscal. En tales casos, no puede presumirse parcialidad del tribunal, en la medida que su intervención sólo tiene por objeto, asegurar al querellante el ejercicio del derecho a ser oído en juicio oral y público, que le otorga la ley" (considerando 24 de su voto). Lo expuesto demuestra cómo los jueces de la Corte Suprema tuvieron presentes los criterios fijados en "Santillán" cuando dejaron a salvo los derechos del querellante particular al resolver en la cuestión que suscitó el caso "Quiroga". (…), el Tribunal RESUELVE: RECHAZAR, con costas de alzada, la nulidad planteada por el imputado (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 1002/12, META, Marcelo Enrique. Rta.: 28/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.212, "Auteri Favotto, Claudia", rta: 09/08/2010. ENCUBRIMIENTO. Agravado por el ánimo de lucro. Imputado que circulaba en motocicleta sin la documentación relativa a la titularidad y aceleró al advertir la presencia policial. Animo de lucro que conlleva el valor económico de la motocicleta y su propio uso. Confirmación. Disidencia parcial: significación jurídica. Ausencia de configuración de la agravante. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: (…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto pasado a fs. (…), punto I, en cuanto se dispuso el procesamiento de 98 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) en orden al delito de encubrimiento agravado por el ánimo de lucro en calidad de autor (artículo 277, inciso 3°, apartado "b", en función del inciso 1º, apartado "c", del Código Penal). Al respecto, considero que las constancias probatorias reunidas en el sumario se exhiben suficientes para justificar el reproche enderezado al encausado en los términos del artículo 306 del ceremonial, al menos, con el convencimiento que exige esta etapa del proceso. Ello se entiende así, pues las circunstancias de que el causante circulaba sin la documentación relativa a la titularidad de la motocicleta y que aceleró cuando advirtió la presencia de los preventores (…), constituyen elementos de juicio que autorizan a sostener que (…) conocía acerca de la procedencia ilícita del rodado. En cuanto a la calificación legal cuestionada considero que corresponde homologar la discernida en la anterior instancia, pues el encubrimiento, en el caso, se agrava por el ánimo de lucro que conlleva el valor económico de la motocicleta aludida y su propio uso (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.584, "Recke S.M.", rta: 12/04/2011). Por ello, y sin perjuicio de que se evacúen las citas del imputado, voto por homologar el auto recurrido. El juez Mauro A. Divito dijo: Aunque comparto la línea argumental seguida por mi colega al motivar la decisión de homologar el auto recurrido, disiento con la significación jurídica adoptada, siempre que -en mi opinión- no se advierte configurada la agravante por ánimo de lucro prevista en el art. 277, inc.3°, apartado "b", de la ley sustantiva. En ese sentido, el mentado ánimo de lucro constituye un elemento subjetivo del tipo calificado, similar al previsto en otras disposiciones legales -CP, arts. 22 bis, 126 y 268 (1)-, que supone una ultraintención orientada al logro de un beneficio económico y que -por ende- no debe reputarse satisfecho -simplementecon la realización de la acción típica de la figura básica. En otras palabras, adquirir o recibir un objeto robado -con conocimiento de su procedencia ilícita- constituye un comportamiento antijurídico que no implica ni puede implicar -sin más- que el autor haya obrado con ánimo de lucro, y a falta de probanzas que acrediten este último, el accionar del aquí imputado debe ser encuadrado en la figura básica del art. 277 inc.1°, apartado "c", del Código Penal. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich: (…), limitada mi intervención a la calificación legal, coincido con el juez Juan Esteban Cicciaro, cuyos argumentos comparto. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia parcial), Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez) c. 1116/12, MASÍAS, Maximiliano Fabián. Rta.: 27/08/2012 ENCUBRIMIENTO. Simple. Procesamiento. Imputado que es detenido conduciendo una motocicleta sin patente identificatoria y con conexión anómala de cables de encendido que evadió al requerimiento de los preventores. Indicios incriminatorios. Verificación pendiente del descargo del inculpado sobre el circunstancial préstamo del vehículo por parte de un amigo. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) Si bien de la consideración conjunta de algunos elementos valorados por el juez -la ausencia de patente identificatoria en la motocicleta que conducía y la conexión anómala de los cables de encendidosurgirían en principio indicios incriminatorios, lo cierto es que en caso de verificarse la hipótesis introducida por el imputado -un momentáneo préstamo del vehículo por parte de su amigo (…) para dar una vuelta por el barrio- no podría razonablemente afirmarse que hubiera incurrido en la conducta típica por la que se lo procesó. La actitud evasiva al requerimiento de los preventores es equívoca en términos de un reproche, porque también podría encontrar explicación en el hecho aducido por (…) de que carecía de documentación habilitante para el manejo y que fue por eso que habría proseguido su marcha hacia el domicilio de (…), siendo detenido al 4023 de esa arteria (…). En estas condiciones, revocaremos el procesamiento y el embargo impugnados, decretaremos la falta de mérito para procesar o sobreseer al imputado y dispondremos la prosecución de la investigación para que se cumpla con la prueba de descargo que propuso (artículo 304 del código procesal) y la que el magistrado estime corresponder. (…)el tribunal RESUELVE: Revocar los puntos I y II del auto de fs. (…) en cuanto fueron materia de recurso, decretar la falta de mérito para procesar o sobreseer a (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Herrera). c. 1.088, LÓPEZ GUE, Lucas D. Rta.: 30/08/2012 ENTREGA DE EFECTOS. Rechazo al pedido formulado por el depositario de traslado de los elementos dados en depósito judicial a un sitio diferente. Agravios atendibles. Medidas de aseguramiento que pueden ser ordenadas por el magistrado de la instancia de origen para preservar los efectos. Revocación. 99 Fallo: "(…) Los agravios invocados por el recurrente resultan atendibles y llevan a revocar lo resuelto ya que, bajo ciertas condiciones, lo solicitado por el representante de "(…)" deviene admisible, sin desconocer que es prudente evitar, tal como se mencionara en la anterior resolución del Sr. juez de grado, el desplazamiento de los bienes "en la medida de lo posible". Como depositario judicial, la parte deberá responder por cualquier desperfecto o pérdida que pueda verificarse durante la desinstalación y el traslado de los elementos (art. 2203 del Código Civil), de modo que le serán exigibles las medidas de seguridad necesarias para la correcta preservación del material en cuestión. Así, se deberá acordar el destino de los aparatos en un sitio de guarda que cumpla adecuadamente con esos fines y que permita que los efectos permanezcan en el lugar sin requerir una posterior movilización con el consiguiente riesgo para su funcionamiento y preservación. También deberá encontrarse presente efectivos policiales en el momento en que se remuevan los equipos para renovar el inventario realizado, incluyendo los números de serie de cada uno de ellos, lo que también podrá ser presenciado por el querellante y deberá llevarse a cabo por personal idóneo para la remoción, embalaje y traslado de los bienes. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el decreto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.355/12, LAPORTE, Magalí. Rta.: 26/09/2012 ENTREGA DE EFECTOS. Interesados que deben recurrir a la justicia civil. Imputada sobreseída que solicita entrega del dinero secuestrado. Principio de especialidad. Controversia sobre la restitución de las cosas secuestradas. Confirmación. Fallo: “(…) Surge de las constancias de la causa que la imputada, actualmente sobreseída, requirió la entrega del dinero que oportunamente se secuestrara en su domicilio (ver fs. …) y, por su parte, el representante de la querella solicitó su indisponibilidad en razón del reclamo civil iniciado (cfr. fs. …). Si bien la regla en materia de restitución de elementos incautados es la contenida en el artículo 523 del citado cuerpo legal, distinta es la solución si existe conflicto. El siguiente, bajo el título de “Juez competente” señala que “Si se suscitare controversia sobre la restitución de las cosas secuestradas o la forma de dicha restitución, se dispondrá que los interesados recurran a la justicia civil”. La norma es clara en cuanto tiende a evitar que se desvirtúe la realización del derecho penal. Cualquier medida en contrario obligaría al Juez a alejarse del objeto de la instrucción expresado en el artículo 193 del catálogo procesal y adentrarse en cuestiones de derecho civil, con lo que se violaría el principio de especialidad, razón de ser de la competencia por materia. Asimismo, es este el modo de resolución que permitirá a las partes - por las características propias del proceso civil -, ejercer cabalmente el derecho de defensa en un marco que, al trascender el trámite la vía incidental, permita al juzgador un conocimiento más acabado de la cuestión a decidir, lo que incidirá directamente en una justa solución. En consecuencia, en virtud del mandato legal contenido en el artículo 524 del ordenamiento citado, y de conformidad al criterio sustentado por esta Sala (1), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Carande). c. 1855_12, VARELA DE ZEMBORAIN, Susana Cristina. Rta.: 13/12/2012 SE CITÓ: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36.757, “Balaban, Guillermo” rta.: 12/03/2009; c. 36.813, “NN s/ encubrimiento”, rta.: 19/03/2009 y c. 38.471, “Bori, Víctor Hugo”, rta.: 30/11/2009. ENTREGA DE INMUEBLE. Improcedencia. Controversia que debe ser resuelta por el fuero civil. Confirmación. Fallo: “(…) III.- Efectivamente la controversia planteada debe ser resuelta por el fuero civil, conforme la manda del artículo 524 del Código Procesal Penal de la Nación. Sostuvo esta Sala con una integración parcialmente diferente que, la regla general en materia de restitución de elementos secuestrados es la contenida en el artículo 523 del citado cuerpo legal según el cual “Las cosas secuestradas que no estuvieren sujetas a decomiso, restitución o embargo serán devueltas a quienes se le secuestraron”. Nótese que en este punto la prudencia del legislador que no ha hecho mención alguna al título, sino, sencillamente, la referencia es a aquel a quien se le secuestraron. (1). Distinta es la solución que plantea la norma en el caso de una controversia. El artículo siguiente, bajo el título de “Juez competente” señala que: “Si se suscitase controversia sobre la restitución de las cosas secuestradas o la forma de dicha restitución, se dispondrá que los interesados recurran a la justicia civil”. La fuente de este artículo es el art. 566 de la redacción original del Código Procesal Penal de Córdoba. 100 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Contempla dos supuestos diferentes, el de la controversia sobre la restitución, que implica la oposición de alguno de los interesados a la misma y la controversia acerca de la forma de dicha restitución, lo que implica, entre otras cosas el título por el cual se restituye la cosa; sea depositario, tenedor o la llamada ‘tenencia definitiva’. La disposición es clara en cuanto a que su sentido final es la preservación de los objetivos del proceso y evitar que éste se desvíe de su objeto que es la realización del derecho penal. Cualquier solución en contrario obligaría al Juez a alejarse de la finalidad de la instrucción expresada en el artículo 193 del catálogo instrumental, y adentrarse en cuestiones de derecho civil, e incluso, societario, con lo que se violaría el principio de especialidad, razón de ser de la competencia por la materia. Esta es la solución que permitiría a las partes - por las características propias del proceso civil -, ejercer cabalmente el derecho de defensa, en un marco que, al trascender el trámite por la vía incidental, permite al juzgador un conocimiento más acabado de la cuestión a decidir, lo que incidirá directamente en la justicia de la solución a la que se arribará. En consecuencia, en virtud del mandato legal contenido en el artículo 524 del Código Procesal Penal, y de conformidad con el criterio avalado por esta Sala en una anterior composición, conforme surge de los precedentes (2), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 956/12, N.N. Rta.: 28/08/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y correcc., Sala VI, c. 38.471, “Bori, Victor Hugo s/entrega de rodado”, rta.: 30/11/2009; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 21042, “Medvedovsky, José Mariano”, rta.: 20/5/2003; c. 24327, “Contre¬ras, Adrián Héctor”, rta.: 4/6/2004; c. 23871, “Cañizares, Fernan¬do", rta.: 8/6/2004, c. 34.871, “Juzgado de Garantías nro. 7 s/entrega de inmueble” y c. 36.757, “Balaban, Guillermo”. ENTREGA DE RODADO. Rechazada. Titular que solicita restitución. Rodado no afectado a decomiso o sujeto a alguna otra medida cautelar ni es necesario para la tramitación del sumario. Revocatoria. Entrega. Fallo: "(…) El artículo 238 del ordenamiento procesal citado impone al órgano jurisdiccional la obligación de devolver los elementos secuestrados tan pronto como no sean necesarios para la tramitación del proceso y siempre que no estén sujetos a confiscación, restitución o embargo. En atención a lo que surge del informe de fs. (…) el bien cuya entrega reclama (…) no se encuentra afectado al embargo impuesto en la resolución de fs. (…) a (…). En cuanto a la restitución, el vehículo se encuentra a nombre de la peticionante, quien es su titular conforme la documentación aportada a fs. (…) y no se le secuestró a ella. Finalmente, la Sra. juez de grado reconoce que "el automotor no guarda una relación directa con el delito que en autos se investiga", extremo con el que concuerda el tribunal a la luz de las figuras que aparecen cometidas y las características de los hechos pesquisados. De lo expuesto se desprende que el bien no constituye un instrumento del ilícito no siendo, por ello, pasible de comiso. Consecuentemente, tal como opina la representante del Ministerio Público Fiscal a fs. (…), la entrega del vehículo secuestrado luce procedente en base a las constancias presentadas por (…). Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…) y DISPONER LA ENTREGA del rodado (…), a (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 796/12, APOLITO, Alfredo Antonio. Rta.: 04/07/2012 ENTREGA DE RODADO. Rechazo. Vehículo utilizado para llevar a cabo el hecho investigado. Dueño del bien que no reviste la calidad de imputado. Revocación. Restitución en el mismo carácter que lo detentara con anterioridad a lo investigado. Fallo: “(…) La doctrina establece que “El decomiso o comiso…es pena accesoria de carácter retributivo del artículo 23 del CP… que importa la pérdida para el delincuente…de los instrumentos del delito (instrumenta sceleris) y de los efectos del delito (producta sceleris). Así ocurrirá salvo la hipótesis de su pertenencia a un tercero no responsable [… dado que debe su imposición respetar el principio de identidad entre el autor del delito y el condenado evitando comprometer en el castigo la inocente situación de terceros ajenos al hecho, hipótesis que importaría una violación de la garantía consagrada por el art. 18 de la CN]…” (1). Y que “…la pena no procedía en el caso de que los instrumentos o efectos pertenecieran a terceros no responsables. Al respecto, en un interesante artículo, Daniel Carrera, con su habitual claridad conceptual, comentando dos fallos de nuestro máximo tribunal elabora la siguiente conclusión: “si el decomiso actúa 101 como un castigo impuesto en su patrimonio a quien ha delinquido, debe recaer en cosas que le pertenezcan y, además, a cuyo respecto terceros inocentes no posean derechos legítimos, ya que lo contrario importa el quebrantamiento liso y llano de la personalidad de la pena. Ésta en manera alguna puede alcanzar directamente el patrimonio de terceros no implicados…” (2). De esta forma, teniéndose en cuenta que (…) no reviste la calidad de imputado (…) y que del título de fs. (…) surge que el vehículo pertenece al agraviado, ajeno al hecho, su restitución es procedente (3). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y disponer la restitución del automóvil (…), a (…) en el mismo carácter que lo detentaba con anterioridad. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 1120/12, GASSMANN, Martín. Rta.: 06/09/2012 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael - Daray, Roberto Raúl “Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial”. Hammurabi, José Luis Depalma Editor, Bs. As., 2004, Tomo 2, pág. 1298 y ss.; (2) DONNA, Edgardo Alberto, “Reformas Penales Actualizadas. Hasta la ley 26.087”, Editorial Rubinzal Culzoni, 1° edición, Santa Fe, 2006, pág. 81 y 82; artículo escrito por el Dr. Marcelo Alvero, en donde se citó a Carrera, Daniel “El decomiso del artículo 23 del Código Penal y el derecho de terceros inocentes. En la doctrina de la Corte Suprema de Justicia”, en J. A. Doctrina 1972-290/2; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42.252, “E., M. A. y G., C. E. s/entrega de rodado”, rta.: 8/9/11. ENTREGA DE RODADO. Rechazada. Titular del rodado que solicita la restitución alegando que se trata de un bien necesario para trabajar para poder hacerse cargo de sus nietos menores de edad. Vehículo que no puede ser restituido por haber sido utilizado para consumar hechos ilícito y estar sujeto a decomiso. Confirmación. Fallo: "(…) recurso de apelación deducido (…) por la Dra. (…), defensora de (…), contra la resolución (…) en cuanto no hace lugar a la entrega del rodado (…) a su titular y esposa del encausado (…). La solicitud (…) se funda en que resulta ser titular del vehículo en cuestión, y que se trata de un bien necesario para trabajar y afrontar el pago de las cuotas restantes correspondientes al pago de aquel, como así también, para hacerse cargo de sus nietos, menores de edad. Ahora bien, el artículo 238 del Código Procesal Penal de la Nación impone al órgano jurisdiccional la obligación de devolver los efectos incautados, siempre que no estén sujetos a confiscación o embargo conforme lo dispone en su artículo 523. (…) tal como lo decidiera el Sr. Juez de grado, la restitución del automóvil (…) es improcedente pues podría ser objeto del decomiso previsto en el artículo 23 del Código Penal. En este sentido, ha dicho esta Sala que "(...) si el vehículo cuya restitución se reclama ha sido utilizado para consumar los hechos ilícitos investigados en las actuaciones principales, no corresponde restituirlo durante el desarrollo de la etapa del sumario (...)" (*). A ello debe sumarse que al dictarse el procesamiento del encausado (…) se dispuso el embargo sobre los bienes de aquel hasta alcanzar la suma total de (…) pesos (…), todo lo cual impide hacer lugar a lo solicitado. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.313/12, Rodríguez, Pablo Rubén. Rta.: 10/09/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.930, "Iglesias", rta.: 28/04/09. ESTAFA. Procesamiento. Viaje en taxi que no fue abonado a pesar de la promesa de regresar con el dinero al ingresar al edificio. Propietaria de departamento que negó la presencia del imputado al damnificado, a pesar de que luego sí la reconoció al personal policial. Indicios que permiten presumir la existencia de un dolo anterior. Confirmación. Fallo: "(…) Se atribuye al causante la conducta desplegada el 25 de abril de 2010, a las 07:45, oportunidad en la que habría abordado el taxímetro marca "Chevrolet Corsa", dominio (…), conducido por (…) en la intersección de la avenida (…) y (…) hasta la intersección de la avenida (…) y (…). Al llegar a ese destino, el importe del viaje ascendía a veinte pesos, circunstancia ante la que (…) le manifestó al conductor "espérame que ya bajo con la plata", e ingresó al edificio sito en (…). Pasados diez minutos, y al no retornar, el chofer del taxímetro le preguntó a un empleado de seguridad del inmueble por el número de la unidad a la que ingresó el imputado, resultando ser el piso (…), depto "…". Si bien en un primer momento la propietaria de dicha finca negó la presencia del encartado en el inmueble, al llegar la policía reconoció que estaba en su interior. Al respecto, los dichos del denunciante (…), respaldados por los testimonios de (…), permiten aseverar la existencia del hecho que se investiga, en tanto el traslado en sí mismo y la falta de pago no fueron cuestionados por el recurrente, sino la tipicidad de la conducta que se le atribuye. 102 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Si bien la defensa señaló que, en el caso, no se verificaba el dolo inicial que requiere específicamente la figura de estafa, puede concluirse lo contrario a partir de que (…) ascendió al vehículo y solicitó ser trasladado a un lugar determinado, descendió y bajo la promesa de que regresaría con el dinero, ingresó al edificio de la avenida (…), del que no egresó. En estos casos, señala la doctrina que: "…para que se dé la estafa es necesario que exista un dolo anterior del autor, de modo que ya debe saber con anticipación que no realizará el pago. Si el dolo es posterior (por ejemplo, no paga por haberse quedado sin dinero o porque el sitio no le gustó), estaremos ante un incumplimiento de contrato que debe resolverse en la vía civil" (1). Lo central de la cuestión estriba, en desentrañar si de las circunstancias que rodearon al suceso, puede en principio afirmarse la comisión de un hecho delictivo o se está en presencia de un mero incumplimiento contractual. Así, la argumentación de que el encausado afirmó que (…) cancelaría el monto del viaje no se compadece con las constancias de la causa. En efecto, la nombrada no sólo rechazó el compromiso de pago sobre la base de que ella no había utilizado el servicio (…), sino que negó ante el damnificado la presencia del imputado dentro de su departamento -…-, pese a que luego reconoció ante el personal policial que (…) se encontraba con ella dentro de la finca. Tales extremos permiten aseverar que la promesa de pago realizada por el encausado al chofer del taxímetro, fue falsa, y conducen a inferir que aquél obró ab initio con el propósito de no abonar el servicio. En torno a ello, este Tribunal ha sostenido que "la fingida intención de pago puede configurar una conducta idónea para provocar el error del sujeto pasivo, por lo que debe concluirse en que el episodio denunciado podría subsumirse en el tipo legal contemplado en el art. 172 del Código Penal" (2). (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio extendido (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 898/12, MAIDANA, Luis Alberto. Rta.: 05/07/2012 Se citó: (1) Edgardo Alberto Donna y Javier Esteban De la Fuente, Aspectos generales del tipo penal de estafa, Revista Latinoamericana de Derecho, año I, nro. 1, enero-junio 2004, p. 61. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.059, "N.N. Damnif: Carlos Roberto Gómez", rta: 18/08/2009 y c. 38.976, "N.N. damnif: Romero, Luis", rta: 18/06/2010. ESTAFA. Mediante uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputados que habiendo ofertado a través de internet, vendieron tickets de entradas falsos para un recital de música. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso el procesamiento de (…) al encontrarlo prima facie coautor penalmente responsable del delito de estafa mediante uso de documento privado adulterado falso (dos hechos), en concurso real entre sí, consumado en el caso de (…) y bajo la modalidad de tentativa inidónea en el caso de (…). (…) se imputa a (…), junto con (…) y (…) la venta de tickets de entradas falsos para el show musical de "(…)", programado para el (…) posteriormente suspendido. Para lograr captar eventuales clientes, los imputados publicaron a través del sitio web www.mercadolibre.com.ar la venta de tales entradas (…). (…) si bien es cierto lo manifestado por la Dra. (…) en la audiencia, en cuanto a que a su asistido no se le secuestró entrada falsificada alguna, ni otro elemento que permita presumir, a su criterio, que el nombrado hubiera participado en la maniobra delictiva investigada, existen múltiples constancias que indican lo contrario. (…) se tiene en cuenta en primer término que (…) ha sido sindicado por su coimputado (…) como uno de quienes le habrían entregado las entradas para vender (…), además se le secuestró en su poder dinero en efectivo (…); la testigo (…) refirió haber oído la conversación entre los tres imputados en la que decían, ´yo cobro la plata y me voy´, mientras que otro, por teléfono decía: ´nos encontramos en Garay y Entre Ríos´, por lo que no puede concluirse la ajenidad de (…) en los sucesos que aquí se investigan. Asimismo, del acta del allanamiento practicado en la vivienda de (…) surge el secuestro de varias entradas pertenecientes a la Asociación de Fútbol Argentina (…). (…) se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 42.806/2012, FERREIRA, Luis Abel. Rta.: 03/08/2012 ESTAFA. Procesamiento. Imputado que al momento de vender un rodado modificó la numeración del cuentakilómetros. Inducción a error. Conducta que puede conformar publicidad engañosa. Ausencia de perjuicio patrimonial. Engaño que no afectó el patrimonio sino la libertad de determinación de la víctima. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Defraudación (art. 173 inc. 1 CP). Misce scene montada por los imputados para inducir a error. Confirmación. 103 Fallo: "(…) se procesó al nombrado por ser considerado, en principio, autor penalmente responsable del delito de estafa. (…) se les imputa "el hecho ocurrido (…) en un garaje ubicado en la calle (…), consistente en haber inducido a error a (…) y de esa manera causarle un perjuicio patrimonial, al haberle vendido a este último el rodado (…), con el cuentakilómetros apócrifo, el cual al momento de la venta registraba 88.100 kilómetros recorridos cuando en realidad tendría alrededor de 245.000 kilómetros, habiendo pagado el damnificado por dicho rodado la suma de pesos treinta y nueve mil ($39.000)". Los jueces Jorge Luis Rimondi y Luis María Bunge Campos dijeron: (…) consideramos que la maniobra investigada no configura el delito de estafa por cuanto no concurre uno de sus elementos típicos, esto es el perjuicio patrimonial. (…) si bien la alteración detectada en el cuentakilómetros (…) y la oferta del rodado en la que se dejaba constancia de que éste sólo registraba 88.100 km. recorridos podrían conformar una "publicidad engañosa", lo cierto es que dicha cuestión no se presenta como determinante a los efectos de ocasionar el perjuicio patrimonial aludido por el querellante. La figura en análisis exige como elementos típicos el dolo defraudatorio al principio de la conducta -anterior al acto de disposición- exteriorizado a través del ardid o engaño desplegado por el autor y la correlativa ilegitimidad inicial de la disposición patrimonial motivada por el error. Debe existir una relación causal entre el ardid y el error determinante de la disposición patrimonial perjudicial (*), cuestión que no se advierte en el caso toda vez que, de acuerdo a lo referido por el recurrente, el daño advertido en el vehículo, aproximadamente seis meses después de haber sido adquirido (…) -caño corroídono guarda vinculación directa con el engaño referido anteriormente. (…) la propia querella reconoció que su perjuicio no era económico, ya que sostuvo que de haber sabido los kilómetros reales que tenía recorridos el automóvil, no lo hubiese adquirido. De este modo, queda claro que el supuesto engaño afectó su libertad de determinación y no su patrimonio. Así, (…) se impone la desvinculación definitiva de (…). El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) entiendo que (…) se encuentran reunidos los elementos típicos exigidos por la figura genérica de estafa, aunque concretamente, considero que se trata de una de las defraudaciones especiales contemplada en el art. 173 inc. 1 del Código Penal, siendo que además, es en orden a este delito que la Sra. Fiscal Dra. María Paula Assaro requirió la instrucción en los términos del art. 180 CPPN (…). (…) debe tenerse en consideración, que no resulta determinante la circunstancia de haber conocido el vicio meses después, pues precisamente, la corrosión que presento un caño del vehículo y cuya reparación, a poco de haber sido adquirido el mismo como una "oportunidad" (…) y haber sido publicitado el mismo con una fotografía del tablero en la que se lee claramente un kilometraje que no coincide con el que realmente posee el vehículo, resultan indicios que deben ser valorados en el contexto de la misce en scene montada por los imputados. Por otra parte, el testigo (…) refirió que al momento de entregar el rodado al imputado (…) poseía alrededor de Km 240.000, y al poco tiempo (…) éste último se desprendió del rodado, con el odómetro indicando casi 150.000 km menos que los que realmente poseía y a un valor sumamente superior al que lo había adquirido. Y es precisamente allí donde reside el perjuicio patrimonial provocado a (…), puesto que (…) obtuvo un beneficio indebido, derivado de la conducta de los imputados que publicaron y vendieron el vehículo por un valor muy superior al adquirido, lo cual denota la intención previa de defraudar. En este punto cabe aclarar que, entendido el patrimonio como conjunto de bienes o derechos con valor económico que gozan de protección jurídica, el perjuicio, puede recaer sobre todo tipo de cosas, bienes, derechos reales, personales e incluso sobre las expectativas (ganancias futuras). Por lo tanto, el perjuicio reside en la disminución del valor económico del patrimonio del sujeto pasivo, a consecuencia de un ataque fraudulento a uno de los elementos que lo componen (**), en el caso el rodado (…). (…) voto por homologar el punto dispositivo (…) de la resolución (…). (…) el tribunal, por mayoría, RESUELVE: I. REVOCAR el punto dispositivo (…) de la resolución (…) y DISPONER el SOBRESEIMIENTO de (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bunge Campos. (Sec.: Sosa). C. 42.849/2012, MINOLI, Horacio y otro. Rta.: 23/08/2012 Se citó: (*) in re: cn° 20.199, "Magariño", rta.: 29/08/03. (**) Cfr. Edgardo Alberto Donna, "Derecho Penal, Parte Especial", Tomo II B, pág. 329. ESTAFA. Procesamiento. Venta de un inmueble reconocida por ambas partes. Controversia en relación al cumplimiento del pago. Cuestión de derecho privado. Ausencia de los elementos típicos de la estafa. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) adentrándonos a la cuestión de fondo, los suscriptos entendemos que el auto de mérito dispuesto en contra de los imputados debe revocarse, ya que la maniobra denunciada carece de relevancia jurídicopenal. (…) ninguna de las partes discute la celebraron de distintos actos jurídicos relacionados con la adquisición y uso del inmueble de la calle Navarro (…) de esta ciudad. El problema o controversia se sucinta exclusivamente en relación a si la propiedad fue abonada o no a través de los cheques que refiere la querella. Cabe destacar que la existencia o cancelación de las obligaciones es una cuestión intrínseca del derecho privado ajena a este fuero de ultima ratio. (…) al respecto, que las partes actualmente están discutiendo mediante un proceso de escrituración en sede civil no sólo la cancelación del pago y, lógicamente, la obligación de transferencia del inmueble de ser así, 104 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional sino incluso cuál fue el alcance o concepto en virtud del cual(…) recibió de manos de (…) y (…) la suma de ciento cuarenta mil dólares estadounidenses -ver fs...) Entonces, pretender desde el derecho penal acreditar los extremos que sostiene la querella luce improcedente, máxime cuando ésta no sólo no imputó ni individualizó los cartulares a la compra de la vivienda que habitaba y pretendía adquirir, sino que además los habría dado a una persona jurídica distinta de aquella que figura como parte obligada en los contratos de fs. (…). Es decir que desde el derecho represivo estamos verificando la causa del hipotético pago, cuya convalidación solo acreditará, de ser así, un enriquecimiento sin causa que dará lugar a repetición, mas no a la comisión de un ilícito de acción pública. En esta dirección, autorizada doctrina enseña que: "El Derecho penal sólo es incluso la última de entre todas las medidas protectoras que hay que considerar, es decir, que sólo se le puede hacer intervenir cuando fallen otros medios de solución social del problema…Por ello, se denomina a la pena como la ultima ratio de la política social" (1). (…) tampoco podemos soslayar que en la maniobra denunciada no existe un curso concatenado de los elementos típicos que exige la estafa, esto es, un ardid, un engaño y una disposición patrimonial, ya que la entrega temeraria o en confianza de los títulos que sostiene el acusador particular no encuentra su génesis en un accionar activo de los acusados, pues fue el propio querellante quien no exigió recibo alguno, pese a ser una avezada persona de negocios y entregar una abultada suma de dinero para concretar la adquisición de su vivienda. (…) se ha señalado que: "para que exista error debe haber mediado una relación causal entre el engaño y el error producido. La acción engañosa debe ser causa de este error; debe existir pues una relación de causalidad entre ambos…el error en la estafa juega un doble papel: el error como efecto de la conducta engañosa y el error como causa de la disposición patrimonial. Ello significa que en este delito se requiere una doble relación de causalidad: el engaño debe haber provocado el error y éste, a su vez, debe haber sido determinante de la prestación…Si no existe esa relación, no hay estafa"(2). Las circunstancias arriba señaladas nos persuade de que corresponde disponer el sobreseimiento de (…) y (…) por no encuadrar los sucesos denunciados en una figura legal. Idéntico temperamento habremos de adoptar con relación a (…), en virtud del principio de accesoriedad que rige en la participación. (…) SE RESUELVE: I-Revocar los puntos I, III y V de la resolución de fs. (…) y, en consecuencia, disponer el sobreseimiento de (…) y (…) y (…), con la salvedad de que la formación de la presente causa no afectó su buen nombre y honor (art. 336, inciso 3° del C.P.P.N.). II- Imponer las costas del proceso a la querella (art. 531 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Vilar). c. 1.160, LOS CEREZOS S.A. y otros. Rta.: 02/08/2012 Se citó: (1) Conf. Claus Roxin, "Derecho Penal Parte General". Tomo I. Ed. Thomson-Civitas. Año 2003, pág. 65. (2) (Conf. Gladys N. Romero. "Delito de Estafa", Ed., Hammurabi, año 1998, pág. 192. ESTAFA. Procesamiento. Pasajero de taxi que no pagó el servicio de viaje. Configuración típica. Confirmación. Fallo: "(…) El hecho de que (…) haya abordado el vehículo de alquiler en horas de la madrugada, sin tener dinero en su poder y para realizar un viaje extenso tanto en tiempo y distancia ver ticket de fs. (…)y declaración de (…)- nos brinda un primer indicio de su intención inicial de omitir el pago del servicio brindado por el damnificado. Si a ello sumamos que en el término que duró el viaje - más de una hora - en ningún momento le pidió al conductor que se detuviera en un cajero y que, como correctamente señaló la jueza de grado sobre la base de la prueba rendida, una vez que llegó a su domicilio no volvió a bajar para brindarle ningún tipo de explicación al taxista e incluso no le contestó los llamados que este último le efectuó por el portero eléctrico, la asignación de responsabilidad que contiene el auto de mérito impugnado resulta razonable. (…) se encuentran acreditados, con la provisoriedad del caso, la existencia de los elementos constitutivos de los tipos objetivo y subjetivo de la figura prevista por el art. 172 del código penal, confirmaremos la resolución traída a consideración (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, López González. (Sec.: Roldán). c. 991, A.D.S. Rta.: 28/08/2012 ESTAFA. Procesamiento. En concurso ideal con falsa denuncia. Engaño y disposición patrimonial. Confirmación. Hechos: el imputado habría denunciado falsamente la sustracción de su rodado, engañando al personal de la compañía de seguros y cobrando ilegítimamente la indemnización por la póliza. Días antes de que el 105 nombrado denunciara la sustracción del rodado, se lo vendió a quien lo conducía cuando fue incautado; la Policía de la Provincia de Entre Ríos le dio aviso al imputado del hallazgo de la unidad pese a lo cual, percibió con posterioridad de ello y por parte de la compañía aseguradora una indemnización. Fallo: “(…) el procesado mediante una falsa denuncia (engaño) logró hacer incurrir en error a la empresa para lograr la entrega del dinero (disposición patrimonial perjudicial) y, por ello, debe homologarse el procesamiento dictado (artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación). (…) En virtud de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1154/12, FORTE, Pablo Nicolás. Rta.: 04/09/2012 ESTAFA. Sobreseimiento. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) (…) indicó que a principios de 2011 le propuso al imputado (…) instalar un gimnasio en el local de la calle (…) de esta ciudad, conviniendo que él aportaría el capital y el otro su trabajo en la dirección técnica del establecimiento, dada su experiencia en el rubro (ver fs. ...). Señaló que se hicieron remodelaciones sobre dicho inmueble y se adquirieron máquinas para realizar ejercicios que fueron abonadas con dinero de su cuenta personal. También explicó que el negocio se desarrolló exitosamente hasta el 22 de septiembre de ese mismo año, en que se suscitara el altercado que protagoniza con el referido (…) y el abogado de éste, (…), dando lugar a la formación de la causa n° (…). Sentado lo anterior, el auto en crisis habrá de ser homologado por cuanto los hechos denunciados por (…) no constituyen delito. En efecto, mal puede sostenerse que los encausados hubieren desplegado algún tipo de ardid o engaño sobre el querellante en la conformación de la sociedad para ocasionarle un perjuicio patrimonial, cuando en definitiva fue este último quien les sugirió constituirla e incluso se hizo cargo de los gastos pertinentes para su funcionamiento. Por otra parte, el cuestionamiento en que centra su crítica el recurrente, vinculado a la ausencia de intimación suficiente invocada por el instructor para descartar la tipicidad de las conductas denunciadas, deviene intrascendente en el caso pues los bienes no fueron entregados bajo un título que produzca la obligación de devolver en los términos del art. 173 inciso 2° del Código Penal, sino como un aporte de capital a la sociedad de hecho que conformara y por tanto los reclamos vinculados con ésta deben canalizarse conforme al régimen de disolución y liquidación que la regula (art. 21 y ss. de la ley 19.550). Por lo expuesto, se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.317/12, FRANZOY, Nestor E. y otro. Rta.: 20/09/2012 ESTAFA. Desestimación por inexistencia de delito. Posibilidad de que los hechos configuren una defraudación. Imputados que habrían abusado de la confianza del cliente para perfeccionar una compraventa. Relación de confianza entre el denunciante y los imputados adquirida luego de varios años de negocios. Revocación. Fallo: "(…) Analizadas las constancias del legajo a la luz de los agravios expuestos por el acusador particular, consideramos que el temperamento desvinculante adoptado en la anterior instancia luce, de momento, precipitado. En efecto, conforme diera a conocer el denunciante (fs. ...), (…) goza de una reconocida trayectoria en el ámbito de la comercialización de objetos decorativos y antigüedades, y hace alrededor de seis años que (…) le compra muebles de la Compañía (…) para luego venderlos en su galería de Nueva York, EE.UU, sin haber tenido nunca inconveniente alguno. Al respecto, (…) precisó que era tal la confianza dispensada en los imputados, que a veces adquirían piezas sin verlas personalmente. En cuanto al hecho que nos convoca, se indicó que las fotografías remitidas por los causantes permitían apreciar que los muebles lucían antiguos, auténticos y de calidad, tal como detallaron estos últimos a través de múltiples correos electrónicos, siendo que incluso tenían impresa la numeración original o la chapa de identificación de (…); y que recién luego de retirar (…) un sillón "cubo" del domicilio de (…) pudo advertir que su tapicería era nueva, pintada "como para darle el aspecto de antiguo" y que dentro del asiento "tenía un crin vegetal verde, es decir, que no tenía la antigüedad que supuestamente tenía que tener el mueble". Frente al contexto reseñado no es posible descartar en la especie una posible maniobra fraudulenta, de modo que corresponde dar inicio a la pesquisa pertinente para lo cual se exhibe útil y conducente llevar a cabo una experticia del mencionado sillón "cubo" -en poder de (…)- a fin de determinar la idoneidad del presunto ardid. Deberán asimismo practicarse las medidas necesarias para dar con el resto del mobiliario adquirido por (…) (cfr. listado de fs. …) el cual también deberá ser peritado en el sentido trazado. 106 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En consecuencia, se RESUELVE: REVOCAR el decisorio de fs. (...) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.299/12, HARRISON PERERA, Mark. Rta.: 25/09/2012 ESTAFA. En tentativa en concurso ideal con uso de documento privado adulterado. Ausencia de dolo directo respecto del origen espurio del cheque. Proporción de datos personales, endoso y comparecencia para el cobro que permiten presumir ausencia de dolo y que neutralizan el ardid. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) La jueza de la instancia anterior adoptó un temperamento incriminante por entender que la hipótesis que se investiga en autos encuentra suficiente sustento en el material probatorio reunido. A diferencia de ello, consideramos que las razones postuladas como fundamento del decisorio impugnado resultan insuficientes para agravar la situación procesal de (…) en los términos del artículo 306 del código de rito, de modo que debe ser revocado. (…) cabe recordar que el dolo que exige el tipo penal en estudio -artículo 172 del C.P.- se trata de un dolo directo consistente en el conocimiento del carácter perjudicial de la disposición que se pretende del sujeto pasivo y la voluntad de utilizar el ardid para que se efectivice. En el presente supuesto, no advertimos elemento alguno que habilite a sostener que (…) conocía o sospechaba el origen espurio del cheque y, pese a ello, pretendió engañar a la entidad bancaria. (…) si bien omitió recabar la información necesaria con el objeto de identificar a la titular de la cuenta contra la cual se libró el pago, lo cierto es que, al pretender el cobro del documento en cuestión, proporcionó sus datos personales, lo endosó e incluso se presentó en forma personal a cobrarlo, circunstancias que dejan entrever un desconocimiento de su parte respecto de la procedencia ilícita del cheque. A ello se suma que ha quedado huérfano de tratamiento un eslabón de la cadena de hechos y responsabilidades, esto es, quién o quiénes habrían llevado adelante la sustracción del cartular y su posterior llenado. Nótese al respecto que no se logró verificar cómo llegó el cheque en cuestión a manos del encartado, circunstancia que impide descartar la versión que éste invocó al declarar en los términos del artículo 294 del código adjetivo, máxime cuando el peritaje caligráfico efectuado respecto del cartular arrojó que las grafías del anverso -texto y firma- no pertenecen al puño y letra del encausado -ver fs. (…)(…) dado que no se cuenta con datos objetivos que permitan sostener que (…) tuvo el propósito y la voluntad de engañar a la entidad bancaria, mucho menos ocasionarle un perjuicio económico, y toda vez que la prueba reunida no logra desvirtuar la explicación brindada al efectuar su descargo, habremos de disponer su sobreseimiento en los términos del inciso 3° del artículo 336 del C.P.P.N. (…) se RESUELVE: - REVOCAR el auto de fs. (…) y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…). C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám. Ad hoc.: Daray) c. 1.404, CRISPIN RUIZ, Luís. Rta.: 20/09/2012 ESTAFA. Desestimación parcial. Compromiso de pago de cuotas de crédito y posterior incumplimiento. Ausencia de los elementos requeridos por el tipo penal. Simple mentira. Confirmación. Fallo: "(…), de adverso a los cuestionamientos introducidos por el acusador particular (…), la Sala entiende que la desestimación parcial recurrida (…) debe ser homologada. Ello es así, en la medida en que se comparten los argumentos formulados por el magistrado a quo, en cuanto a que el accionar que (…) reprocha a (…) y (…) no puede ser considerado como un ardid idóneo susceptible de generar un error en la persona del querellante. En tal sentido, cabe recordar que el recurrente manifestó que accedió a la solicitud de (…) y tramitó un crédito en la firma denominada "…" para que aquélla adquiera una notebook y un televisor LCD de 32 pulgadas, que acompañó a la imputada al local de electrodomésticos donde firmó la solicitud y entregó copia de su documento nacional de identidad, y que se le informó el número de crédito y las fechas e importes de las cuotas a pagar, pero que posteriormente (…) le informó que no podía cumplir con el pago de las cuotas (…). Del propio relato del querellante surge que no es posible predicar la existencia de una estafa, siempre que no se dan en el hecho los elementos del delito previsto en el artículo 172 del Código Penal, pues no basta la mera afirmación de que se pagarían las cuotas correspondientes para integrar el engaño característico del fraude, sino que es preciso que aquella se acompañe de una maquinación fraudulenta o puesta en escena, extremos que no se advierten en el supuesto materia de investigación. A mayor abundamiento, cabe descartar que los imputados hubieran aparentado una solvencia económica que genere una confianza en el querellante, pues tal extremo no se compadece con la solicitud de un crédito a 107 nombre de aquél. En todo caso, la conducta atribuida a (…), consistente en manifestar que cumpliría con el compromiso de pagar las cuotas del crédito aludido, no trasciende conceptualmente de la simple mentira, de suerte tal que sólo en el marco extrapenal puede ventilarse la cuestión. En consecuencia, con costas de alzada en virtud de la aplicación del principio general de la derrota (art. 531 del cuerpo adjetivo), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR, con costas de alzada, el pronunciamiento documentado (…), punto dispositivo I, en cuanto se desestimó parcialmente la denuncia por inexistencia de delito respecto del hecho (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 1414/12, MAIDANA, Guillermo y otra. Rta.: 02/10/2012 ESTAFA. En concurso ideal con uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputado que presentó ante su empleador certificados médicos apócrifos para justificar inasistencias a su lugar de trabajo, logrando que su salario no sufriera descuentos. Perjuicio a la empresa empleadora. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso su procesamiento en orden al delito de estafa en concurso ideal con uso de documento privado falso reiterado en tres ocasiones, las que concurren en forma real entre sí. (…) se atribuye (…) haber presentado ante la empresa "(…) SA" tres certificados médicos apócrifos para justificar inasistencias a su lugar de trabajo (…) con el único fin de preservar su relación laboral y que su salario no sufriera descuento alguno, en perjuicio de la empresa empleadora. (…) entendemos que se halla probado que los certificados médicos obrantes en autos resultan apócrifos, conforme se desprende de la propia declaración del galeno (…), quien manifestó que no sólo no era su rúbrica la que se encontraba plasmada en los mencionados certificados, sino que tampoco le pertenecía el sello ni había trabajado para "(…)", una de las entidades médicas en las que se habría atendido el imputado. Por otra parte, de las copias de las fichas de control de presentismo (…) surge que el imputado (…) no concurrió a trabajar en los días cuestionados. Si bien es cierto que dichos registros se hallaban en poder de la querella, como empleadora, tal como lo planteó la defensa al sostener que podían haber sido manipulados, también lo es que debe realizarse una valoración integral de la prueba producida en la causa, por lo que si tenemos en cuenta que no fueron marcadas por (…) los días (…) y los certificados médicos apócrifos (…), la versión de la querella adquiere cierta solidez, al menos con los alcances que requiere esta etapa. En cuanto al agravio introducido por la defensa en la audiencia respecto de que no constaba un pago extraordinario por los días no laborados en concepto de enfermedad, el mismo no puede tener acogida favorable, pues lo que se cuestiona no es una percepción extraordinaria por parte del imputado, sino el haber percibido la remuneración ordinaria invocando una dolencia médica cuando en realidad no habría sido así. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.272/2012, Gómez, Carlos Alberto y Rodríguez, Cristian Gastón. Rta.: 12/10/2012 ESTAFA. Cometida en forma reiterada (dos hechos) en concurso ideal con usurpación de títulos y honores. Procesamiento. Imputado que asumió ser abogado para engañar a los damnificados en trámites encomendados. Pruebas sobre la inejecución de la gestión. Disposición patrimonial perjudicial. Confirmación. Fallo: (…) La defensa sostiene que (…) es abogado recibido hace muchos años, sin embargo no aportó y tampoco existe constancia alguna (…). Por el contrario, los informes de fs.(…), de donde se desprende que no está registrado en el Colegio Público de Abogados de la Capital Federal ni en el del Departamento de La Plata, resultan contundentes para afirmar que (…)se arrogó la condición de abogado cuando no lo era. Esa calidad (de abogado) habría sido utilizada por el acusado para engañar a (…) y (…) , que movidas por el error que ese engaño generó, y en la creencia de que convenían con un letrado, le encomendaron la realización de diversos trámites que luego se corroboró no fueron iniciados (fs….), efectuando una disposición patrimonial perjudicial. (…) más allá de considerar razonables los motivos expuestos por el a quo para concluir que el supuesto recibo de reintegro que firmara la damnificada (fs…) no habría sido obtenido de modo regular, resultaría útil y pertinente la realización de un peritaje tendiente a determinar si entre el texto y la firma existe superposición de trazo y, eventualmente, establecer el orden en que fueron efectuados. Respecto del hecho que damnificó a (…), cabe destacar que los informes de la ANSES y lo testificado por la coordinadora de actuaciones penales de esa entidad, revelan que los trámites encomendados a (…) no fueron gestionados. (…) se resuelve: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám. Ad Hoc.: Daray) c. 1434/12, MIRANDA, José María V. Rta.: 15/10/2012 108 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ESTAFA. Procesamiento. Uso de documento público falso en tentativa. Ausencia de dolo directo. Desconocimiento de la ilegalidad del documento presentado ante el ente público. Trámite de habilitación delegado a un gestor. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) El juez de la instancia anterior adoptó un temperamento incriminante por entender que la hipótesis que se investiga encuentra suficiente sustento en el material probatorio reunido.A diferencia de ello, consideramos que las razones postuladas (…) no resultan válidas para agravar la situación procesal de (…) en los términos del artículo 306 del código de rito, de modo que éste debe ser revocado.(…) En este sentido, cabe recordar que el aspecto subjetivo que exige el tipo penal en estudio -artículo 172 del C.P.- se trata de un dolo directo consistente en el conocimiento del carácter perjudicial de la disposición que se pretende del sujeto pasivo y la voluntad de utilizar el ardid para que se efectivice.(…) no advertimos elemento alguno que permita sostener que (…) conocía o sospechaba de la ilegalidad del documento entregado y, pese a ello, haya pretendido engañar al ente público. (…) tomamos en consideración la versión ofrecida por el acusado en los términos del art. 294 del C.P.P.N, oportunidad en que adujo haber delegado el trámite requerido para adquirir la habilitación, en manos de una persona de la que sólo pudo aportar su nombre de pila quien, además de ser cliente habitual de su comercio, le manifestó que se desempeñaba como gestor. No es un dato menor que (…) se presentó a regularizar su situación en los términos en que había sido intimado, entregando el documento con el número de trámite que el "gestor" le había proporcionado, circunstancia que deja entrever un desconocimiento absoluto de su parte respecto de la falsedad del instrumento. Es decir, no sólo no parece lógico que el encartado quiera hacer valer el documento personalmente en la Unidad Administrativa de Control de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires, sino que aún de tomarse como hipótesis válida el conocimiento sobre la irregularidad del instrumento, lo cierto es que éste carecía de idoneidad para inducir a error a la autoridad, pues con el simple ingreso del número de expediente en la base de datos se estableció que no había iniciado trámite alguno -ver fs. (…). Por tanto, dado que no se cuenta con datos objetivos que permitan sostener que el acusado tuvo el propósito y la voluntad de engañar a la agencia local, ni de lograr algún beneficio de tinte económico, en atención a que el único perjudicado patrimonialmente habría sido él, quien entregó una suma de dinero por un trámite inexistente, habremos de disponer su sobreseimiento en los términos del inciso 3° del artículo 336 del C.P.P.N.(…) se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs.(…) y, consecuentemente, DISPONER EL SOBRESEIMIENTO (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori. (Sec.: Vilar). c. 1.415, GÓMEZ, Hugo A. Rta.: 11/10/2012 ESTAFA. Sobreseimiento por retención indebida. Empresa que retuvo mercadería en su depósito y señala que no percibió por ello pago alguno. Retención legítima. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Compartimos la adecuada valoración que de las constancias del sumario ha efectuado el magistrado instructor, por lo que la decisión puesta en crisis habrá de ser convalidada. En efecto, la doctrina sostiene que es posible que la acción de no restituir esté justificada si hay derecho a no devolver la cosa en ciertas circunstancias, en tanto y en cuanto el autor retenga para exigir una deuda originada por la cosa misma (1). Si se examina entonces que "(…)" tuvo guardadas siete mil botellas de vino en su depósito de la calle (…) de esta ciudad desde el mes de diciembre de 2011 sin haber percibido por ello pago alguno, no se abrigan dudas respecto de que la retención denunciada luce legítima, en tanto encuentra sustento en las previsiones del artículo 3939 del Código Civil que expresamente establece "la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa". Es que, lejos de exhibir una voluntad de retener ilegítimamente, la firma de alusión puso la mercadería a disposición de la querella desde un primer momento, como puede advertirse de las misivas obrantes a fs. (…). Por otro lado, y si bien durante el desarrollo de la audiencia el impugnante adujo que aún cuando procuró abonar las sumas que le reclamaban los imputados, éstos igual rechazaron su pago y continuaron reteniendo las botellas, tales afirmaciones no se desprenden del contenido de las actas notariales aportadas a fs. (…), que sólo reflejan las desavenencias entre las partes en torno al monto y los alcances de la deuda. En síntesis, el convenio entre "(…)" y "(…)" radicaba en que esta última prestaría los servicios de guarda, preparación de pedidos, trasporte, cobranza, etc. y, una vez finalizada la relación comercial, las partes no lograron arribar a un acuerdo respecto a las sumas adeudadas a raíz del cumplimiento -o incumplimiento- de tales servicios. Así las cosas, y toda vez que el querellante no intentó realizar el pago por consignación judicial (artículo 756 y ss. del Código Civil de la Nación), la cuestión no excede de un reclamo de neto corte comercial ajeno a este fuero. 109 En consecuencia, SE RESUELVE: CONFIRMAR el resolutorio de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.730/12, ROSSELL, César y otros. Rta.: 20/11/2012 Se citó: (1) Donna, Edgardo A., "Derecho Penal, Parte Especial", Rubinzal-Culzoni, 2001, T. II B, págs. 377/378. ESTAFA. En concurso real con uso de documento privado falso. Procesamiento. Imputado que pidió licencia laboral para rendir exámenes a los que finalmente no acudió. Presentación de certificados apócrifos al ser intimado a regularizar la situación. Confirmación. Fallo: "(…) se decretó el procesamiento de (…), por el delito de estafa en concurso ideal con uso de documento privado adulterados (…). Con fecha (…) y (…), pidió y le fue concedida licencia por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de esta ciudad -donde prestaba servicios laborales (…), alegando que tenía que rendir exámenes parcial y final de la materia (…) ante la Universidad (…). Sin embargo, y por motivos que aún se ignoran, (…) no se presentó a rendir ninguno de los dos exámenes, siendo que ulteriormente no sólo no aclaró dicha circunstancia ante sus superiores jerárquicos, lo que motivó que percibiera la totalidad de sus haberes correspondientes a las liquidaciones de los meses de junio y agosto del año pasadosino que al ser intimado a regularizar su situación, pretendió justificar sus inasistencias mediante la confección que llevó a cabo, (…) de los dos certificados (…) que presentan los sellos y membretes correspondientes a la institución antes citada, en momentos en que se encontraba desarrollando servicios en su habitual lugar de trabajo, y en los cuales consignó, no obstante lo antes expuesto, que había rendido los exámenes de la materia de referencia los días indicados (…), siendo que además y con el objeto de otorgarle validez y legitimidad, efecto de su puño y letra un garabato o rúbrica en cada uno de ellos con la finalidad de simular la firma de algún profesor, del cual no especificó ningún otro dato. Los entregó (…) a su compañero (…) con la finalidad de que ulteriormente los elevara a la Oficina de la Cámara Comercial correspondiente. Al ser la totalidad de la situación descripta apreciada por la Prosecretaria (…) de la Mesa Receptora de Escritos y Unidad de Mensajería, le pidió a (…) los documentos en cuestión, y tras mantener una conversación con el imputado, en la que no obtuvo ninguna explicación satisfactoria labró, entre otros, el informe que dio origen a esta causa. Finalmente le hicieron al imputado los descuentos pertinentes en la liquidación de haberes del mes de octubre de 2011. (…) no está controvertido que (…) se ausentó a los dos exámenes (…), y si bien alegó que lo hizo por no encontrarse preparado lo suficiente para afrontarlos, lo cierto es que la conducta posterior que adoptó en el ámbito laboral es lo que termina por tipificar su comportamiento. Adviértase que entregó dos certificados (…) para justificar la licencia que había solicitado previamente (…), en tanto debía acreditar los extremos invocados mediante la presentación del "certificado correspondiente", según lo previsto en el art. 32 de la Acordada 34/77 de la CSJN (…), precisamente con un formulario que emite la facultad (…) para dejar "constancia de asistencia de alumnos a exámenes", pues así reza el título que encabeza el documento. (…) Por lo demás, ni siquiera se inscribió al examen final de la materia (…) -requisito exigido por la facultad para poder rendirlo- (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c.43.602/12, DIAZ, Javier Oscar. Rta.: 19/11/2012 ESTAFA. En concurso real con defraudación por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputación de acciones múltiples. Imposibilidad de fragmentación. Administración infiel: unicidad de la acción. Afectación al principio de ne bis in idem. Nulidad. Fallo: "(…) la resolución apelada no podrá ser convalidada, ya que de su íntegra lectura se advierte un error que sólo puede ser subsanado mediante la declaración de nulidad. (…) el juez de grado segmentó el hecho en dos acciones delictivas autónomas. Por un lado, atribuyó a (…) haberse apropiado, en diecisiete oportunidades, de dinero de la empresa para la que trabajaba y que estaba destinado al pago de embargos de otros empleados. Para ello, habría incrementado el monto de lo que realmente debía abonarse y agregado empleados inexistentes y trámites judiciales ya concluidos. Por otro, le imputó haberse apropiado de dieciséis cheques de la firma que le habían sido entregados para que se los otorgara al gestor de la compañía en concepto de pago por tareas realizadas -(…). En este último suceso, el juez entendió que su hijo (…) tuvo una participación necesaria pues, con posterioridad, él los habría entregado en la concesionaria (…) como pago por la adquisición de un vehículo. Entendemos que la imputación no puede ser dividida como lo hizo el magistrado de grado puesto que, de ser delictiva la conducta llevada a cabo por la imputada, ello obedece a un único designio delictivo. La única 110 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional conducta susceptible de reproche dada la función que realizaba dentro de la firma y el deber de fidelidad que surge de ella, al menos si se tiene en cuenta el alcance de las denuncias incorporadas en este legajo, es la de una posible administración infiel, en virtud de que las acciones denunciadas, eventualmente, sólo perjudicaron los intereses patrimoniales que le fueron confiados. (…) no puede hablarse de reiteración de conductas delictivas -art. 55 del Código Penal-, sino más bien de una unidad de acción. En este sentido, prestigiosa doctrina sostuvo que "los episodios infieles no implican reiteración, no convierten al delito en plural, no multiplican el ilícito… porque se tiene en mira la gestión total del agente" (1). Además, esa errónea fragmentación impide al tribunal analizar eventualmente la prueba de modo amplio y diferente al realizado en la otra instancia, sin afectarse la garantía constitucional del ne bis in idem, ya que al tratarse de un único hecho, con pluralidad de conductas, lo decidido sobre uno de ellos, necesariamente repercutiría en el otro. También advertimos que el juez de grado no precisó cuál fue la participación que le correspondió a (…) en el hecho. Si bien ello puede inferirse tácitamente de la íntegra lectura del resolutorio, lo cierto es que una decisión como la recurrida requiere, por imperio legal, una fundamentación adecuada (artículo 123 del Código Procesal Penal de la Nación). Entonces, sin efectuar valoración alguna de la prueba hasta aquí incorporada, se RESUELVE: DECLARAR LA NULIDAD de la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Vilar). c. 1.621, A., C. I. Y Otro. Rta.: 29/11/2012 Se citó: (1) Guillermo Rafael Navarro, "Fraudes", Nuevo Pensamiento Judicial Editora, Buenos Aires, pág. 121/122. ESTAFA. Procesal. Procesamiento. Imputado que luego de abusar de la firma que constaba en un papel en blanco del damnificado, completó el texto transformándolo en un pagaré falsificado y se presentó ante el juez comercial para ejecutarlo. Intención de hacer caer en error al magistrado y ocasionar un perjuicio económico a la víctima. Confirmación. Fallo: "(…) dispuso su procesamiento, al encontrarlo "prima facie" autor penalmente responsable del delito de estafa procesal (arts. 45 y 172, del Código Penal) (…). (…) "Se le imputa (…) haber confeccionado un pagaré a nombre de (…) como su librador, de fecha (…) por la suma de (…), valiéndose de una hoja en blanco en la que constaba la firma del damnificado. Así, (…) se presentó ante el Juzgado (…) Comercial N° (…), en el que intentó ejecutar el pagaré falsificado, pretendiendo de esta manera hacer caer en error al magistrado comercial y ocasionar un perjuicio económico a (…) ilícitamente. Cabe agregar que (…) fue titular de tres empresas (…), firmando hojas en blanco que dejaba en la sede de las mismas, desconociéndose el modo, forma y lugar en que pudo obtenerlas el evaluado". (…) si bien la pericia caligráfica ha concluido que la firma que suscribe el pagaré en cuestión corresponde del puño y letra del querellante (…), tal situación por sí sola no certifica la veracidad del título de crédito cuestionado, como lo pretende la defensa. (…) se cuenta además (…) con el informe pericial (…), en el que (…) se pudo concluir que el papel sobre el que se realizó el pagaré presenta indicios de corte en los sectores superior e inferior, lo que resulta llamativo, teniendo en cuenta el elevado monto por el que se libró tal documento, independientemente del principio de la libertad de formas que rigen a los documentos privados conforme lo expone el art. 917 del Código Civil. A ello se suma la firme negativa de (…) de haber librado tal pagaré en favor de (…) a quien refirió no conocer ni haber tenido relación comercial alguna con él (…) y el hecho de que tampoco se ha podido determinar que (…) haya tenido la posibilidad de dar en préstamo tal suma, pues del informe (…) que fue aportado por la AFIP, (…), se encuentra inscripto ante ese organismo bajo el CUIT (…), con baja definitiva en el monotributo desde (…) 2008. (…) Finalmente, corre por cuerda el expediente comercial (…) en el que se encuentra en trámite la ejecución del pagaré aquí cuestionado siento parte actora el mentado (…), habiéndose dispuesto embargo sobre la cuenta n° (…) a nombre de (…), consumándose entonces la estafa procesal denunciada. (…) se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. Barbarosch. (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.019/2012, FLORES, Claudio Antonio. Rta.: 30/08/2012 ESTRAGO. Incendio. Sobreseimiento. Imputados: directivos de la empresa responsables por la omisión de modificar el peligroso estado del inmueble. Inobservancia de las normas de seguridad contra incendios respecto de su actividad. Revocación. Art. 189, segundo párrafo del C.P. Procesamiento. 111 Fallo: "(…) Luego de la pertinente deliberación, vamos a adelantar nuestra discrepancia con la decisión que ha venido impugnada y a concordar con lo promovido por la acusación pública, lo cual conduce a la revocatoria del auto de sobreseimiento puesto en crisis. En los alegatos, el Dr. (…) consideró viable que el resultado verificado en autos -un incendio de significativa entidad que acarreara un peligro común, a la par de consecuencias lesivas concretas sobre la integridad física y la vida de personas determinadas- sea reprochado a (…) a pesar de la intervención dolosa de una tercera persona no individualizada. El tribunal coincide con ese criterio desde que el concreto resultado producido ha tenido lugar no sólo sobre la base de una actuación dolosa de un tercero no identificado, sino que se logró también dadas las especiales condiciones del inmueble, de modo que corresponde sea imputado igualmente en este estadio a quienes han sido sindicados como responsables del local en la medida que se ha de establecer. En nada obsta que la producción inicial del estrago sea atribuible, conforme los peritajes así lo indican, a la actuación dolosa de un tercero pues, como se dijo, a su naturaleza expandible e irrefrenable contribuyeron las deficientes condiciones reglamentarias del depósito siniestrado, cuya incumbencia debe asignarse a quienes resultan directivos y gerenciadores de la firma "(…)". De este modo, no es aventurado presuponer que las consecuencias del fuego iniciado intencionalmente pudieron haber sido enervadas -para que no alcanzara la peligrosa dimensión que también afectara materialmente a bienes y personas- de haber existido la previsión necesaria, por parte de los acriminados, mediante la observancia de las disposiciones legales y los reglamentos que estaban a su cargo y que fueron ignorados. Sobre este punto, adquiere fundamental relevancia la total ausencia de medidas y dispositivos de seguridad contra incendios en el depósito clandestino de neumáticos, que carecía de la debida habilitación y que tampoco podrían haberla logrado de ningún modo ante la irregular situación que presentaba con respecto a los fines para los que era utilizado. Ello derivó en la imposibilidad de que los bomberos atacaran a su llegada directamente el lugar donde se centrara el foco ígneo, ya que en el depósito no había aberturas hacia la calle por las que se pudiera ingresar al inmueble, limitándose su acceso a una precaria y diminuta conexión interna (ver fs. …) entre este local y el contiguo que la empresa utilizaba para el desarrollo de su actividad comercial que, contrariamente, no presenta las significativas irregularidades verificadas en el primero. Ese rudimentario acceso que comunicaba ambos predios permite inferir que su finalidad era evitar cualquier tipo de inspección en la finca. Así es que en el sitio subrepticio no existían caminos de ronda para la circulación de personas: además carecía de luces, señales de emergencia, matafuegos, llaves de incendio, rociadores hidráulicos automáticos y muros cortafuegos conforme a sus dimensiones y la naturaleza de la mercadería allí almacenada. Asimismo, se comprobó la existencia de un entrepiso antirreglamentario para el mismo destino de acopio, completa obstrucción de la salida hacia la vía pública con mercadería incorrectamente estibada (ver fotografía de fs. …) y la acumulación indiscriminada de materiales que excedían las cantidades toleradas para poder soportar su combustión sin derrumbarse como correspondía. De este modo, el número y la cantidad de la mercadería descripta y la forma adoptada para almacenarla en toda la superficie del establecimiento, impide receptar favorablemente las explicaciones vertidas por (…) a fs. (…), en cuanto a que la decisión de utilizarlo a esos fines fue coyuntural y adoptada pocos días antes del siniestro, debido a la saturación del stock en el local lindero legalmente habilitado de "(…)", a modo de solución transitoria. De adverso, las fotografías incorporadas a los informes de fs. (…) autorizan a inferir, al menos en esta etapa, que ese era el destino cotidiano asignado al inmueble. Esta deducción diluye el argumento de la jueza de grado sobre el que basa la desvinculación de los directivos (…), pues éstos conocían y avalaban, al menos tácitamente, la irregular situación antes descripta por su desempeño laboral en el local de (…) (ver al respecto los descargos que obran a fs. …). La distribución interna de las tareas ejecutivas en la empresa no permite considerar a (…) ajenos al riesgo generado ni lleva a responsabilizar únicamente a quien dispuso de modo deficiente las condiciones de almacenamiento de una importante cantidad de neumáticos en un lugar inadecuado. La codirección que ejercían de la empresa y su desempeño laboral en el local contiguo a aquel donde se produjo el incendio, los coloca en posición de responsables por haber omitido modificar el peligroso estado del inmueble, asumiendo de ese modo la situación riesgosa que provocaba la ausencia total de medidas de seguridad en el depósito. Cabe destacar, como la propia defensa lo recrea, que en la tienda lindera, donde se desarrollaba la normal actividad de "(…)" se cumplía, al menos parcialmente, con las medidas de seguridad contra incendios ausentes en el depósito clandestino, lo que permite afirmar el conocimiento de las normas reglamentarias pertinentes por parte de quienes regían la firma y su exigibilidad para el desenvolvimiento de la actuación comercial. La asistencia técnica ha acudido a la teoría de un resultado totalmente imprevisible, por cuanto el lugar afectado carecía de servicios de electricidad y gas, tornando ello impredecible la producción del estrago, en virtud de que el fuego hubo de ser iniciado intencionalmente por un tercero acudiendo a algún líquido acelerador y llama libre, circunstancia que impediría atribuir el resultado a la conducta de sus pupilos, ante la intervención de esa persona hasta ahora desconocida para la investigación. Pero igualmente tal previsibilidad se les imponía objetivamente, puesto que las normas de seguridad contra incendios que fueran omitidas en un ámbito potencialmente peligroso catalogado como de "riesgo III", según la declaración testimonial de (…) (fs. …) y el cuadro obrante a fs. (…), están destinadas a dificultar por igual la gestación de incendios como a evitar la propagación del fuego -cualquiera sea su origen-, así como a facilitar el acceso y las tareas de defensa y extinción del desastre, según surge de los documentos glosados a fs. (…). 112 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional De ello se colige que los encausados no cumplieron con su deber de mantener el peligro en niveles socialmente tolerados mediante la instrumentación de las medidas de seguridad que debieron ser acatadas obligatoriamente tanto para conjurar un fuego peligroso accidental como el generado por un actuar negligente e incluso el desencadenado dolosamente, como ocurriera en el caso. Ante tales conductas desaprensivas, no es posible acudir a la denominada "prohibición de regreso", ya que esa limitación debe ceñirse a determinadas situaciones, aun cuando se trate, como en la especie, de un aporte imprudente al hecho doloso de un tercero (1). Asimismo, la construcción dogmática mencionada supone un comportamiento que de modo estereotipado sea inocuo, lo que no se daría en el caso bajo estudio pues el accionar de los imputados carece de un significado social que pueda ser catalogado como común o inofensivo porque sus conductas demuestran un desprecio por las normas de cuidado exigibles para la actividad desarrollada (2). El acusador público consideró asimismo atribuibles al accionar examinado las muertes de (…) y las lesiones que sufrieran (…), contrariamente a la postura de la fiscal de grado. La defensa entendió que tales argumentos excedían el límite del recurso interpuesto, por lo que solicitó que no se hiciera lugar al tratamiento de dichas cuestiones. Cabe destacar que la plataforma fáctica sobre la que se expidiera el fiscal general en nada ha variado, siendo que además se mantuvieron los fundamentos por los cuales propiciara la revocatoria del sobreseimiento dictado. Ahora bien, como lógica consecuencia de la decisión que habrá de adoptarse, es pertinente señalar que aun cuando el representante del Ministerio Público Fiscal ante esta alzada efectuó un análisis dogmático diferente del realizado por la agente fiscal lo hizo sobre un mismo supuesto de hecho, extremo que no se le encuentra vedado y, por tanto, las críticas de la defensa no pueden tener favorable recepción. Entrando entonces al examen de la significación jurídica que debe ser asignada a las conductas de (…), estimamos adecuada la del artículo 189, segundo párrafo, del Código Penal, en tanto no es factible concretar la imputación bajo la modalidad dolosa. No obstante la magnitud de la inobservancia de las normas de seguridad contra incendios que eran exigibles para ejercer la actividad que desarrollaban y la previsibilidad de un acontecimiento como el acaecido, nada indica que lo hayan aceptado, se hayan conformado con su producción o éste le hubiere sido indiferente. El dolo, en cualquiera de sus formas, no consiste únicamente en su aspecto cognoscitivo (representación del riesgo) sino que también es exigible que se verifique la voluntad de realización de los elementos objetivos del tipo penal en cuestión, en la forma de aceptación o al menos indiferencia para el caso del dolo eventual. En cuanto a la imputación de las muertes y lesiones del personal encargado de la extinción del incendio, cabe destacar que la mera puesta en peligro de muerte de alguna persona o la efectiva causación del óbito en razón del incendio califica la figura y desplaza a su versión básica. La alegada autopuesta en peligro por parte de las víctimas no puede evitar la imputación objetiva de los luctuosos resultados. No debe olvidarse que la base de esa formulación es la decisión libre y responsable del sujeto que decide renunciar a la protección que el derecho penal le ofrece del bien jurídico del que es titular. En el caso bajo estudio, no obstante la asunción voluntaria de la condición de bombero por parte de las víctimas, todos ellos han actuando desconociendo la ausencia de todo tipo de medidas de seguridad contra incendios y las características de la finca, lo que los llevó a ubicarse en el lugar donde se encontraban al producirse la deflagración provocada por el ingreso de una masa de aire al desplomarse el techo del inmueble que generó la caída de la pared frontal construida con ladrillos huecos y los consiguientes resultados disvaliosos. Por otro lado, elementales razones de política criminal llevan a descartar la operatividad de este instituto en casos como el aquí analizado, pues la inestimable labor de los bomberos, tanto de la Policía Federal Argentina como voluntarios, fundamental en una sociedad de riesgo, se vería en peligro de desaparecer si el derecho se valiera de la naturaleza de esa actividad para retirarle protección, frente a comportamientos dolosos o culposos, como aquellos que acreditan la encuesta. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…) y DISPONER EL PROCESAMIENTO de (…) en orden al delito previsto y reprimido por el artículo 189, segundo párrafo, del Código Penal, debiendo el Sr. juez de grado expedirse en relación a las medidas cautelares que correspondan. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.251/12, MANOUKIAN, Alejandro Luciano y otros. Rta.: 09/10/2012 Se citó: (1) C.N.C.P, Sala III, c. 11.684, "Chabán, Omar Emir y otros s/ recurso de casación", registro 473/11, rta.: 20/4/11. (2) en línea con el voto de la Dra. Ledesma en la causa citada. EXACCIONES ILEGALES. Procesamiento. Inspector del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que exigió una suma de dinero para no clausurar un local comercial arguyendo que la libreta sanitaria era apócrifa. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso procesar a (…) por ser considerado responsable del delito de exacciones ilegales (…). Se le reprocha (…) la maniobra de fraude mediante la cual, abusando de sus funciones como inspector perteneciente al Ministerio de Ambiente y Espacio Público del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, le solicitó y recibió la suma de cien pesos (…) por parte de (…). Para esto, (…) el encausado se hizo 113 presente en el local comercial "(…)", se presentó en calidad de inspector y le solicitó a (…), propietaria del establecimiento comercial, que le exhibiese los permisos municipales y la libreta sanitaria. Así, el imputado le indicó que la libreta era "trucha", ante lo que le respondió que la había tramitado ante el Hospital (…), y que incluso había sido inspeccionada con anterioridad y en ningún momento le objetaron tal libreta. De inmediato, (…) le sindicó que las dos mesas que se encontraban en el exterior del local, no se hallaban permitidas, momento en que (…) le exhibió el permiso, y le indicó que iba a llamar a su gestora, ante lo que el compareciente refirió "no me interesa la gestora, te tengo que clausurar el local" (sic). Luego de ello, (…) le presentó nuevamente el permiso, ocasión en que el epigrafiado le dijo "bueno esto lo arreglamos por el café" (sic), razón por la que le pidió a su hija (…) que le preparase un café, oportunidad en que el imputado le indicó "no, no. No te parece bien cien pesos" (sic), motivo por el cual (…) le dio la suma de cien pesos. De inmediato (…) confeccionó un papel, en donde consignó sus datos con la inscripción "Sin novedad y sello y firma de aquél" (…), para luego retirarse del local. Acto seguido, (…) dio aviso de lo sucedido al preventor (…), (…) quien finalmente procedió a la detención (…) y al secuestro en su poder de la suma de cuatro mil ochocientos noventa y un pesos; dos credenciales emitidas por el Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, (…) un papel con la leyenda del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, donde se observa en forma manuscrita los datos del local propiedad de (…) y reza "s/novedad. (…) de los hechos traídos a estudio no solo encuentra apoyatura en los dichos de su hijo, (…), quien presenció el momento exacto en que (…) le dijo a su madre que todo se podría arreglar con un "cafecito", para luego solicitarle el pago de la suma de cien pesos, debido a que supuestamente la libreta sanitaria exhibida por aquélla a pedido del aquí imputado era falsa, ya que le faltaba un sello de agua; sino también por los de su hija (…). Ello, sin dejar de ponderar las manifestaciones vertidas por el agente (…), quién luego de ser alertado por los damnificados del episodio acontecido, procedió a la detención del imputado (…). Precisamente, el efectivo policial indicó que en el momento de la detención (…), el imputado comenzó a efectuar anotaciones en un talonario de infracción del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, no así con anterioridad. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y III del auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.802/12, Román, José Luis. Rta.: 05/12/2012 EXCARCELACIÓN. Concedida. Abuso sexual con acceso carnal. Uso de armas. Imputado declarado rebelde que fue detenido en el exterior y extraditado. Arraigo dudoso. Inconductas procesales. Revocación. Inmediata detención. Disidencia: confirmación. Fallo: "(…) El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) Sin perjuicio de la modificación de la calificación legal efectuada por el fiscal de instrucción al requerir la elevación a juicio del caso por una menos gravosa que la escogida en el auto de procesamiento (…) y su incidencia en el principio de proporcionalidad de la medida en cuestión, lo cierto es que a lo largo de la pesquisa el acusador público respaldó, al menos tácitamente, el encuadre jurídico del hecho en el delito de abuso sexual por haberse cometido con amenazas y violencia, agravado por haber sido cometido con acceso carnal y debido a que el autor se valió de armas. (…) aun teniendo en cuenta la escala penal del delito ahora atribuido (art. 120 del CP), una correcta dogmática sobre la determinación de la pena no permite sostener que la respuesta punitiva no vaya a ser fijada por encima del mínimo legal y, por ende, que su modo de ejecución sea efectivo. Por último, los riesgos procesales (…) se mantienen vigentes. En este sentido cabe remarcar que el acusado ya ha demostrado una inconducta procesal en el marco de este proceso. En efecto, el 30/8/2007 se dispuso su captura internacional y se lo citó mediante edictos a prestar declaración indagatoria (…); el 28/12/2007 fue declarado rebelde y el 24/4/2012 fue detenido en España y extraditado desde ese país. (…) considero que corresponde revocar el derecho concedido y disponer su inmediata detención (…). El juez Luis María Bunge Campos dijo: En ocasión de tratar un pedido anterior en idéntico sentido, esta Sala, con mi intervención, entendió que la resolución que denegaba la excarcelación merecía ser homologada sobre la base de entender que se presentaban los riesgos procesales de elusión del proceso y de entorpecimiento de la investigación. En lo referido al riesgo de elusión tuvimos particularmente en cuenta la entidad de las evidencias de cargo colectadas, a su rebeldía anterior y a las dudas sobre su arraigo; las que fueron resueltas en esa misma audiencia por la presencia de su hermano, (…) que señaló que se domiciliaría con él. En lo referido al entorpecimiento de la investigación, consideramos que existía un riesgo cierto ya que restaban la ampliación de los dichos de la víctima y el cotejo del patrón genético. Entiendo que la situación ha variado de un modo radical, por el avance de la investigación y del trámite de la causa en la que se ha dictado auto de elevación a juicio; este avance descarta la posibilidad de que el imputado que ha recuperado su libertad entorpezca la investigación, de hecho no ha sido éste uno de los motivos del recurso expresados en la audiencia, sino el del riesgo de fuga. En lo referido a este riesgo, debemos hacer necesaria mención a la posibilidad cierta de que el imputado sea condenado en forma condicional en ésta, dada la calificación escogida por el fiscal al elevar la causa a juicio, así como el hecho de que se encuentre a derecho luego de haber recuperado su libertad. (…) voto por confirmar la decisión en crisis. El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…) continúan vigentes los riesgos procesales (…), en donde debe destacarse la rebeldía al proceso, por más de cuatro años, que sólo cesó con el trámite extraditorio desde (…) España. Además, en lo que concierne a su domicilio real, debe resaltarse que al prestar declaración indagatoria, en un primer momento, dijo que llevaba 3 años viviendo en España y que estaba volviendo a Paraguay. 114 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Luego, en el mismo acto procesal aclaró que estaba volviendo a Argentina a trabajar con su hermano (…) y que viviría con él. Sin embargo, al concedérsele la excarcelación cuya apelación se encuentra siendo analizada con esta intervención, fijó domicilio en (…), vivienda en la que residiría su cuñado, circunstancia que además no ha sido corroborada. Es decir, su arraigo es altamente dudoso. Por otro lado, y aunque no se lo haya notificado expresamente de que debería haber estado presente en la audiencia, se debe valorar negativamente que no lo haya hecho, precisamente porque este es el acto en el que todas las cuestiones que hacen a su libertad podían ser evaluadas a los fines de establecer la procedencia de su excarcelación; es decir, al acto procesal que le brindaba la posibilidad de demostrar su voluntad de sometimiento al proceso, no ha concurrido. (…) considero que la resolución recurrida debe ser revocada (…). (…) el tribunal, por mayoría, RESUELVE: I. REVOCAR los puntos dispositivos (…) de la resolución (…). II. DISPONER LA INMEDIATA DETENCIÓN de (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosh (por sus fundamentos), Bunge Campos (en disidencia), Bruzzone (por sus fundamentos) (Sec.: Sosa). c. 43.778/12, A. M., O. A. Rta.: 28/11/2012 EXCARCELACIÓN. Concedida bajo caución juratoria. Portación ilegítima de arma de guerra. Inexistencia de riesgos procesales. Ausencia de antecedentes condenatorios. Declaración de rebeldía que fue explicada al presentarse voluntariamente en el juzgado. Intención de estar a derecho. Proceso en trámite. Confirmación. Fallo: "(…) resolvió conceder la excarcelación a (…) bajo caución juratoria. (…) resulta dable destacar que (…) se encuentra procesado por ser considerado prima facie autor penalmente responsable del delito de portación ilegítima de arma de guerra, interlocutorio que se encuentra firme (…). (…) consideramos que en autos no concurre ningún elemento objetivo que permita presumir la concurrencia de riesgos procesales (…). Por el contrario, nótese que (…) carece de antecedentes condenatorios y que, más allá de la rebeldía dispuesta a su respecto (…) luego se presentó voluntariamente al juzgado dando una explicación sobre su incomparecencia (…), demostrando así su intención de estar a derecho y de someterse al proceso (…). Por otra parte, si bien el imputado registra un proceso ante el Juzgado de Instrucción (…) en orden al delito de robo con armas, lo cierto es que aquél se encuentra en pleno trámite, habiendo solicitado la fiscalía su sobreseimiento, (…) por lo que en principio en nada incide en la decisión adoptada. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…) manteniendo la obligación accesoria impuesta por el tribunal a cargo del caso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 42.765/12, L., C. D. Rta.: 04/07/2012 EXCARCELACIÓN. Concedida bajo caución juratoria. Imputado que no ha cumplido con la imposición de concurrir al Juzgado cada quince días. Revocación. Magistrado que deberá disponer la prisión preventiva. Fallo: “(…) no ha cumplido con la decisión impuesta por el Juzgado de Instrucción (…) al momento de conceder su excarcelación (…) al no presentarse ante sus estrados (…) y sin que haya justificado su inasistencia, razón por la cual es de aplicación el artículo 333 del Código Procesal Penal. Por lo tanto, deberá el juez de grado disponer la prisión preventiva de (…). En consecuencia, este Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso (…) (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1582/12, TEJERINA, Javier. Rta.: 30/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio: actitud elusiva del accionar de la justicia. Imputado condenado e identificado con diferentes nombres. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Si bien el imputado ha sido procesado en orden al delito de hurto agravado por haber sido cometido con escalamiento en grado de tentativa (cfr. fs. … de los autos principales) cuya penalidad máxima se encuentra dentro de los parámetros del artículo 316, inciso 1°, en función del artículo 317 del ordenamiento procesal, el resto de las constancias obrantes en el sumario permiten inferir con fundada razón que, en caso de recuperar su libertad, intentará eludir la acción de la justicia. 115 En este sentido, valoramos que fue condenado el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) a la pena única de tres años y tres meses de prisión de efectivo cumplimiento, comprensiva a su vez de la dispuesta en la causa n° (…) del registro de ese tribunal y de la dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) el (…) a la pena única de tres años de prisión, que también comprendió la dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) en el marco de la causa n° (…) (cfr. fs. …). De ese modo, en caso de que este legajo arribe a la etapa de debate y el prevenido fuera encontrado culpable, la condena a imponérsele no podrá ser dejada en suspenso (artículos 26 y 27 del código sustantivo). Debe precisarse asimismo que en oportunidad de la última condena se revocó la libertad condicional que le había sido otorgada, y en la causa n° (…) del Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) fue declarado reincidente (cfr. fs. …). No debe perderse de vista además la conducta elusiva puesta de manifiesto por el causante, en tanto se encuentra identificado con múltiples nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia (cfr. fs. …), situación que también se verificó en este proceso en el cual aportó dos nombres (cfr. fs. …), siendo que sobre este punto se ha señalado que "la modificación de un dato tan sensible como el de la identidad de la persona, no sólo es un elemento objetivo de presunción de fuga, sino también de entorpecimiento de la investigación… Ello demuestra su voluntad de eludir el accionar de la justicia" (1). Así las cosas, aún cuando la posibilidad de una condena de efectivo cumplimiento no es suficiente por sí para denegar la excarcelación (2), lo cierto es que tanto las condenas anteriores, la declaración de reincidencia, el haber gozado previamente del beneficio de la libertad condicional (instituto luego revocado) y las circunstancias apuntadas en torno a su identidad, constituyen, a juicio del tribunal, fundados impedimentos para la concesión del instituto de la excarcelación, en el marco del artículo 319 del código de rito. Para concluir, el tiempo que el imputado lleva detenido no luce desproporcionado en función del avanzado estado de la causa, donde ya se ordenó la correspondiente vista al agente fiscal en los términos del artículo 346 del ordenamiento adjetivo (cfr. fs. …). Es por todo ello, que se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, Lucini. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 1.092/12, ARROYO, Dionisio A. Rta.: 01/08/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, Reg. 14.694 "Rolón Aquino, Gustavo Antonio", rta. 18/6/2009, del voto del Dr. Gustavo Mitchell. (2) Doctrina plenaria del fallo N° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Seriedad del delito y severidad de la pena. Antecedentes condenatorios. Dudoso arraigo. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) La pena prevista para el concurso de delitos por los que fuera procesado (…) a fs. (…) de los autos principales excede las previsiones del artículo 316 en función del inciso 1° del artículo 317 del cuerpo legal adjetivo. Además, en función de la condena que registra el nombrado a la pena de cuatro años y seis meses de prisión dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal N° (…) del departamento judicial de (…) el (…), el cumplimiento de la sanción que eventualmente se le imponga a (…) en estas actuaciones de resultar condenado no podrá ser dejada en suspenso. Lo expuesto, se suma al escaso tiempo en que tuvieron inicio los procesos que se le siguen (N° …, iniciada el (…) por el delito de robo en grado de tentativa, N° …, iniciado el … ante el Juzgado Correccional N° … por el delito de hurto tentado y N° … del … por tenencia de arma de guerra), los cuales fueran acumulados. Cabe destacar que en la primera de las causas mencionadas el imputado informó como lugar de residencia (…), siendo que a fs. (…) se constató que vivía en (…) de ese mismo lugar, piso (…) junto a su pareja. Sin perjuicio de ello, en el sumario iniciado en el mes de abril, brindó nuevamente el domicilio mencionado en primer término y quien dijo ser su esposa corroboró, a fs. (…) el (…), que habitaba allí junto a su madre. En esa misma causa (…) recuperó su libertad el (…), bajo el compromiso de presentarse el (…) siguiente, el que fue incumplido. Al disponerse medidas para contactarlo telefónicamente su madre informó que no vivía desde hacía tiempo en el domicilio informado, desconociendo su paradero. Pese a ello se comprometió a darle aviso a su hijo, luego de lo cual éste se hizo presente en el Juzgado e informó el cambio de lugar de residencia (…, donde, según lo constatado en la primera de las causas, habitaba desde antes que se inicien las actuaciones). Poco después tuvo lugar el tercer suceso que se le imputa por el que fue detenido. En base a los elementos reseñados, corresponde homologar la decisión recurrida por aplicación del artículo 319 del código ritual, pues ante la severidad de la pena en expectativa y las condiciones personales del encausado se conforma un peligro de elusión de las investigaciones que amerita la medida cautelar dictada sin que los medios de sujeción previstos en el ordenamiento procesal luzcan suficientes para garantizar el cumplimiento de (…) ante los futuros llamados de la justicia. Tiene asimismo en cuenta el Tribunal que el tiempo que lleva detenido el encartado (aproximadamente veinte días) no aparece irrazonable o desproporcionado y que, en atención al estado de las actuaciones, puede presumirse que será juzgado a la brevedad de línea con las garantías que en ese sentido le asisten Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto decisorio obrante a fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". 116 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.096/12, CAZZOLA, Marcos Emmanuel. Rta.: 06/08/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Inexistencia de peligros procesales. Domicilio constatado. Imputado que se identificó con sus verdaderos datos personales. No registra causas en trámite. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse quincenalmente ante el tribunal. Fallo: "(…) La sola circunstancia de registrar condenas en su contra no autoriza a denegar la excarcelación de (…) toda vez que no surgen de lo actuado otros datos que conformen un peligro de fuga de entidad tal que no pueda ser neutralizado mediante alguna de las cauciones legalmente previstas. En primer término, la penalidad establecida para el delito por el que fuera procesado (…) a fs. (…) de los autos principales se encuentra dentro de los parámetros del artículo 316, en función del inciso 1° del artículo 317 del ordenamiento citado. Además, el domicilio que aportara al ser detenido -en el que residiría desde su infancia- fue constatado a fs. (…), se encuentra correctamente identificado y se carece de constancias respecto de otras causas en trámite paralelo. En consecuencia, habrá de hacerse lugar a la solicitud de la defensa, bajo una caución real suficiente para garantizar su sujeción al proceso que, en atención a las características de los hechos, se fija en cinco mil pesos con más la obligación de presentarse quincenalmente ante el juzgado instructor. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio obrante a fs. (…) y CONCEDER LA EXCARCELACIÓN DE (…) bajo caución real de (…) pesos ($ …) y la obligación de presentarse quincenalmente ante los estrados del juzgado de primera instancia (artículos 310, 316, 317, inciso 1°, 320 y 324 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.095/12, MORENO, Uriel Aníbal. Rta.: 06/08/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Registro de condenas y causa en trámite. Eventual condena que no podrá ser dejada en suspenso. Posible sustracción al accionar de la justicia. Imputado involucrado en varios procesos penales ante la comisión de delitos contra la propiedad. Particulares circunstancias del episodio. Ausencia de arraigo y actitud hostil frente a la aprehensión. Presunción de sustracción a las obligaciones procesales. Confirmación. Disidencia: condenas cumplidas. Cumplimiento en detención por un tiempo mayor al mínimo de la escala penal prevista para el delito reprochado. No registro de rebeldía anterior. Carencia de domicilio fijo por precaria situación socioeconómica que no puede ser computado en su contra. Revocatoria. Concesión bajo caución juratoria. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: El delito por el que (…) ha sido procesado (artículos 42 y 164 del Código Penal) no contradice la primera de las hipótesis legisladas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal. De otro lado, debe ponderarse que si bien al momento de ser aprehendido el encartado se negó a brindar sus datos personales (…), se encuentra correctamente anotado en el Registro Nacional de Reincidencia (…). Por lo demás, aunque las condenas que registra (…) impedirían una eventual sanción en suspenso, cabe apuntar que aquéllas se encuentran cumplidas, y está privado de su libertad desde el 19 de julio del año en curso, por lo que ha cumplido en detención más del mínimo de la escala penal prevista para el delito que se le reprocha. Finalmente, pondero que pese a que ha tenido otras causas, no fue declarado rebelde anteriormente. En cuanto a la carencia de un domicilio fijo, en tanto responde a su precaria situación socioeconómica -dijo que vive en la calle-, no puede ser computada en su contra como un indicador de un eventual peligro de fuga, máxime cuando el riesgo que podría derivar de esa circunstancia puede ser morigerado mediante la imposición de la obligación de comparecer periódicamente. Por ello, corresponde conceder la excarcelación pretendida bajo una caución juratoria -al ser la única viable en el caso en función de lo establecido en los arts. 320 y 321 del C.P.P.N.- y la obligación de comparecencia quincenal a los estrados del juzgado de origen. (…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: El imputado se encuentra procesado en orden al delito de robo simple en grado de tentativa (artículos 42 y 164 del Código Penal), cuya escala penal permitiría su soltura en los términos de los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, sólo en tanto no se ve excedido el tope de ocho años de pena privativa de libertad. Sin embargo, debe ponderarse que para el caso de una eventual sanción en esta causa, no resultarán de aplicación las disposiciones del artículo 26 del Código Penal. Al respecto, cabe indicar que (…) registra cuatro condenas informadas (…), que surgen de la causa (…) de la Cámara Novena en lo Criminal de la Provincia de Córdoba, donde se lo condenó el 7 de diciembre de 2004 a la pena de un año y tres meses de prisión, que se unificó con la emitida el 14 de noviembre de 2003 por la Cámara en lo Criminal de Duodécima Nominación de Córdoba, a la pena de un año de ejecución condicional, revocándose la condicionalidad de esta última. A ello se aneja la decisión de la Cámara en lo Criminal de 117 Novena Nominación de la misma jurisdicción, que en la causa (…) resolvió condenarlo a la pena de tres años y ocho meses de prisión, unificándola con la de un año -anteriormente impuesta por la Cámara en lo Criminal de Sexta Nominación de Córdoba-, revocándose la libertad asistida que se le había concedido el 2 de marzo de 2006 por este último Tribunal y que incluyó su segunda declaración de reincidencia. Además, registra la causa (…) en trámite ante el Juzgado Federal (…), de San Juan, iniciada el 25 de febrero de 2004, en la que se dictó su procesamiento (…). Tal circunstancia permite entender fundadamente, entonces, que el imputado intentará sustraerse del accionar de la justicia, en la medida en que una eventual condena en estas actuaciones no podrá ser dejada en suspenso, extremo que incide negativamente en su libertad (1). En esa senda, no puede dejar de señalarse que (…) se vio involucrado en varios procesos penales ante la comisión de delitos contra la propiedad, de lo que se infiere que el nombrado se encuentra absolutamente desinteresado de la severa admonición jurídico penal que importa cada uno de los pronunciamientos condenatorios en una sociedad democrática. De otro lado, se atienden las particulares circunstancias del episodio que se le reprochó al encartado, puesto que conforme se desprende de los relatos incorporados al legajo, en horas de la madrugada (…) habría tomado del cabello desde atrás al menor (…) y tras colocarse una de sus manos debajo del buzo, simulando portar un arma de fuego, le habría referido tanto a él como a (…), (…), (…) y (…) -de 16 y 17 años de edad"si no me dan los celulares, lo mato al pibe… si no me dan los celulares, lo mato" (…). Por otra parte, se pondera que (…) carece de arraigo y que asumió una actitud hostil frente a su aprehensión, pues forcejeó con el policía Pedro Noriega que procuraba detenerlo (…), singularidad que revela una actitud evasiva que también debe ser valorada como pauta impediente en orden a conceder la excarcelación (2). En consecuencia, el examen conjunto de las circunstancias referidas pone en evidencia la presunción de que el causante habrá de sustraerse de sus obligaciones procesales en caso de ser liberado, y por lo tanto, dicho riesgo debe ser neutralizado por medio de la norma del artículo 319 del código ceremonial, máxime si se añade que el tiempo que Sosa permanece en detención no se exhibe desproporcionado y que el representante del Ministerio Público Fiscal opinó desfavorablemente acerca de la procedencia del instituto (…). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), adhiero al voto del doctor Cicciaro, cuyos argumentos comparto. En mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…) en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 1114/12, SOSA, Lucas F. Rta.: 09/08/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala IV, causa n° 10.315, "Camperos, Nicolás", del 13 de abril de 2009. (2) C.N.C.P., Sala I, c. 11.080, "Testa, Gabriel", rta: 05/03/2009; Sala III, 9957, "Galeano", rta: 05/11/2008 y Sala III, 13.223, "Herrera, Roberto", rta: 27/12/2010. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Sin antecedentes condenatorios. Identificado correctamente. Sin domicilio. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de concurrir al tribunal cada quince días y la prohibición de presentarse en el local donde se desarrollaron los episodios para evitar un posible amedrentamiento de los testigos. Fallo: “(…) De la compulsa del legajo surge que carece de antecedentes condenatorios y se ha identificado correctamente (…), por lo que no se advierten pautas objetivas que demuestran que resulta indispensable mantenerlo privado de su libertad. Ahora bien, dado que al carecer de domicilio, se dificulta su citación, debe imponerse una caución juratoria y la obligación de presentarse ante el Tribunal cada quince días. Teniendo en cuenta su situación de calle, corresponde dar intervención al Gobierno de la ciudad de Buenos Aires, a los fines indicados en la Ley 3706 de esta ciudad. Ante la imputación relativa al amedrentamiento a los testigos es prudente disponer la prohibición para que se presente en el local en el cual se desarrollaron los episodios para neutralizar el entorpecimiento del proceso (artículo 310 del Código Procesal Penal).En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación de (…), bajo caución juratoria y con la obligación de presentarse al Tribunal cada quince días. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 816/12, RODAS, Juan Andrés. Rta.: 02/07/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Hurto reiterado. Riesgo procesal de fuga. Condena anterior. Imputado que se encuentra procesado con prisión preventiva por lesiones leves. Declaración de rebeldía en causas anteriores. Aportación de domicilio y nombre falsos. Desapego a las normas vigentes. Falta de arraigo. Confirmación. 118 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) existen ciertos elementos que (…) ponen en evidencia la existencia del peligro de fuga (…). El primer elemento negativo a valorar con respecto a la pretensión de la defensa es la importante entidad de las evidencias de cargo colectadas, que han llevado al dictado de su procesamiento con prisión preventiva en orden al delito de hurto reiterado en tres oportunidades, que concurren en forma real entre (…). Por otro lado, también habremos de valorar de manera negativa que el imputado ha sido condenado por el Juzgado Correccional (…) el (…) año pasado (…) en orden a los delitos de robo simple en tentativa y robo simple (…). Asimismo, en la actualidad se encuentra procesado con prisión preventiva en la causa (…) del Juzgado (…) de Instrucción (…) en orden al delito de lesiones leves. A ello se le suma que en el marco de la causa nº (…) del Juzgado (…) Correccional (…) que se le sigue en orden al delito de hurto en grado de tentativa en tres oportunidades fue declarado rebelde (…) y excarcelado por la Sala V de esta Cámara (…). Además, en la causa (…) del Juzgado Correccional (…) de San Isidro también fue declarado rebelde (…), temperamento que fue dejado sin efecto (…) al haber sido detenido en el marco de otra causa (…). (…) al ser detenido en el marco de esta causa no brindó ningún domicilio y se identificó con un nombre y una nacionalidad diferentes de las que aportó al ser indagado; que de acuerdo al informe remitido por el Registro Nacional de Reincidencia se encuentra identificado bajo varios nombres distintos (…). Estos datos no sólo evidencian un claro desapego a las normas vigentes que no ha variado pese a haberse visto involucrado en diversos procesos penales en un breve lapso, a que se le haya otorgado la excarcelación en una oportunidad anterior y se le haya concedido el beneficio procesal previsto en el art. 26 del CP recientemente (*), sino que también revelan serias dudas respecto de su arraigo y compromiso de sujeción a los futuros llamados jurisdiccionales. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 42.830/2012, AGURTO MORA, Raúl Alejandro. Rta.: 11/07/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.318, "González", rta.: 22/12/08. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Hurto con llave falsa en grado de tentativa. Declaración de rebeldía. Causa en trámite. Aportación de datos personales falsos. Orden de captura internacional. Arraigo precario. Peligros procesales. Confirmación. Fallo: "(…) procesamiento, con prisión preventiva (…) por ser coautor del delito de hurto, por haber sido perpetrado mediante el uso de llave falsa, en grado de tentativa (arts. 42, 45, 163, inc. 3º del CP; ver fs. 769/773, de los pples.) (…). A esta primer pauta que valoramos negativamente respecto de la pretensión de la defensa, debe adicionarse que ha sido declarado contumaz en la presente (…), siendo de destacar que el imputado fue habido (…) cuando salía de un domicilio diferente al que denunciara al momento de su detención (…). Además, no se puede soslayar que el imputado posee en la actualidad la causa nro. (…) ante el TOC (…), en orden al delito de robo agravado, por haberse cometido con arma cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse de ningún modo. En este proceso (…) se rechazó un pedido de suspensión de juicio a prueba (…). A su vez, cabe destacar que el nombrado en la etapa instructoria gozó de una excarcelación bajo caución real (…). Asimismo, conforme la (…) la sede de Bogotá de Interpol (…) registraría un pedido de localización y orden de captura en ese territorio en orden al delito de homicidio. Por otro lado, valoramos negativamente que el encausado al momento de su detención (…) falseó su identidad, a punto tal que se presentó como menor de edad (…) y haber nacido el (…), lo que determinó que interviniera la justicia de menores. (…) se encuentra anotado en el Registro Nacional de Reincidencia y Estadística Criminal con nombres distintos (…). (…) otro dato de relevancia es el dudoso arraigo que posee (…). (…) en caso de recuperar su libertad el imputado intentará eludir el accionar de la justicia, peligro procesal que no es posible neutralizarlo mediante caución y obligación accesoria alguna (…). (…) a partir de la detención de los imputados y el allanamiento de sus domicilios permiten inferir que de recuperar aquél la libertad podría entorpecer el desarrollo de la pesquisa. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…).” C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 42.803-12, FOREROQUIÑONEZ, Richard. Rta.: 10/07/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesos en trámite y antecedente condenatorio. Imputado involucrado en el hecho investigado durante una salida transitoria. Confirmación. Fallo: “(…) Los procesos en trámite que registra, el antecedente condenatorio, la circunstancia de haberse visto involucrado en este evento durante una salida transitoria y que en caso de recaer condena en estas actuaciones sería de efectivo cumplimiento, dan cuenta de un riesgo real de sustracción a la marcha regular 119 del proceso e indican la infidelidad del imputado a las normas configurando pautas que justifican la restricción de la libertad establecida en el artículo 319 del ordenamiento ritual. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 864/12, SILVA, Cristian Fabián. Rta.: 10/07/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Penalidad prevista para los delitos imputados que permitiría, en caso de recaer condena, que la misma sea dejada en suspenso. No registro de condenas. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer en el tribunal cada 15 días debido a que ha gozado de dos excarcelaciones anteriores. Disidencia: Situación migratoria irregular. Escaso tiempo desde que se le otorgara la libertad y su nueva intervención en hechos delictivos. Confirmación. Fallo: “(…) Los Jueces Mario Filozof y Ricardo Matías Pinto dijeron: Los delitos que se imputan a (…) se encuentran dentro de los supuestos de los arts.316 y 317 del Código Procesal Penal y no registra condenas, por lo cual es posible sostener que la hipotética sanción podrá ser dejada en suspenso. Es así que resulta proporcional concederle la excarcelación y revocar el auto apelado, toda vez que no se advierte que resulte indispensable la medida de coerción cuestionada. Tampoco puede soslayarse que en el marco de la audiencia, la defensa dijo que el acusado había iniciado los trámites para regularizar su situación migratoria. A fin de valorar la caución a imponer, se estima prudente para garantizar su sujeción al proceso, una real de (…) pesos (…) con la obligación de comparecer cada quince (15) días. Se escoge la fianza de naturaleza más gravosa pues el imputado ya ha gozado de dos excarcelaciones anteriores en las que se ha impuesto este tipo de caución (causas N° (…) del Tribunal Oral (…) y (…) del Juzgado en lo Correccional (…), por lo que es razonable que en este caso se mantenga similar criterio. Por lo expuesto, consideramos que corresponde conceder la excarcelación al nombrado, bajo caución real de (…) pesos (…) más la obligación de comparecencia quincenal. El Juez Julio Marcelo Lucini dijo: El escaso tiempo transcurrido desde que se le otorgara la libertad y su nueva intervención en hechos ilícitos diversos, demuestran un riesgo real de sustracción a la marcha regular del proceso ya que indica su infidelidad a las normas y una clara orientación en su conducta hacia el desconocimiento del ordenamiento jurídico, despreciando así el sistema de libertades propio de nuestra sociedad democrática, que permiten presumir que no acatará las órdenes del Tribunal en caso de recuperar su libertad (artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación). A ello cabe agregar que el (…) se le otorgó una suspensión del juicio a prueba que aún se encuentra vigente y que su situación migratoria es irregular. Por lo demás, el tiempo que lleva en detención (…) no luce desproporcionado en los términos del artículo 207 del código de rito. En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación a (…) bajo caución real de (…), monto que deberá ser depositado en la instancia de origen, más la obligación de comparecencia cada quince días a los estrados del juzgado. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini (en disidencia), Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 912/12, MEDINA ESPINOSA, Anderson Javier. Rta.: 12/07/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo con arma de utilería. Ausencia de antecedentes condenatorios. Aportación de datos verdaderos. Probation en trámite. Revocación. Concesión bajo caución real. Fallo: "(…) ha sido procesado con prisión preventiva por ser considerado, (…) autor penalmente responsable del delito de robo agravado por haber sido cometido con arma de utilería, reiterado (…). (…) entendemos que el riesgo procesal de fuga presumido (…) no resulta de una entidad tal que no pueda ser neutralizado por medidas menos lesivas que la privación de la libertad. (…) destacamos que el imputado no registra antecedentes condenatorios, brindó sus datos filiatorios verdaderos al momento de su detención y su domicilio se encuentra debidamente constatado (…). Sin perjuicio de ello, no debe soslayarse que (…) registra una suspensión del juicio a prueba, por el término de un año, (…) por lo que de ser condenado en el presente caso habrá de revocarse aquel beneficio y, en caso de que en aquel proceso también reciba una respuesta punitiva por parte del Estado, ambas deberán unificarse. Así entonces, estimamos que la imposición de una caución juratoria aparece insuficiente a efectos de asegurar la sujeción (…) a los futuros llamados jurisdiccionales (…). (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto (…). II. CONCEDER la EXCARCELACIÓN de (…) bajo caución real de $ (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 42.988/12, Fernández, Fabio Augusto. Rta.: 13/08/2012 120 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que registra antecedentes condenatorios y que puede, en caso de recaer condena, ser declarado reincidente. Registrado con nombres diferentes. Confirmación. Fallo: “(…) fue condenado en tres oportunidades. El último en hacerlo fue el Tribunal Oral en lo Criminal (…), el (…), le impuso la pena única de un año y cuatro meses de prisión y costas comprensiva de la recaída en la causa (…) de dos meses de prisión y de la única fijada por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) en la causa (…) de un año y tres meses de prisión que, a su vez comprendía la de siete meses de prisión en suspenso dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) en la causa (…), cuya condicionalidad se revocara. Si bien no se soslaya que la última pena única está agotada, lo cierto es que de ser condenado en este sumario, no sólo deberá ser de cumplimiento efectivo (art.26 “a contrario sensu” del Código Penal), sino que además será declarado reincidente en los términos de su art.50. Tampoco puede pasarse por alto que está registrado bajo los nombres de (…) y (…) (…). (…), este Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Oberlander). c. 1101/12, MARTÍNEZ, Diego. Rta.: 23/08/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Aportación de datos personales verdaderos. Arraigo constatado. Antecedentes condenatorios. Rebeldía anterior. Revocación. Concesión bajo caución real. Disidencia: imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Posible declaración de reincidencia. Arraigo precario. Peligro de fuga. Confirmación. Fallo: "(…) Los jueces Jorge Luis Rimondi y Gustavo A. Bruzzone dijeron: (…) esta Sala ha homologado el procesamiento con prisión preventiva de Flores, pero, por mayoría, modificó la subsunción legal del hecho a él atribuido por la del delito de robo simple, en grado de tentativa -arts. 42, y 164 del CP- (…). (…) llevando detenido ya 23 días en esta causa, con lo que ha superado el mínimo legalmente establecido para la figura penal que se le reprocha (15 días de prisión), el análisis vinculados a los riesgos procesales debe realizarse con el máximo rigor a efectos de no tornar desproporcionada la medida cautelar. (…) valoramos positivamente que, al ser detenido, el nombrado brindó sus datos personales verdaderos. Con relación a su arraigo la presencia en la audiencia del hermano del imputado, (…) la documentación que exhibió al Tribunal y su manifestación de que recuperar la libertad (…) volvería a vivir con él y la madre de ambos en el inmueble (…), resultan suficientes para disipar las dudas sobre su existencia. (…) En cuanto la caución a imponer, teniendo en consideración la rebeldía que registró ante el Juzgado de Instrucción nro. (…) (más allá de que ha transcurrido nueve años de ella), y los dos antecedentes condenatorios, (…) más allá de que se han cumplido en su totalidad, tornan necesaria la imposición de una caución real. (…). El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) de recaer condena en estas actuaciones, la pena impuesta no podrá ser dejada en suspenso con la posibilidad de ser declarado el nombrado reincidente (…). Asimismo, se advierte que en el RNREC está registrado bajo distintas identidades, como así también de lo actuado por la instrucción surge que presenta un precario arraigo. Todo ello valorado en su conjunto me hace presumir, en coincidencia con lo dictaminado por el Sr. Fiscal interviniente (…), que se da en este caso el peligro de fuga (…). Por los demás, en atención al estado avanzado del sumario, entiendo que el tiempo que lleva en detención no luce desproporcionado atento a las pautas del art. 207, CPPN. (…) el tribunal por mayoría RESUELVE: I- REVOCAR la resolución (…). II- CONCEDER la excarcelación a (…) bajo caución real de (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bruzzone. (Sec.: Biuso). c. 43.105-12, FLORES, Marcelo Daniel. Rta.: 29/08/2012 EXCARCELACIÓN Rechazada. Pautas válidas para presumir la fuga. Posibilidad de que se entorpezca la investigación. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Víctima que fue atacada mientras dormía por tres personas y falleció debido a las lesiones. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Al dictar el procesamiento el juez de grado encuadró el hecho en el delito de homicidio en ocasión de riña (art. 95 del C.P.), figura que permite adecuar la situación del causante en las pautas de los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal de la Nación, mas, al evacuar la vista en este incidente el Ministerio Público Fiscal sostuvo una calificación mas gravosa, la de homicidio calificado por el concurso premeditado de tres o más personas (fs. …). 121 Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 318, segundo párrafo del C.P.P.N., no puede el tribunal dejar de valorar entonces las particulares características del suceso atribuido que da cuenta de que la víctima fue atacada por uno de los imputados cuando dormía, emprendiéndola éste a golpes de puño contra aquél para luego sumarse al ataque los dos restantes, momento en el cual se le infligieron diversas heridas cortantes a (…) que luego acarrearon su muerte. De tal manera la posibilidad de encuadrar el evento en una figura de penalidad más elevada no es en modo alguno descartable sino atinada, y debe ser atendida en este marco de actuación, pues la severidad de la pena en expectativa constituye un factor a tener en cuenta cuando se evalúa la posibilidad de elusión de la acción de la justicia (1). Más allá de todo ello se advierten en concreto riesgos procesales en los términos del artículo 319 del código ritual, no solo derivados de un probable encierro efectivo en caso de recaer condena sino también por aquellos que resultan de una posible frustración del proceso, aspecto vinculado con quien sería la única testigo del suceso, (…), quien podría ser intimidada frente a la eventual realización del juicio (2). En este orden, no puede ser obviado que aún frente a la situación actual de encierro cautelar de los imputados, aquella no ha podido ser localizada para ratificar y ampliar sus dichos ante el juzgado instructor al haberse alejado del inmueble que compartía con aquellos. Por tanto, las características graves del suceso que determinó la muerte de (…) y los riesgos procesales que se ciernen sobre el proceso, llevan a convalidar la decisión de grado, máxime cuando frente a esas circunstancias no se evidencia al presente un tiempo de detención irrazonable en tanto ya se ha dictado un auto de mérito que no ha sido recurrido y que permite entonces vislumbrar que el imputado será juzgado a la brevedad de conformidad con la garantía establecida en el artículo 7.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, incorporada al artículo 75, inciso 22, de la Constitución Nacional. Por el mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.335/12, GARZON, Aaron. Rta.: 13/09/2012 Se citó: (1) C.I.D.H., informe 2/97, punto 28 "peligro de fuga" y plenario n° 13 de la C.N.C.P. "Díaz Bessone", rto. 30/10/2008; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1935/09 "Castro, Luis", rta. 21/12/09; c. 57/09 "Castro, Juan Ángel", rta. 19/02/09; c. 453/09 "Armas, Aldo", rta. 23/4/09. (2) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos, que conforman la mayoría del plenario antes aludido, los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo M. Hornos y Guillermo J. Tragant. EXCARCELACIÓN Rechazada. Imputado procesado por tentativa de robo agravado por tratarse el objeto de un vehículo dejado en la vía pública. Ausencia de condenas, domicilio constatado. Imputado declarado rebelde en las causas que registra en trámite. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer cada quince días al tribunal. Fallo: "(…) La calificación legal asignada al delito por cual se dictó el procesamiento de (…) - robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública en grado de tentativa (fs. … del principal)-, torna viable su excarcelación (artículo 316, y 317 inciso 1°, del C.P.P.N.). Además, el imputado no registra condenas previas, se ha constatado su domicilio (cfr. fs. … ) y no se verificó en el hecho que se le reprocha violencia contra las personas, de modo que no existen elementos para sospechar que pudiera influir sobre la normal marcha del proceso. No obstante, teniendo en cuenta que registra dos procesos en trámite paralelo en los que fue declarado rebelde (cfr. fs. … del legajo de personalidad), habremos de afianzar su promesa juramentada, imponiéndole la obligación de presentarse ante el juzgado de origen en forma quincenal (artículo 310 del C.P.P.N.). Es por lo hasta aquí dicho que se resuelve: Revocar el auto traído a estudio y conceder la excarcelación a (…) bajo caución juratoria, adunándole la obligación de comparecer cada quince días ante la juez de la causa bajo apercibimiento de revocarse la decisión en caso de incumplimiento (artículos 310, 316, 317 y 321 del Código Procesal Penal de la Nación). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.394/12, INC. DE EXCARCELACION DE BESCOBO, Jonathan E. Rta.: 25/09/2012 EXCARCELACIÓN Rechazada. Imputada procesada por tentativa de robo simple en concurso real con robo en poblado y en banda. Verificación de riesgos procesales: rebeldía y dudoso arraigo. Imputada extranjera que no ha regularizado su situación migratoria. Confirmación. Fallo: "(…) La significación jurídica asignada a los hechos por los cuales se dictó el procesamiento de (…) robo simple en concurso real con robo en poblado y en banda, ambos en grado de tentativa (cfr. … del principal)-, torna procedente su excarcelación en virtud de lo previsto en los artículos 316 y 317 del código adjetivo. 122 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sin embargo, las constancias de autos revelan la existencia de peligros procesales que únicamente pueden ser neutralizados mediante la privación de libertad de (…). En ese orden de cosas, corresponde tener en cuenta que los hechos que aquí se le atribuyen fueron cometidos con escaso lapso entre sí -tres meses- y que pese a haber recuperado la libertad la causante mudó de domicilio sin comunicarlo al juez de la causa, lo que motivó que en dos oportunidades fuera declarada rebelde (cfr. fs. …). Si bien la defensa sostuvo en la audiencia que su asistida siempre mantuvo el mismo lugar de residencia, lo concreto es que las constancias de fs. (…) reflejan lo contrario. Lo señalado, denota sin hesitación alguna su falta de compromiso para ajustarse a las reglas procesales. Máxime cuando su arraigo en el país debe ser calificado de precario atento a que, siendo extranjera, y contar con permanencia prolongada, aun no ha regularizado su situación migratoria (cfr. fs. …). Sin perjuicio de ello, deberá comunicarse el estado actual de estas actuaciones al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones y al Consulado de la República del Chile (Expediente de Superintendencia n° 19.455/09 de esta Cámara, del 27 de noviembre de 2009). Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1412/12, MUÑOZ ROJAS, Lenina V. Rta.: 27/09/2012 EXCARCELACIÓN Rechazada. Imputado procesado con prisión preventiva por estafas reiteradas. Peligros procesales. Necesidad de asegurar la eventual realización del juicio. Riesgos de elusión: domicilio inexistente y carencia de empleo. Imputado extranjero. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) (…) se encuentra procesado con prisión preventiva como coautor del delito de estafa en grado de tentativa reiterada en nueve oportunidades (cfr. fs. … del principal). No obstante, si bien el mínimo punitivo previsto para dicho concurso de delitos sumado a la ausencia de antecedentes condenatorios tornaría procedente su excarcelación, lo cierto es que se verifican en el sub examine peligros procesales que corresponde neutralizar para asegurar la eventual realización del juicio. En este sentido, ponderamos especialmente que (…), siendo de nacionalidad venezolana, habría ingresado al territorio argentino tan solo un mes y un día antes de los sucesos investigados, aportó como único domicilio un hotel en el que no residía y carece de empleo (fs. … del legajo principal). Dichas circunstancias, imponen la necesidad de restringir su libertad personal para conjurar el riesgo de elusión que se verifica en el caso, dada la evidente transitoriedad de su permanencia en la Argentina, no advirtiéndose que otras medidas de menor intensidad pudieran resultar eficaces al efecto (1). Además, no puede soslayarse la multiplicidad de maniobras que se le atribuyen, que permiten sostener fundadamente que de recaer condena, su cumplimiento no podrá ser dejado en suspenso (art. 26, CP) y su complejidad, en tanto habría contado con apoyo tecnológico de última generación para falsificar tarjetas bancarias, lo que denota que cuenta con medios para eludir la acción de la justicia (art. 319, CPPN). Por otra parte, el tiempo que lleva en detención tampoco se exhibe irrazonable, pues se encuentra privado de su libertad desde hace aproximadamente un mes y ya se ha dictado su procesamiento. Finalmente, con el objeto de dar noticia de lo actuado, deberá librarse oficio junto con un juego de fichas dactilares al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones y al Consulado de la República Bolivariana de Venezuela, conforme lo resuelto por esta Cámara el 27 de noviembre de 2009 en el expediente de Superintendencia n° 19.455/09. Por lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I.- Confirmar el auto recurrido en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.492/12, INDRIAGO GARCIA, Luis E. Rta.: 09/10/2012 Se citó: (1) C.N.C.P. Sala II c. 15.190 "De Oliveira Souza" rta. 28/3/2012 y Sala IV c. 1970/11, "Atoche Velarde", rta. 27/12/11; 456/11 "Astete Cano", rta. 27/4/11; c. 433/11 "Chumpitaz Urbina", rta. 25/4/11 y c. 367/12 "Cano Messa", rta. 17/04/12. EXCARCELACIÓN Rechazada. Imputado procesado por robo agravado mediante la utilización de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse y tenencia de arma de uso civil sin la debida autorización legal. Hecho que no exhibe características de especial gravedad. Aportación de datos filiatorios verdaderos y domicilio constatado. Ausencia de antecedentes. Revocación. Concesión bajo caución real con la obligación de comparecer al tribunal cada quince días. Fallo: "(…) (…) fue procesado en autos en orden a los delitos de robo agravado por su comisión mediante la utilización de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse, y tenencia de arma de uso civil sin la debida autorización legal (fs. … del principal). La penalidad mínima prevista para tal calificación 123 jurídica (Art. 55 C.P.) permite en principio su excarcelación de conformidad con las prescripciones del artículo 316 del Código Procesal Penal de la Nación. A ello suma que los hechos que se le atribuyen no exhiben características de especial gravedad, en tanto no se tradujeron en el despliegue de una violencia desmedida contra la víctima. Tampoco existe la posibilidad de entorpecimiento de la investigación, ya que las pruebas útiles han sido incorporadas al legajo y el imputado se identificó correctamente al ser detenido. A ello se añade que se ha constatado su domicilio (fs. …), no registra antecedentes condenatorios ni rebeldías, ni otros procesos en trámite. Desde esa óptica, es que habremos de conceder la excarcelación. Sin embargo, atendiendo a la circunstancia de que durante el desarrollo del hecho se utilizó un arma de fuego, aunque descargada, consideramos que la libertad debe ser otorgada bajo una adecuada caución que permita asegurar su comparencia a todos los llamados del juez a cargo de la causa. Por ello, en virtud de lo dispuesto por el artículo 320 del C.P.P.N., y ponderando la situación personal que refleja el informe de fs. (…) y el acta de indagatoria, habremos de fijar una caución real de quinientos pesos ($ …), a la que habrá de adunarse la obligación de concurrir quincenalmente al juzgado de origen (art. 310, 320 y 324 del CPPN). Es por lo hasta aquí dicho que se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso y CONCEDER LA EXCARCELACION de (…) bajo caución real de (…) pesos ($ …), más la obligación de presentarse cada quince días ante el tribunal en que tramiten estas actuaciones (artículos 310, 316 segundo párrafo, 317 inciso 1, 320 y 324 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.513/12, B., B. G. Rta.: 11/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Imputado que falseó su identidad y aportó un domicilio inexistente. Dudoso arraigo. Imputado extranjero que aún no ha regularizado su situación migratoria. Confirmación. Fallo: "(…) De tener en cuenta exclusivamente la significación jurídica asignada al hecho atribuido a (…) robo en grado de tentativa (cfr. procesamiento de fs. ...)-, su excarcelación sería procedente (Arts. 316 y 317 C.P.P.N.). Sin embargo, las constancias de autos reflejan que existen concretos peligros procesales que deben ser neutralizados para asegurar la realización del juicio. Véase que falseó su identidad en estos obrados pues al ser detenido dijo llamarse Benjamin Jaime Lepe, nombre que no le correspondería de acuerdo a lo señalado en su declaración indagatoria (cfr. fs. …). También en aquella ocasión mintió al aportar los datos de su domicilio pues resultó inexistente la dirección indicada por él, amén de que tampoco era conocido por los vecinos (cfr. fs … del principal). La dificultad para identificarlo debidamente y la precariedad de su arraigo se ve reforzada por la circunstancia de que siendo ciudadano extranjero, pese a que reside en el país desde hace un año aproximadamente, aun no ha regularizado su situación migratoria (cfr. fs. …). A ese panorama se suma que cuenta con otras dos causas en trámite, en una de las cuales había sido excarcelado tan sólo un mes antes de verse involucrado en el hecho que dio origen a estos obrados. Por último, teniendo en cuenta la nacionalidad del imputado, deberá librarse oficio junto con un juego de fichas dactilares al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones y al Consulado de la República del Chile, conforme lo resuelto por esta Cámara el 27 de noviembre de 2009 en el expediente de Superintendencia n° 19.455/09. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.346/12, SANDOVAL LEPE, Moises A. Rta.: 13/09/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputada procesada con prisión preventiva por tentativa de robo con armas. Víctima que aún no ha declarado en sede judicial. Posibilidad de que la víctima sea intimidada. Características violentas en el hecho que se le imputa. Riesgos de elusión: Imputada que se encuentra identificada con ocho nombres distintos, identificándose falsamente al ser detenida. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Si bien la calificación legal asignada al hecho por el cual se dictó el procesamiento con prisión preventiva de la imputada -coautora del delito de robo en grado de tentativa, agravado por su comisión con armas (cfr. fs. … del principal) permitiría su excarcelación, se verifican riesgos procesales que únicamente pueden ser neutralizados mediante la restricción de su libertad (artículo 319 del C.P.P.N.). Debe repararse que la causante fue condenada el 8 de septiembre del 2008, a la pena única de un año y seis meses de prisión de cumplimiento en suspenso, de modo que de resultar condenada en autos la sanción será de efectivo cumplimiento (Arts. 26 y 27 del C.P.). 124 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Además, de una valoración de las características del hecho surge evidente que reviste especial gravedad atento a la exhibición de un cuchillo para apoderarse de los bienes de la víctima, quien aún no declaró en sede judicial. Tal situación trasluce un riesgo cierto de que ésta pueda ser intimidada frente a la eventual realización del juicio, aspecto que justifica el encarcelamiento preventivo en esta etapa inicial (1). Ponderamos también negativamente que al ser detenida brindó un nombre falso, mintió su edad para aparentar ser menor y refirió que no poseía domicilio (cfr. fs. …), para luego indicar que residía en la calle (…), localidad de (…), provincia de Buenos Aires (cfr. fs. …). Además, se encuentra registrada bajo ocho nombres distintos ante el Registro Nacional de Reincidencia (fs. … de los autos principales), siendo esta otra pauta objetiva que sustenta un riesgo de elusión. Concretamente, sobre la posibilidad de fundar dicho riesgo en la falsa identificación se ha sostenido que "La modificación de un dato tan sensible como el de la identidad de la persona, no solo es un elemento objetivo de presunción de fuga, sino también de entorpecimiento de la investigación….Ello demuestra su voluntad de eludir el accionar de la justicia" (2). Tales extremos denotan su falta de compromiso de sujetarse a las reglas procesales. Por último, no se advierte desproporción entre la imputación que se le dirige y el tiempo que lleva detenida ante la posibilidad de que el juicio pueda ser realizado a la brevedad, teniendo para esto especialmente en cuenta que ya se ha resuelto su situación procesal. En base a expuesto, el tribunal RESUELVE: Confirmar el decisorio obrante a fs. (…), de este incidente, en todo cuanto fuera materia de recurso (artículo 319, Código Procesal Penal de la Nación). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.378/12, LORENZETTI ALCANTARA, Jacquelin L. Rta.: 25/09/2012 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos, que conforman la mayoría del plenario antes aludido, los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo M. Hornos y Guillermo J. Tragant. (2) C.N.C.P., Sala II, Reg. 14.694 "Rolón Aquino, Gustavo Antonio", rta. 18/6/2009, del voto del Dr. Gustavo Mitchell. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Portación de pistola cargada con munición en la vía pública al momento de su detención. Peligro procesal de fuga. Incursión en otro delito a poco tiempo de obtener la libertad condicional. Confirmación. Fallo: "(…) el cotejo de las constancias agregadas a la causa permiten presumir, fundadamente, que de obtener la libertad el imputado intentará eludir la acción de la justicia. (…) al tiempo de ser aprehendido (…) portaba en la vía pública una pistola cargada con una munición, lo que evidencia una clara situación de peligro (ver fs. …), que constituye un dato objetivo relevante a la hora de evaluar su solicitud. Por otra parte, en relación al peligro procesal de fuga, cabe destacar que el 26 de diciembre de 2.007, (…) fue condenado por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 3, a la pena única de 10 años de prisión, que comprende la sanción impuesta el 30 de septiembre de 2.003 por el Tribunal Oral de Menores n° 2 y, aquélla dictada el 30 de abril de 2.004 por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 25 (ver fs. …del legajo de personalidad). En razón de la mentada pena única, el 5 de diciembre de 2.011, el Juzgado Nacional de Ejecución Penal n° 1, le concedió el beneficio de la libertad condicional y, habiendo transcurrido tan solo ocho meses de esa oportunidad se ha visto nuevamente involucrado en otro hecho delictivo, desatendiendo así la regla fundamental que pregona el instituto de la libertad condicional, esto es, la no comisión de otros delitos (fs…. del legajo de personalidad). Dicho extremo habilita a presumir, de manera fundada, que difícilmente se avendrá al cumplimiento de las normas procesales que imponen su comparecencia hasta la conclusión del juicio. (…) consideramos que en el caso se verifican los peligros procesales que contempla el artículo 319 del código de procedimiento, por lo que SE RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rebori, López González. (Prosec. Ad Hoc.: Daray) c. 1.430, ADUCCI, Marcelo. Rta.: 20/09/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Seriedad del delito y severidad de la pena. Posible verificación de riesgos procesales para la no realización del juicio y eventual entorpecimiento de la investigación por intimidación a la víctima. Hecho de características violentas. Pautas válidas para presumir la fuga: conducta elusiva al momento de la detención que sólo se efectivizó luego de un enfrentamiento armado. Confirmación. Fallo: "(…) De atenderse a la previsión punitiva de los delitos por los cuales (…) se encuentra procesado (cfr. fs. …) el instituto peticionado resulta inviable por aplicación de los artículos 317, inciso 1º y 316 del digesto ritual. 125 Si bien conforme la doctrina del plenario "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal, ese dato aislado no es suficiente para denegar el pedido de excarcelación, la seriedad de tales delitos y la severidad de la pena en expectativa constituyen factores que no deben soslayarse al evaluar la posibilidad de que el causante pudiera eludir la acción de la justicia (1). Así lo hemos interpretado en anteriores oportunidades (2). Ponderamos asimismo las graves características de los sucesivos episodios en los que se basó el reproche, en razón de la violencia desplegada sobre las víctimas, quienes fueron intimidadas mediante la exhibición de armas de fuego a fin de despojarlas de sus pertenencias, proceder que indica una total desaprensión hacia las reglas de convivencia. De igual modo, que estas últimas puedan ser intimidadas en caso de que aquél recupere su libertad (3). No debe perderse de vista además la conducta elusiva puesta de manifiesto por el prevenido al intentar evadirse del accionar policial, siendo que recién pudo ser detenido tras una intensa persecución en la que se produjo un enfrentamiento armado. Por otro lado, aún debe recabarse gran parte de la prueba vinculada a los desapoderamientos de los vehículos en los que se desplazaron los imputados (fs. …) y de las pistolas secuestradas (ver fs. ...). De igual modo, aquella relativa al paradero y aprehensión de los sujetos que aún se encuentran prófugos y también habrían tomado parte en los hechos. Sentado lo expuesto, sin perjuicio de la ausencia de antecedentes penales en cabeza del imputado (fs. …) y que su domicilio se encuentra constatado (fs. …), surge sin duda la existencia de riesgos procesales en los términos del artículo 319 del ordenamiento procesal. Para concluir, resta agregar que no se verifica un exceso que tornaría irrazonable la detención de (…), tomando en cuenta las sanciones que prevén los delitos que se le adjudican y el tiempo que lleva privado de su libertad, por lo que el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio de fs. (…) que dispuso no hacer lugar a la excarcelación de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.521/12, B., D. N. Rta.: 10/10/2012 Se citó: (1) C.I.D.H., informe 2/97, punto 28 "peligro de fuga". (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1935/09 "Castro" rta. 21/12/2009. (3) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos, que conforman la mayoría del Plenario ya citado, los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo0 M. Hornos y Guillermo J. Tragant. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Severidad de la pena y gravedad del hecho. Riesgo de eludir el accionar de la justicia. Domicilio inexistente. Imputado que conoce los movimientos de la damnificada, posibilidad de amedrentarla. Violencia física y moral desplegada. Posible entorpecimiento de la investigación. Confirmación. Hechos: la defensa apeló el auto que no hizo lugar a la excarcelación del imputado. Fallo: "(…) El imputado se encuentra procesado -aunque esa decisión, luciente (…) del principal, no adquirió firmeza- en orden a los delitos de homicidio en grado de tentativa, en concurso ideal con lesiones leves, amenazas coactivas y daño, que a su vez concurren en forma real con los delitos de hurto agravado por escalamiento y abuso sexual, ligados materialmente entre sí (artículos 42, 44, 45, 54, 55, 79, 89, 119, primer párrafo, 149 bis, segundo párrafo, 163, inc. 4, y 183 del Código Penal). El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: De un lado, la penalidad prevista para el concurso de delitos que se le atribuyó a (...) no se encuentra comprendida en los parámetros del art. 316, segundo párrafo, aplicable por remisión del art. 317, inciso 1°, del Código Penal. Al respecto, según ha sostenido el más Alto Tribunal, es potestad legislativa regular el régimen excarcelatorio y la restricción de la libertad en los casos previstos por esa norma -317, inc. 1, del código adjetivo- "se funda…en la posibilidad de que el imputado eluda la acción de la justicia en las primeras etapas de la investigación" (1). De igual modo, la severidad de la pena así como la seriedad o gravedad del hecho resultan pautas válidas para presumir la fuga del imputado (2), lo cual debe ser valorado de conformidad con lo dispuesto en el artículo 319 del código de forma. En esa dirección, en el sub examen, debe atenderse a la severa escala penal prevista para los hechos que se atribuyen al encartado, extremo que permite pronosticar que una eventual sanción no resultaría de ficto cumplimiento, pues el mínimo de la escala penal de los delitos se ubica por encima de los tres años, en tanto que su máximo excede ampliamente los ocho años de prisión. Por otra parte, en el particular caso del sub examen, diversas circunstancias autorizan a presumir fundadamente que el encartado intentará eludir el accionar de la justicia y entorpecer las investigaciones (artículo 319 del canon ritual). Al respecto, deben ponderarse las singulares características de los eventos atribuidos al encartado, quien habría ingresado a la vivienda de la víctima por los techos, la habría amenazado, golpeado e intentado quitarle la vida, más allá de que en otra oportunidad, habría intentado mantener relaciones sexuales con aquélla por medio de la fuerza. Dichas particularidades se traducen como especialmente graves y dan cuenta del peligro corrido por la víctima, debiéndose valorar como pautas impedientes en orden a conceder la excarcelación (3). 126 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Asimismo, debe apuntarse que al momento de su detención el causante aportó un domicilio cuya numeración es inexistente (…) y en tal sentido "la existencia de arraigo que debe analizarse, para decidir acerca del peligro de fuga, es aquél anterior a la detención, y no la promesa de arraigo efectuada a posteriori, cuya idoneidad en términos de presunción favorable a la libertad del sujeto es extremadamente débil" (4). Igualmente, se valora desfavorablemente el hecho de que el encartado conocería los movimientos de la damnificada y podría amedrentarla con el objetivo de entorpecer la investigación y procurar un resultado favorable en el proceso. Al respecto, recuérdese que se le imputa el haber trepado techos para entrar y salir de la finca en la que vive la víctima en reiteradas ocasiones y que aquella manifestó paralizarse por el temor que le tiene y creerlo capaz de matarla (…). Tales conductas futuras sobre víctimas o testigos importan un criterio pertinente en el ámbito de apreciación del riesgo de obstaculización a que alude el art. 319 del ritual (5). Sobre el tópico, nótese que el informe elaborado por la Oficina de Violencia Doméstica calificó la situación relatada por (...) como de "alto riesgo psicofísico" (…), extremo que robustece la decisión adoptada en la anterior instancia, en el marco del instituto aquí procurado. En consecuencia, los elementos reseñados autorizan a presumir fundadamente las hipótesis restrictivas de elusión y entorpecimiento y como el tiempo que (…) lleva cumpliendo en detención no se exhibe irrazonable en virtud del estado del legajo -en consonancia con lo dictaminado por el representante del Ministerio Público Fiscal (…)-, voto por confirmar el rechazo decidido. El juez Mauro A. Divito dijo: La severa escala penal aplicable a los hechos que se atribuyen al imputado (…) impide encuadrar su situación en alguna de las hipótesis previstas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del C.P.P.N. Además, en el particular caso del sub examen es posible conjeturar que el imputado podría eludir el accionar de la justicia, ya que aportó un domicilio inexistente (…). Por otra parte, la violencia física y moral presuntamente desplegada sobre (…), particularmente, conforme a lo relatado por aquélla en cuanto a que "como me quería matar, me tapó la boca y me apretó la nariz con la mano, presionándome fuertemente" y "cuando estaba por quedar inconciente ante la imposibilidad de respirar me soltó y me dijo que volviera con él y que no lo denunciara porque si no me iba a matar" y por su hermana (...), quien manifestó que el imputado es muy violento y agresivo y que su hermana "no encontraba la forma de ponerle un freno" (…), conduce a inferir un riesgo de entorpecimiento en el curso de la investigación. A ello se adiciona que, tal como lo reseñara el colega preopinante, dicho riesgo de entorpecimiento se acrecienta al ponderar que el causante habría ingresado a la vivienda de la damnificada en reiteradas oportunidades por el techo. De tal modo, si bien ya se ha logrado la versión de la víctima, al evaluarse las características de los hechos y que el causante ha mantenido una relación sentimental con aquélla por más de trece años, es dable inferir que (…) podría procurar amedrentarla de cara a un eventual juicio oral, situación que -al menos de momentojustifica su encierro cautelar (artículo 319 del canon formal). En consecuencia y puesto que el tiempo que el causante lleva en detención no se exhibe irrazonable en virtud de la imputación que se le dirige, adhiero a la solución propuesta por el juez Cicciaro. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 1.452/12, M.P., P. Rta.: 26/09/2012 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 321:3630. (2) Informes de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos números 12/96, parágrafo 86 y 2/97 parágrafo 28. (3) C.N.C.P., Sala IV, c. 10.315, "Camperos, Nicolás", rta: 13/04/2009 y Sala III, c. 10.859, "Cid, Santiago", rta: 19/06/2009. (4) C.N.C.P., Sala II, c. 13.743, "Solalinde, Jorge", rta: 06/04/2011. (5) C.N.C.P., Sala II, c. 12-152, "Ambulay Díaz, Jorge", rta: 29/03/2010. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Identificación falaz frente a sucesivas detenciones que provocó el estancamiento de la investigación y su desdoblamiento. Declaración de rebeldía y captura ordenada bajo tres identidades. Dudoso arraigo. Imputado extranjero de residencia irregular. Ausencia de caución suficiente para asegurar su estadía en el país. Condena posterior a los hechos imputados. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: (…) resultó procesado en orden a los delitos de robo en concurso real con robo en grado de tentativa -dos hechos- (artículos 42, 45, 55 y 164 del Código Penal), injustos que conforme a su escala penal le permitiría, en abstracto, acceder al instituto por una de las hipótesis liberatorias extraídas de los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal, sólo en la medida que tornaría procedente una eventual condena de ejecución condicional. Sin embargo y de acuerdo a la información recabada a lo largo del legajo, se ha conformado el riesgo de elusión al que alude el artículo 319 del catálogo adjetivo. En primer lugar, debe ponderarse negativamente la conducta asumida por el imputado al haberse identificado falazmente frente a las sucesivas detenciones que afrontó en este sumario, extremo que además derivó en un estancamiento de la investigación y su desdoblamiento, al punto de que en la actualidad, parte de los hechos 127 se encuentran radicados ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) y atribuidos a "…", quien en realidad es (…). En efecto, se advierte que a lo largo de este proceso y al tiempo de las detenciones practicadas, el imputado asumió las identidades de "…", "…" y "…". Sobre el punto, cabe precisar que en esta causa se le imputaron bajo la identidad de "…" los episodios ocurridos el 23 de agosto y 25 de septiembre de 2010, plataforma fáctica que se encuentra actualmente ventilada ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…). Asimismo, con arreglo a la identidad de "…" fue indagado y luego procesado en orden a los sucesos del 19 de marzo y 19 de agosto de 2010 (…). Por último, en la causa n° (…), conexa a la presente, se encuentra imputado bajo la identidad de "…", a quien se le decretó el procesamiento con prisión preventiva en orden al delito de hurto simple (…). Así y a partir del entrecruzamiento de los datos provenientes de la planilla prontuarial y el cotejo de las fichas dactiloscópicas se ha podido determinar que ellas pertenecen a una misma y única persona, a la sazón quien en la actualidad se identifica como (…). En el mismo contexto valorativo, cabe agregar que el causante fue declarado rebelde y ordenada su captura bajo las tres identidades que adoptó (…); ello, sin soslayar que bajo la de "…", esta Sala homologó la decisión por la que se había concedido su excarcelación (…). Tales elementos se vinculan también al dudoso arraigo que evidenció (…) en el proceso, quien en la mayoría de las ocasiones ofreció como domicilio una habitación de hotel que luego dejaba de habitar (…). A su vez , el causante reviste condición de extranjero en un contexto de irregular residencia -sólo cuenta con documentación de su país de origen- de modo que en el supuesto de ser excarcelado, ninguna de las cauciones a las que alude el artículo 320 del ritual serían suficientes para asegurar su estadía en el país (1). De otro lado, del informe luciente (…), se tomó conocimiento que (…) fue condenado el 14 de septiembre pasado, ello es, con posterioridad a los hechos aquí atribuidos, a la pena de tres años de prisión de ejecución condicional en la causa que se le siguiera ante el Juzgado de Garantías (…) del Departamento Judicial de Mar del Plata (…). En definitiva, los extremos referenciados hasta aquí permiten inferir la posibilidad de que el encausado no observe las condiciones inherentes al curso normal de un proceso penal. Por lo tanto y en función de que la firmeza del procesamiento augura una pronta definición del caso en la etapa de debate, coincido con la postura adoptada por el Ministerio Público Fiscal en su dictamen (…) del presente incidente, por lo que extiendo mi voto en miras de homologar el auto recurrido. Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: La escala penal prevista para el concurso de delitos que se le atribuye al imputado (…) no permite encuadrar su situación en la primera de las hipótesis previstas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal. Por otra parte, aunque no es posible descartar que una eventual condena fuera dejada en suspenso, cabe ponderar que registra una sanción reciente de tres años de prisión de ejecución condicional que eventualmente, debería unificarse. En ese contexto, las disímiles identidades que ha asumido el imputado y las consecuencias que ello acarreó para el trámite del proceso -tal como fuera reseñado en el voto que antecede-, a lo que se suma la falta de arraigo evidenciada y las declaraciones de rebeldía que registra bajo todos los nombres informados, autorizan a mantener su encierro cautelar. En consecuencia, adhiero a la solución propuesta por el juez Cicciaro (art. 319 del Código Procesal Penal). Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 1.441/12, AGUAYO LECAROS, Luis. Rta.: 26/09/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala III, c. 11.721, "Rivarola Gómez, Andrés Ramón s/recurso de casación", rta: 09/12/2009. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Severidad de la pena y gravedad del hecho. Procesamiento en orden al delito de asociación ilícita. Cantidad de intervinientes de la organización. Riesgo de elusión. Relevancia de comunicaciones mantenidas desde el establecimiento penitenciario en donde alertó sobre diligencias probatorias e hizo referencias acerca de la continuación de la actividad delictiva por parte de uno de los participantes del hecho que fuera declarado rebelde. Posible obstaculización de la pesquisa. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Al haberse configurado los riesgos de elusión y entorpecimiento de la investigación, entiendo que debe homologarse el rechazo de la excarcelación procurada por la defensa de (…). El imputado resultó procesado, en calidad de partícipe necesario, por los delitos de robo agravado por haber sido cometido en lugar poblado y en banda -dos hechos-, robo agravado bajo la misma modalidad y por haber sido cometido mediante el uso de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse por acreditada de ningún modo y por integrar -en calidad de miembro- una asociación ilícita (arts. 45, 55, 166, inc. 2°, última parte, 167, inc. 2° y 210, primer párrafo, del Código Penal). 128 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Analizada la cuestión bajo los parámetros que establecen los artículos 316, segunda parte y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, según los cuales la excarcelación resulta procedente en los supuestos en que la penalidad máxima fijada para el delito no exceda los ocho años de pena privativa de libertad o que pudiere corresponder una condena de ejecución condicional, la soltura de (…) resulta improcedente. Así, el primer indicador de elusión procesal viene dado por la penalidad prescripta para el delito atribuido al imputado, siempre que, conocedor (…) de la considerable pena que pudiere corresponder, bien podrá procurar la elusión de sus compromisos procesales (1). Tal valoración se robustece si se evalúa que tampoco procederá una condena de ejecución condicional ya que el encausado resultó sancionado en dos ocasiones anteriores; la primera de ellas, por el Tribunal Oral en lo Criminal (…), oportunidad en la que se le impuso la pena de un mes de prisión y luego, el 23 de marzo de 2009, cuando el Tribunal Oral en lo Criminal (…) lo condenó a la pena de dos años y dos meses de prisión, en ambos casos por delitos que afectaron a la propiedad (…). Justamente, la severidad de la pena ha sido concebida por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos como una pauta de elusión procesal (Informes números 12/96, parágrafo 86; 2/97, parágrafo 28 y 86/09, parágrafo 89), al igual que la Cámara Nacional de Casación Penal, aun luego del fallo dictado en el caso "Díaz Bessone" (2). Y lo propio ha sido establecido por la citada Comisión en orden a la seriedad o gravedad del hecho, como circunstancia válida para presumir la fuga del imputado, en los citados informes, criterio también prohijado a los mismos fines por la Cámara Nacional de Casación Penal, ya dictado aquél plenario (3). Precisamente, las actuaciones evidencian episodios de gravedad, ocurridos en un lapso poco mayor a un mes, en el que habría intervenido un grupo de individuos, el que mediante similar modus operandi, ejerció violencia contra las víctimas, dos de ellas de edad avanzada y una con dificultades motrices. De otro lado, no puede soslayarse que el causante ha sido procesado en orden al delito de asociación ilícita, sobre la base de una organización en la que se habría acordado actuar predeterminadamente en forma conjunta y sistemática con la finalidad de perpetrar robos con clara división de tareas, lo que incluyó la utilización de motocicletas y la rápida comunicación a través de equipos de telefonía celular y radio. Así también, la singular cantidad de intervinientes de la organización delictiva y el hecho de haber permanecido pese al conocimiento del trámite de este legajo (detenciones, registros, etc.), constituyen circunstancias que permiten inferir que quien así se conduce difícilmente observe las normas que regulan el procedimiento y que demuestran la configuración del riesgo de elusión que es dable neutralizar (4). En ese orden, cobran relevancia las comunicaciones que mantuviera (…) desde el establecimiento penitenciario (…), mediante las cuales alertó sobre las diligencias probatorias encaminadas y se manifestó acerca de la continuación de la actividad delictiva, dato que se compadece con la declaración de rebeldía y orden de captura dictada a su hermano (…) y que, atento a la complejidad del sumario, se exhiben como aristas a ponderar a los fines del instituto reclamado y en procura de evitar el entorpecimiento de la investigación (5). En conclusión y con arreglo a lo dictaminado por la representante del Ministerio Público Fiscal (…) de este incidente, extiendo mi voto en miras de confirmar la decisión recurrida. El juez Mauro A. Divito dijo: La escala penal prevista para el concurso de delitos que se le reprochan a (…) según el auto de procesamiento documentado (…) del legajo principal -robo agravado por haber sido cometido en lugar poblado y en banda (dos hechos), robo agravado bajo la misma modalidad y por haber sido cometido mediante el uso de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse por acreditada de ningún modo y asociación ilícita (en calidad de miembro)- (arts. 45, 55, 166, inc. 2°, última parte, 167, inc. 2° y 210 del Código Penal) excede en su máximo los ocho años de prisión que contemplan los artículos 316, segundo párrafo y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal. Por otro lado, los antecedentes condenatorios que registra el imputado impedirían que de resultar finalmente condenado en el presente legajo, la pena se ajuste al cumplimiento condicional previsto en el artículo 26 del código sustantivo. A tal severa escala penal se adicionan las particulares características de los hechos investigados y el importante grado de organización en la empresa criminal que habría integrado (…), quien incluso desde su lugar de detención (…) se mantuvo en contacto con otro integrante de la banda y lo alertó sobre la posibilidad de que las líneas telefónicas estuvieran intervenidas. Tales elementos de juicio corroboran la existencia de un riesgo de fuga y la posible obstaculización de la pesquisa, extremos que justifican el encierro cautelar del imputado (art. 319 del ceremonial). En consecuencia, si bien el lapso que viene cumpliendo en detención es importante, no puede reputarse excesivo frente a la gravedad de la imputación que se le dirige y por ello, adhiero a la solución propuesta por el juez Cicciaro. A mérito del acuerdo que antecede, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR la decisión extendida (…) del presente incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 1.655/12, ZEBALLOS, Rodrigo. Rta.: 25/10/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, c. 10.422, "Bustamante", rta: 19/03/2009. (2) C.N.C.P., Sala I, c. 12.917, "Castro", rta: 14/05/2010; Sala II, c. 10.422, "Bustamente", rta: 19/03/2009; Sala III, c. 9957, "Galeano", rta: 05/11/2008 y c. 11.982, "Citrano", rta: 14/04/2010; Sala IV, c. 10.315, "Camperos", rta: 13/04/2009. (3) 129 C.N.C.P., Sala III, c. 10.859, "Cid", rta: 19/06/2009; Sala IV, c.10.512, "Castillo", rta: 04/05/2009. (4) CS.J.N., "Morales, Domingo", rta: 28/12/2010. (5) C.N.C.P., Sala III, "Chabán, Omar", rta: 24/11/2005. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Abuso sexual con acceso carnal agravado por el uso de arma de fuego en concurso real con portación ilegal de arma. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Ausencia de antecedentes o rebeldías. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces al mes ante el tribunal. Disidencia: gravedad del delito y severidad de la pena. Peligro de fuga. Confirmación. Fallo: "(…) el imputado (…) se encuentra procesado, con prisión preventiva, en orden al hecho constitutivo del delito de abuso sexual con acceso carnal, violación, agravada por el uso de un arma de fuego, tentado, en concurso real con portación ilegítima de arma (de fuego) de uso civil (…). Los jueces Jorge Luis Rimondi y Luis María Bunge Campos dijeron: (…) en caso de recaer condena la pena será de cumplimiento efectivo (…). (…) el imputado fue verás al aportar sus datos filiatorios al ser aprehendido, se constató que se domicilia en (…). (…) el Registro Nacional de Reincidencia informó que no tiene antecedentes penales, de modo que tampoco ha sido declarado rebelde. Así las cosas, la única evidencia vinculada al peligro de elusión que presenta el caso sería una posible condena de efectivo cumplimiento (…). Entendemos que dicho riesgo puede ser neutralizada (…) con medidas menos lesivas (…). Por ello, habremos de revocar el auto recurrido concediéndole la excarcelación. (…) El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) tal y como lo he venido sosteniendo en innumerables precedentes (*): "...La gravedad del delito y la severidad de la pena en expectativa resultan siempre parámetros válidos para decidir sobre la procedencia, o no, del beneficio solicitado por el imputado; aunque no de manera concluyente. En nuestra legislación existe una presunción sobre el imputado, contenida en el art. 316, C.P.P.N., cuando establece que si el máximo punitivo supera los ocho años, o si el mínimo no permite la condena de ejecución condicional, al indicar que, presumiblemente, el imputado intente sustraerse del accionar de la justicia (art. 319, C.P.P.N.). Sin embargo este principio no tiene carácter absoluto, ya que esa hipótesis no puede ser la única a tener en cuenta por el juzgador para determinar la procedencia, o no, de la soltura de una persona a la que se le imputa la comisión de un delito, puesto que perfectamente puede ser conmovida en cada caso concreto por otros elementos de juicio que obren en el legajo. Se trata entonces de una presunción que admite prueba en contrario (iuris tantum) y que lleva a someter cada caso a un estudio más profundo" (**). Siguiendo esa línea, entiendo que en autos existen ciertas circunstancias que, valoradas objetivamente, permiten restringirle su derecho a permanecer en libertad durante la sustanciación del proceso al imputado (…). Así, como primer criterio negativo debo valorar, la entidad probatoria de las pruebas de cargo que llevaron a homologar su procesamiento, con prisión preventiva, en orden al hecho (…). En virtud de ello, la escala penal que en abstracto corresponde a los delitos que se le atribuyen, me llevan a concluir que, de recaer condena ésta no será de ejecución condicional (art. 316 segundo párrafo CPPN). Al respecto he sostenido reiteradamente: La CSJN (***) definió que "…el artículo 316 del Código Procesal impone a los jueces apreciar la posibilidad de aplicar condena de ejecución condicional y al ser dicha apreciación una imposición legal, no puede sostenerse que ella importe un juicio anticipado ni que viole garantías constitucionales… El artículo 319 del Código Procesal Penal tolera la denegación de la excarcelación en los casos en que es procedente, mas no excluye la estimación de posibilidad de condena de ejecución condicional para los casos de delitos reprimidos con pena privativa de la libertad de máximo superior a ocho años que prescribe el artículo 316 del mismo texto legal". La Cámara Nacional de Casación Penal ha considerado en sus decisiones que para la aplicación de lo dispuesto en el artículo 319 del canon ritual es "necesario que ex ante se den los presupuestos exigidos por los artículos 316 y 317 del mismo ordenamiento legal." (****). En consecuencia las particulares circunstancias del caso y la gravedad del hecho que se le atribuye, imponen la aplicación de lo dispuesto por el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación, al darse la situación de excepción que admite la restricción a la libertad a fin de asegurar la realización del juicio. Por ello, (…) voto por confirmar la denegatoria de excarcelación (…). Por otra parte, en la interior intervención de esta Sala se expidió por mayoría que no estaba apelada la prisión preventiva, ya que no surgiría ni del recurso de apelación interpuesto por la defensora oficial y por lo expresado en la audiencia por la Dra. (…). A raíz de esta cuestión vote en disidencia que la primera instancia había concedido la apelación y que la Dra. (…) había hecho referencia a la misma en la audiencia oral. En dicha oportunidad me expedí acerca de que correspondía dictar la prisión la prisión preventiva, y además ahora agrego que el encuadre legal seleccionado por la primera instancia es correcto ya que se ajusta a derecho pues la felatio in ore está prevista dentro del tipo penal del art. 119 inc 3 del CP. Así lo voto. (…) el tribunal resuelve: REVOCAR el auto (…) y CONCEDER LA EXCARCELACION de (…) BAJO CAUCION REAL DE (…), mas la obligación de concurrir dos veces al mes a la sede del tribunal a cargo del caso (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos, Barbarosch (en disidencia). (Prosec. Cám.: Souto) c. 43.148/12, M., G. F. Rta.: 05/09/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.109, "Belondi", rta.: 11/09/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.162, "Gómez Ore", rta.: 25/02/08; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.601, "Giménez", rta.: 03/03/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.874, "Rufino", rta.: 13/12/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 32.654, "Siles", rta.: 16/11/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 31.997, "López", rta.: 28/08/07. (**) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 31.199, 130 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional "Verde Castro", rta.: 05/12/06; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 30601, "Sánchez", rta.: 08/02/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 30.724, "Aranda Palma", rta.: 26/02/07; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 30839, "Flores", rta.: 09/03/07. (***) CSJN, Fallos 322:1605. (****) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 6253, "Tarditi", rta.: 24/06/05; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 26.837, "Yañez", rta.: 19/08/05, mi voto en disidencia. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Estafa. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Condena anterior. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Imputado que cumplió en prisión preventiva el mínimo punitivo del delito reprochado Revocación. Concesión bajo caución real. Fallo: "(…) el hecho que se le atribuye a la imputada encuadra, en principio, en el delito de estafa (…). Así, teniendo en cuenta que lleva treinta y dos días de encierro preventivo (…) se deduce que ha cumplido el mínimo punitivo del delito reprochado, por lo que prolongar su detención podría constituir un perjuicio más gravoso que una sentencia condenatoria, lo que torna irrazonable mantener la medida cautelar. (…) se debe evaluar positivamente que al ser detenida aportó sus datos personales verdaderos y que se encuentra debidamente constatado su domicilio real (…). Es por tales motivos que, considerando que los peligros procesales que pudieran concurrir al caso no revisten una entidad tal que no puedan ser neutralizados mediante una medida menos lesiva (…). Sin perjuicio de ello no se puede soslayar que en atención a la condena que registra ante el TOF (…), la que eventualmente recaiga en autos será de efectivo cumplimiento (sin perjuicio de la incidencia que pudiera tener en su efectiva privación de libertad el tiempo que ha registrado bajo prisión preventiva en ambos procesos) y que se encuentra anotada con una identidad diferente (…), por lo que corresponde establecer una caución suficiente que garantice las futuras convocatorias del tribunal a quo. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto (…) y CONCEDER la EXCARCELACIÓN de (…) bajo caución real de (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.060/12, RIQUELME ACERO, Alexandra Esther. Rta.: 03/09/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo con armas. Condena anterior. Imposibilidad de dejar la pena en suspenso. Desapego a las normas de conducta. Imputado declarado rebelde. Causas en trámite. Aportación de datos personales falsos. Peligro de fuga. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento, con prisión preventiva, de (…) en orden al delito de robo agravado por haber sido cometido con armas (…). (…) valoramos negativamente que el pasado 20 de diciembre de 2011 (…) fue condenado por el TOC (…) a la pena de 8 meses de prisión en suspenso en orden al delito de robo en grado de tentativa (…). No obstante ello, a menos de ocho meses, se ha visto nuevamente involucrado por la presunta comisión de otro delito contra la propiedad. Ello importa, por un lado, que de recaer condena en estos actuados, la pena será de efectivo cumplimiento, además de unificarse con aquélla (arts. 27 y 58, CP). Por otro, evidencia un desapego a las normas de conducta, dado que esta sanción anterior no ha incidido en ello (*). Además, no puede soslayarse que en el marco de esos actuados (…) fue declarado rebelde, medida que cesó al mes y cuyo proceso culminó con la condena citada. De la misma manera, cabe señalar que también registra en trámite varias causas (…). Por último, también se valora en su contra que al ser detenido dijo llamarse (…), en tanto que recién al prestar declaración indagatoria dijo ser (…). Frente a este panorama, el tiempo que viene sufriendo en detención (…) no luce desproporcionado a la luz del art. 207 del CPPN (…). (…) Las circunstancias indicadas conforman datos objetivos que permiten presumir la existencia del peligro de fuga al que se refiere el art. 280, CPPN (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). II. DISPONER la formación del incidente de salud. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.130/12, ORBES LACLAU, Brian Gabriel. Rta.: 12/09/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. y Correc., Sala I, c. 35.267, "González, Ariel", rta. 9/12/08. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Identificado con dos nombres distintos, dudoso arraigo y registro de dos procesos en trámite. Pautas objetivas que tornan prudente imponer una caución de tipo personal y la obligación de presentarse cada treinta días en la sede del Tribunal. Disidencia: registro de causas en trámite, identificado con dos nombres distintos y arraigo incierto. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de presentarse cada treinta días en el Juzgado. Fallo: “ (…) I.- Los Jueces Mario Filozof y Ricardo Matías Pinto dijeron: (…) Ahora bien, la circunstancia de que se encuentre identificado con dos nombres distintos, lo dudoso de su arraigo y los otros dos procesos en 131 trámite que registra, constituyen pautas objetivas que tornan prudente imponer una caución de tipo personal y la obligación de presentarse cada treinta días en la sede del Tribunal, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar esa periodicidad en caso de considerarlo necesario para neutralizar los riegos procesales. Así se respetará la proporcionalidad, esto es, la ecuación entre el principio de inocencia y los fines de la medida de la cautela dispuesta. En cuanto al monto, teniendo en cuenta su situación socio-económica, (…), se fijará en (…) pesos (…). II.- El Juez Julio Marcelo Lucini dijo: La restricción a la libertad previa al dictado de una sentencia debe responder al correcto desarrollo de la investigación y a impedir que el imputado eluda la acción de la justicia (1). De esta manera, las características del supuesto autor, la gravedad del delito o del hecho atribuido no pueden, por si mismos, justificar la denegatoria de una excarcelación en el marco del artículo 319 del catalogo procesal, pero sí podrán serlo si su análisis armónico así lo aconseja. En este caso confluyen circunstancias que ameritan mantenerlo privado de su libertad. Veamos. Del legajo se desprende que cuenta con una causa ante el Tribunal Oral en lo Criminal (…), en orden al delito de robo agravado por haber sido cometido en poblado y en banda (dos hechos) la cual se encuentra para fijar fecha para el debate. Asimismo, ante (…) registra en pleno trámite el sumario (…), por los delitos de daño agravado, robo en poblado y en banda y resistencia a la autoridad (…). Además fue identificado con dos nombres distintos y lo incierto de su arraigo permite corroborar la existencia del riesgo procesal de fuga y aplicar la excepción prevista en el art. 319 del ritual. (…) II.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación de (…) bajo caución personal de (…) pesos y la obligación de comparecer al Juzgado cada treinta días (arts. 310, 320 y 322 del C.P.P.N.). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini (En disidencia), Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1186/12, CRIADO VILLAVICENCIO, Marcelo Ernesto. Rta.: 03/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 38.673, “Ayala, Carlos Javier s/excarcelación”, rta.: 29/4/10. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Cumplimiento en detención del mínimo legal previsto como pena para el delito imputado. Registro de antecedentes condenatorios, imposibilidad de dejar la pena en suspenso y posibilidad de aplicación de reincidencia. Rebeldías anteriores. Arraigo inexistente. Confirmación. Fallo: “(…) En el caso, el imputado ya ha cumplido en detención el mínimo legal (15 días). Sin perjuicio de ello, no debe soslayarse las diversas condenas que registra por hechos cometidos contra la propiedad. Se desprende (…) que (…) fue condenado por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) a la pena de un año de prisión, por el delito de robo tentado y a la de dos años y siete meses de prisión comprensiva de aquella y de la dictada (…) del Tribunal Oral en lo Criminal (…) a un año y nueve meses de prisión, la que incluía, a su vez, otras dos anteriores. El (…) se adoptó igual temperamento en el expediente (…) del Tribunal Oral en lo Criminal (…) oportunidad en que se lo penó a nueve meses de prisión de efectivo cumplimiento por el delito de robo, que se unificó con la arriba detallada a la pena única de tres años de prisión. En consecuencia, de repetirse la situación no sólo la sanción a imponer será necesariamente de efectivo cumplimiento, sino que además se lo declararía reincidente (artículos 26 a contrario sensu y 50 del Código Penal). III.- Además, tras su detención en el sumario, el (…) se fugó del Hospital (…) adonde fue conducido por convulsiones que presentaba. Por ello se lo declaró rebelde hasta que se logró su captura el (…). En su comportamiento se verifica un desinterés por las reglas indispensables y, a quien toca decidirlas, genera desconfianza o más aún, inclina la balanza hacia la afirmación de que están presentes los riesgos procesales aludidos en el Plenario n° 13 “Díaz Bessone” de la Cámara Nacional de Casación Penal, que impedirá continuar regularmente el proceso en el supuesto que se acceda al derecho peticionado. IV.- Añadimos que (…) dijo vivir en (…). En el lugar el personal policial asignado se contactó con (…) quien comentó que su hijo lo visita esporádicamente, pero que desconocía donde residía. Por otra parte, tras su detención señaló como su hogar la finca de la calle (…), la que no existe (…). Finalmente, en el escrito que encabeza este incidente insiste en que vive en la misma calle y altura catastral, más no especifica la ciudad o localidad a la que pertenece impidiendo su concreta constatación. Los extremos mencionados, sumado a que el Fiscal ha requerido la elevación a juicio, permiten concluir que de accederse a lo peticionado es previsible suponer que (…) intentará eludir el accionar de la justicia, como lo ha realizado en forma previa en el legajo. De tal modo, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1262/12, FOLLMER, Christian. Rta.: 11/09/2012 132 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento por extorsión. Aplicación doctrina "Diaz Bessone". Proporción verdadera de datos filiatorios y domicilio. Revocación y concesión bajo caución real más la obligación de comparecer. Disidencia: Condenas anteriores, rebeldía y no presentación ante el Juzgado de Ejecución. Riesgos procesales. Confirmación. Fallo: "(…) Las juezas María Laura Garrigós de Rébori y Mirta López González dijeron: El imputado se encuentra procesado en orden al delito de extorsión -fs. (…)-, cuya escala punitiva en principio hace que su situación escape a los márgenes permisivos de los artículos 316, párrafo segundo y 317 inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. La pena en expectativa y las condenas que registra (cfr. certificación de fs. (…), que fueran valoradas negativamente por el juez en la resolución impugnada no obstan a su excarcelación, si no se verifican otras pautas que indiquen peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación, de acuerdo a la doctrina sentada por el fallo plenario n° 13 de la Cámara Nacional de Casación Penal, rto: 30/10/08. En tal sentido debe ponderarse que al momento de la detención brindó sus verdaderos datos filiatorios y su domicilio se encuentra constatado. Por otra parte, no se advierte peligro de entorpecimiento de la investigación toda vez que la causa es por demás sencilla y la prueba ya ha sido recabada. (…) no se dan peligros procesales que no puedan ser morigerados mediante una caución adecuada. (…) entendemos que corresponde hacer lugar a lo solicitado. No obstante, en mérito a las circunstancias y la rebeldía que registra deberá garantizarse su sujeción al proceso mediante la imposición de una caución real de quinientos pesos - $ 800- a lo que deberá adicionarse la obligación de comparecer ante el juez de la causa los primeros martes de cada mes (arts. 310 y 324 del Código Procesal Penal de la Nación). Disidencia del juez Rodolfo Pociello Argerich (…) : Si bien la mera posibilidad de un futuro encierro derivada, en el caso, de la magnitud de la pena en expectativa y condenas que registra no es un dato objetivo en los términos del artículo 319 del código de rito, conforme la doctrina emanada del plenario "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal, comparto la ponderación efectuada por el a quo en torno a la existencia de peligros procesales que resulta necesario neutralizar para garantizar la eventual realización del juicio. (…) la circunstancia de que el imputado se encuentre nuevamente involucrado en un proceso penal luego de haber sido condenado en cuatro oportunidades, aunado a la rebeldía que registrara ante el TOC n° 3, la cual se dejara sin efecto al ser habido imputado de la comisión de otro delito y, el incumplimiento a la obligación de comparecer ante el Juzgado de Nacional de Ejecución n° 2 - ver fs.(…) -, permiten concluir razonablemente una falta de motivación en los mandatos judiciales que se traduce en la situación de riesgo procesal contemplado en el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) el Tribunal resuelve: Revocar el auto apelado y conceder la excarcelación a (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: De la Bandera) c. 1.402, SFARIJLANI, Maximiliano R. Rta.: 18/09/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo con arma en grado de tentativa. Imputado extranjero sin arraigo. Peligro de fuga. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento, con prisión preventiva (…) en orden al delito de robo agravado por haber sido cometido con arma de fuego en grado de tentativa (…). (…) se alza contra la pretensión de la defensa la entidad de las evidencias de cargo que existen sobre la ocurrencia del hecho imputado y la responsabilidad que le cupo, lo que resulta una circunstancia que permite objetivamente presumir, como posible, una futura reacción hostil al sometimiento al proceso (*). A ello, cabe añadir el precario arraigo que registra en este país. En efecto, el imputado es de nacionalidad colombiana y habría ingresado a la Argentina tan sólo cuatro días antes de procederse a su detención, por turismo. Por otro lado, en cuanto a su domicilio, si bien en su declaración indagatoria dio aquél de (…), y la defensa aportó el contrato de alquiler a nombre del coimputado (…), ello no alcanza para tenerlo por acreditado dado que, por un lado, (…) se trata de un contrato por un mes -a la fecha vencido- y, por otro, en oportunidad de confeccionarse el informe socio ambiental (…) dijo que vivía con sus compatriotas en un hotel en la zona del Obelisco. Ello implica que se desconoce un lugar cierto de arraigo y, por ende, su encierro aparece necesario a los efectos de garantizar la realización del juicio, frente al posible peligro procesal de fuga acreditado (…); atento la amenaza punitiva prevista para el delito imputado, que impide que, de recaer condena en estos actuados, su cumplimiento sea dejado en suspenso (…). (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, rimondi, barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.191/12, SANCHEZ SOTOMAYOR, Alejandro. Rta.: 20/09/2012 133 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.244, "Freijó", rta.: 12/11/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 39.644, "Favale", rta: 28/12/10. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Domicilio constatado. Arraigo. Imputado correctamente individualizado. Ausencia de antecedentes condenatorios. Posibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Ausencia de rebeldías. Inconducta procesal al no haberse presentado a los llamados del tribunal. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces por mes ante el tribunal. Fallo: "(…) a la hora de establecer si se verifican en el presente caso los riesgos procesales que sustentarían una medida restrictiva de la libertad, art. 280 del CPPN, corresponde señalar que está acreditado en autos el domicilio del imputado, y demás datos personales que determina su correcta individualización, y arraigo. Además, en atención a los delitos reprochados, y a la carencia de condenas en su haber, la pena que eventualmente recaiga en estos actuados podría ser dejada en suspenso, lo que relativiza el riesgo de fuga como posible afectación a la ley penal (…). Por otro lado, a pesar de las causas informadas a su respecto, no se hace mención sobre declaraciones de rebeldías en el trámite. Si bien resultó una inconducta procesal el hecho de no haberse presentado a los llamados que se le cursaran en el principal, cierto es que fue habido en el domicilio que aportara en estas actuaciones, por lo que todo ello conjugado con los principios que rigen la materia, tornan viable la concesión de la excarcelación solicitada. (…) se le impondrá la obligación accesoria de comparecer dos veces al mes, a la sede del tribunal a cargo la causa, en la fecha y hora que se fije en el acta compromisoria, a efectos de manifestar su voluntad de sometimiento al proceso. (…) el Tribunal RESUELVE: I-REVOCAR la decisión (…); II-CONCEDER la excarcelación (…) bajo caución real de (…) pesos (…) más la obligación de comparecencia que surge de los considerandos. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Buge Campos. (Sec.: Biuso). c. 43.350-12, TRONCOSO, Joaquín. Rta.: 04/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Registro de condena y siete causas en trámite por delitos contra la propiedad. Excarcelación anterior. Dudoso arraigo: Imputado domiciliado en lugar usurpado. Confirmación. Fallo” (…), no podemos soslayar que registra una condena a la pena única de dos años de prisión en suspenso impuesta el (…) en la causa (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal (…) por lo cual la eventual sanción no podría ser en suspenso. Además tiene otras siete causas en trámite ante el Tribunal Oral de Menores (…), todas por sucesos contra la propiedad, las cuales se encuentran próximas a la audiencia de juicio. Destacamos también que en otro de los procesos que se le sigue en el Tribunal Oral en lo Criminal (…) se le concedió la excarcelación el (…) y sin embargo a tan sólo 10 días de haber recuperado su libertad (…), se vio nuevamente involucrado en este legajo, lo cual demuestra la existencia del riesgo procesal de fuga. Si bien se constató un domicilio (…) ello es en un lugar usurpado lo que armonizado con los informes de fs. (…) torna dudoso su arraigo y además se halla anotado con diferentes nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia (…). En conclusión, las pautas objetivas imponen aplicar la excepción prevista en el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación pues se ha verificado su total infidelidad al ordenamiento jurídico, despreciando así el sistema de libertades propio de nuestra sociedad democrática. (…), y atento a que su soltura pondría en riesgo la realización de los juicios que se avecinan consideramos que debe homologarse el temperamento adoptado en la anterior instancia. Por ello; el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1371/12, VILLAFAÑE, Marcelo Ezequiel. Rta.: 03/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Imputado que al momento del hecho se encontraba gozando del beneficio de la libertad asistida. Declaración de rebeldía en causa anterior. Peligro de fuga. Inconducta procesal por haber incumplido con las presentaciones en el patronato de liberados. Imputado individualizado con diferentes identidades. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Antecedentes condenatorios. Confirmación. Fallo: "(…) fue procesado con prisión preventiva por considerarlo autor del delito de robo simple en grado de tentativa (art. 164, CP) (…). El estado avanzado en el que se encuentran las actuaciones indicaría la imposibilidad del imputado de entorpecer la investigación (…), con lo cual este peligro procesal se encontraría neutralizado. En cuanto al segundo -riesgo de fuga- existen indicios que llevan a configurarlo avalando así la decisión de mantener privado de su libertad (…). Ello es así ya que destacamos negativamente que al momento de cometer el ilícito que se le reprocha se encontraba gozando del beneficio de la libertad asistida (…) en virtud de la condena impuesta por el TOC n° (…). Cabe señalar que previamente había sido 134 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional declarado rebelde en el marco de las causas n° (…) y (…), medida de contumacia que cesó frente al inicio de la causa n° (…), siendo que a la postre, tras su reanudación, recibió la condena anteriormente señalada. No sólo registra esa inconducta procesal sino que tampoco ha cumplido con las presentaciones en el patronato de liberados (…). Debemos agregar a lo expuesto que (…) registra otra condena impuesta por el TOC n° (…) a la pena de tres meses de prisión en suspenso. Por otra parte, y si bien habría aportado su nombre verdadero, lo cierto es que en el Registro Nacional de Reincidencia se encuentra individualizado bajo otras identidades (…) y su domicilio sólo fue constatado mediante la presentación de la concubina en la sede de la comisaría (…), siendo que en el legajo de condenado en el juzgado de ejecución penal registra otro distinto, no habiendo informado en dicha sede el supuesto cambio. Todas estas circunstancias nos llevan a considerar que en caso de recaer condena en la presente su cumplimiento no podrá ser dejado en suspenso (…). (…) el tiempo que lleva en detención (…) no es desproporcionado conforme a la pauta prevista por el art. 207, CPPN (…). (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución (…); II. DISPONER que se de cumplimiento a lo dispuesto en la presente. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.423/12, GAMONAL GONZALEZ, Alexis Mauricio. Rta.: 11/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Registro de una condena anterior. Dudoso arraigo. Imputado que se identificó con distintos nombres. Confirmación. Fallo: “(…) Del legajo se desprende que el Tribunal Oral en lo Criminal (…) lo condenó a la pena de cuatro años y dos meses de prisión, por el delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda en dos oportunidades y portación ilegal de un arma de fuego de uso civil, en concurso real entre sí. Por ende, la eventual sanción que se imponga en este expediente será de efectivo cumplimiento (artículos 26 y 27 “a contrario sensu” del Código Penal). También se valora negativamente su dudoso arraigo (…) y los distintos nombres con los que está identificado (…). Todo lo expuesto torna aplicable la excepción prevista en el artículo 319 del Código Procesal Penal al verificarse el peligro de fuga al que hace referencia. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1433/12, YAKUTOWICZ, Raúl Alejandro. Rta.: 10/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Hurto simple en grado de tentativa. Múltiples antecedentes condenatorios. Declaración de reincidencia. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Actitud proclive a la reiteración delictual. Imputado que vive en un hotel. Arraigo precario. Causas en trámite. Peligro de fuga. Confirmación. Fallo: "(…) fue procesado con prisión preventiva, en orden al delito de hurto simple en tentativa (…).En este sentido, se alza contra la pretensión de la defensa la entidad de las evidencias de cargo que existen sobre la ocurrencia del hecho y la responsabilidad que le cupo al encausado en éste, lo que resulta una circunstancia que permite objetivamente presumir, como posible, una futura reacción hostil al sometimiento al proceso (*) Además, los múltiples antecedentes condenatorios que registra (…), al tiempo que fue declarado reincidente, importa, por un lado, que de recaer condena en estos actuados la pena que se imponga no podrá ser dejada en suspenso (…). Y por otro, constituyen pautas objetivas que demuestran una actitud proclive a la reiteración delictual, dado que las condenas anteriores que registra no han incidido sobre la modificación de su conducta (**). Asimismo, se ha registrado en Reincidencia con varios nombres, si bien es extranjero carece de documento nacional de identidad a pesar de que registra condenas que se remontan al año 2001 en este país, y su arraigo es particularmente precario si se considera que vive en un hotel de esta ciudad. Por lo demás, actualmente tiene en trámite la causa nro. (…) ante el TOC (…) donde (…) se le concedió la libertad bajo caución juratoria. Los riesgos procesales precedentemente valorados resultan de una entidad tal que ameritan el mantenimiento del encarcelamiento preventivo. Ello es así, además, teniendo en consideración que el tiempo que lleva en detención (…) no luce desproporcionado conforme a la pauta prevista por el art. 207, CPPN (…). Todas las circunstancias reseñadas precedentemente conforman datos objetivos que ponen en evidencia la existencia del peligro de fuga (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…).”. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 43.486-12, BEARTH CARRASCO, Juan Santiago. Rta.: 16/10/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.244, "Freijó", rta.: 12/11/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 39.644, "Favale", rta.: 28/12/10. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 35.267, "González", rta.: 09/12/08. 135 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo agravado por el uso de llave falsa en grado de tentativa. Múltiples antecedentes condenatorios. Orden de captura para cumplir condena solicitada por un tribunal extranjero. Causa en trámite en nuestro país. Aportación de domicilio inexistente. Peligro de fuga. Confirmación. Fallo: "(…) se alza contra la pretensión de la defensa la entidad de las evidencias de cargo que existen sobre la ocurrencia del hecho y la responsabilidad que le cupo al encausado en éste, lo que resulta una circunstancia que permite objetivamente presumir, como posible, una futura reacción hostil al sometimiento al proceso (*). (…) ha sido procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de robo calificado por uso de llave falsa u otro instrumento semejante, en grado de tentativa (…), decisión que se encuentra firme (…). (…) se suma que el nombrado registra múltiples y variados antecedentes condenatorios en su país de origen de conformidad con lo informado por INTERPOL (…), siendo que además registra una orden de captura vigente para cumplir condena solicitada por el Juzgado (…) de ejecución de penas y medidas de seguridad de Bogotá. Sin perjuicio de que la defensora en la audiencia sostuvo que dicha orden de captura se encontraba suspendida por un recurso de apelación de la documentación que exhibió al tribunal en la audiencia no surge claramente dicho extremo, siendo por otra parte dable destacar que (…) estaría siendo notificado en aquél proceso en un domicilio en Bogotá y que las actuaciones que se estarían tramitando en aquella sede corresponde al periodo en que éste ya se encontraba detenido en la Argentina. Asimismo, registra una causa en trámite en Argentina ante el TOC (…). Otro dato relevante acerca de su comportamiento procesal, es la circunstancia de que al ser detenido aportó un domicilio inexistente (…), y luego en su indagatoria manifestó otro donde indicó residir hacía escasos días. Los riesgos procesales precedentemente valorados resultan de una entidad tal que ameritan el mantenimiento del encarcelamiento preventivo. (…) teniendo en consideración que el tiempo que lleva en detención (…) no luce desproporcionado conforme a la pauta prevista por el art. 207 (…). Todas las circunstancias reseñadas precedentemente conforman datos objetivos que ponen en evidencia la existencia del peligro de fuga (…). (…) el tribunal RESUELVE: I- CONFIRMAR la resolución (…). II- Dar cumplimiento a la comunicación dispuesta en los considerandos. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 43.475-12, TORRES CASTAÑEDA, Fredy Eduardo. Rta.: 16/10/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 37.244, "Freijó", rta.: 12/11/09; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 39.644, "Favale", rta.: 28/12/10. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo con arma de utilería. Ausencia de antecedentes condenatorios. Aportación correcta de datos personales. Probation en trámite. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de realizar un tratamiento por su adicción a las drogas. Fallo: "(…) ha sido procesado con prisión preventiva por ser considerado, a primera vista, autor penalmente responsable del delito de robo agravado por haber sido cometido con arma de utilería, reiterado -dos hechoslo que concurren en forma real entre sí (…). Ahora bien, entendemos que el riesgo procesal de fuga presumido por el magistrado interviniente no resulta de una entidad tal que no pueda ser neutralizado por medidas menos lesivas que la privación de la libertad. En ese sentido, destacamos que el imputado no registra antecedentes condenatorios y brindó sus datos filiatorios verdaderos al momento de su detención (…). Sin perjuicio de ello, (…) registra una suspensión del juicio a prueba, por el término de dos años -dictada el 7/2/10-, del Tribunal Oral (…), en orden al delito de robo agravado por el uso de arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse por acreditada de ningún modo, por lo que de ser condenado en el presente caso habrá de revocarse aquel beneficio y, en caso de que en aquel proceso también reciba una respuesta punitiva por parte del Estado, ambas deberán unificarse. (…) en el transcurso de la audiencia los familiares manifestaron que el imputado padece una adicción a las drogas y que era su voluntad someterse a un tratamiento en el presente por lo que ordenamos que se haga efectivo dicho tratamiento notificándose en forma fehaciente su cumplimiento al tribunal en el que quede radicad la causa con una frecuencia quincenal. El juez librará los oficios correspondientes a los fines de lograr el cupo correspondiente. (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto (…). II. CONCEDER la EXCARCELACIÓN de (…) bajo caución real de $(…) (…) con las obligaciones accesorias que surgen de los considerandos. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.476, CH. F., J. Rta.: 17/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado procesado por robo agravado por haber sido cometido con un arma de fuego en concurso real con portación de arma de guerra. Posibilidad de que la eventual pena a imponer sea de cumplimiento efectivo. Graves características del hecho. Registro de dos procesos a la espera de que se fije la fecha de debate. Mendacidad respecto a su identidad. Confirmación. 136 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: “(…) fue procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de robo agravado por haber sido cometido con un arma de fuego, en concurso real con el de portación de un arma de guerra (…). La pena en expectativa supera las pautas que iuris tantum estableció el legislador en los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal de la Nación y las particulares características del suceso que se le endilga, tornan aplicable la excepción prevista en su artículo 319 al verificarse el peligro de fuga al que hace referencia. Además registra dos causas en trámite en el Tribunal Oral (…) por delitos contra la propiedad que se encuentran actualmente para fijar fecha de debate (….). Por lo cual su arraigo no resulta suficiente para contrarrestar el serio indicio de fuga expuesto. (…) En suma, la severidad de la pena en expectativa de eventual efectivo cumplimiento, las graves características del episodio que se le reprocha, los procesos que registra y su mendacidad respecto a su identidad demuestran que la restricción de su libertad en esta etapa embrionaria de la investigación, es proporcional y prudente para diluir el peligro procesal de fuga (artículo 280 y 319 del Código Procesal Penal).En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1611/12, MARTÍNEZ LI, David Antonio. Rta.: 31/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de condenas. Correcta identificación. Arraigo. Registro de rebeldía en la causa. Revocación. Concesión bajo caución personal mas la obligación de presentarse al juzgado cada treinta días. Fallo: “(…) Además carece de antecedentes condenatorios (…), al ser detenido se identificó correctamente y cuenta con arraigo, lo cual permite sostener que podría solicitar la suspensión de juicio a prueba y la hipotética sanción a recaer en estas actuaciones podrá ser dejada en suspenso (artículos 76 bis y 26 del Código Penal de la Nación). Por estos motivos, resulta proporcional revocar el auto cuestionado al no resultar como indispensable la medida de coerción personal dispuesta. No obstante, la rebeldía que registra en este sumario (…), constituye una pauta que torna prudente imponer una caución de tipo personal que conjure el riesgo de sustracción a la marcha regular del proceso, junto a la obligación de presentarse cada 30 días en la sede del Tribunal, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificarla en caso de ser necesario. En cuanto al monto, se tendrán en cuenta las condiciones personales del imputado que surgen del legajo. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (...) del presente y conceder la excarcelación a (...) bajo caución personal de (...) pesos (...), con la obligación de presentarse en la sede del Tribunal cada treinta días -sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar esa periodicidad en caso de considerarlo necesario- (artículos 310, 320 y 322 del Código Procesal Penal de la Nación). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1599/12, BOCAL SALAZ, Alberto. Rta.: 31/10/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que registra una condena y una causa en trámite y aportó un domicilio en un hotel donde no residía. Extranjero que ingresó al país como turista y su permanencia se encuentra vencida. Confirmación. Fallo: “(…) Del principal surge que registra una condena impuesta el (…), por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…), a la pena de (…) de prisión en suspenso, por el delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda, en concurso real con el de robo (...). Por ende, la eventual sanción que se imponga en estos actuados será de efectivo cumplimiento (artículos 26 y 27 a contrario sensu del Código Penal). Tampoco se puede soslayar que tramita en su contra la causa (…) del Juzgado en lo Correccional (…), por tentativa de hurto (…). Se valora también negativamente que al momento de su detención (…) brindó un domicilio en un hotel en el que no residía, pues conforme surge de fs. (…), horas después de su aprehensión su concubina (…) se presentó en el lugar y reservó la habitación (…), refiriendo que la ocuparía junto al imputado y su hermano, (…), también vinculado a este expediente. A ello se suma que su permiso de permanencia en el territorio al que ingresó como turista, se hallaría vencido (…), sin que se verifique a la fecha el inicio de trámite alguno conforme lo refiriera la Dirección Nacional de Migraciones (…). Lo expuesto demuestra que en el caso se presentan los riegos procesales a los que hace alusión la norma de referencia. 137 (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1810_12, AMADOR VILLERUEL, Rensson Alexander. Rta.: 29/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Homicidio calificado por el vínculo en concurso real con tenencia ilegal de arma de guerra. Peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Domicilio dudoso. Aportación de datos falsos. Confirmación. Fallo: "(…) se encuentra procesado con prisión preventiva en orden al delito de homicidio calificado por el vínculo en calidad de partícipe necesario en concurso real con el de tenencia ilegítima de arma de fuego de guerra en calidad de autor (…). Así, el primer criterio negativo respecto a la pretensión de la defensa que debemos valorar es la importante entidad probatoria que existe en su contra, ello sin perjuicio de que ya radicado el presente proceso en este fuero y corrida que fuere la vista prevista del art. 346 del CPPN, el agente fiscal estimara que la instrucción no se hallaba completa. (…) en lo relativo a la calificación del hecho, debemos señalar que el imperativo legal contenido en el art. 318 ibidem señala que cuando el pedido fuere formulado posteriormente al dictado del auto de procesamiento, el juez deberá remitirse a la calificación referida en dicho auto, ello no implica ningún juicio por parte del tribunal acerca de lo acertado o desacertado de la calificación escogida. La defensa ha introducido agravios referidos a la inconstitucionalidad de los topes contenidos en el art. 316 del código de forma, este tribunal no ingresará en dicho análisis al entender que no son los topes un límite objetivo de la libertad durante el proceso, como lo ha sostenido en reiterada jurisprudencia, sino la efectiva presencia de los peligros procesales aludidos en el art. 319 del mismo cuerpo legal. En ese sentido, es de destacar que estimamos fundadamente que concurren al caso tanto el de fuga como el de entorpecimiento de la investigación. En cuanto al primero de ellos, nótese que los pormenores que surgen de las actas escritas que componen el expediente en torno al verdadero domicilio del imputado, permiten sostener que, éste es cuando menos dudoso, ello en virtud de la multiplicidad de moradas aportadas y en lo que concierne al restante riesgo procesal, se debe tener en especial consideración que (…) ha sido mendaz en este legajo, ya que al deponer frente a la prevención en una incipiente etapa de la pesquisa brindó datos falsos, que ahora son reconocidos como tales incluso por su asistencia técnica (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.762/12, Liang Hsien ng. Rta.: 27/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Antecedentes condenatorios. Registro de rebeldías. Imputado que falseó su identidad y que se involucró en un nuevo hecho delictivo a cuatro días de recuperar su libertad. Confirmación. Fallo: “(…) Según los antecedentes informados a fs. (…), el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) le impuso la pena de (…) de prisión en suspenso, como autor del delito de robo tentado, en concurso ideal con el de resistencia a la autoridad. Luego, el (…) el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…), fijó la de (…) de prisión en suspenso y la única de (…) de cumplimiento condicional, comprensiva de la primera, que al momento del inicio de estas actuaciones no había adquirido firmeza. Señalamos que en este último trámite fue declarado rebelde. Aún cuando como lo reconoce el Sr. Juez de grado una eventual condena no sería forzosamente de cumplimiento efectivo, de acuerdo a las previsiones de los artículos 27 y 58 del Código Penal ya que el nuevo evento habría sido cometido cuando la sentencia anterior no se encontraba firme (1), no puede perderse de vista que la restricción de la libertad previa al dictado de la sentencia debe responder al correcto desarrollo de la investigación y a impedir que el imputado eluda la acción de la justicia, por lo que deben evaluarse aquellos datos objetivos que sustenten la existencia de tales riesgos procesales (2). Así, amén de la declaración de rebeldía, el colega de grado indicó que (…) en el sumario (…) que se le sigue ante el juzgado a su cargo falseó su identidad ya que dijo llamarse (…), extremo que no ha sido negado por el recurrente. Además, no puede obviarse que fue puesto en libertad el (…) y tan sólo cuatro días después se ha visto nuevamente involucrado en un evento con características delictivas, lo que demuestra un riesgo real de sustracción a la marcha regular del proceso, su infidelidad a las normas y una clara orientación en su conducta hacia el desconocimiento del ordenamiento jurídico, despreciando así el sistema de libertades propio de nuestra sociedad democrática, que permiten presumir que no acatará las órdenes del Tribunal en caso de recuperar su libertad -artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación-.(…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). 138 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional c. 1702/12, LOBO, Marcelo Alejandro. Rta.: 13/11/2012 Se citó: (1) Andrés José D’ Alessio y Divito, Mauro “Código Penal de la Nación comentado y anotado”, La Ley, 2ª edición, 2011, tomo I, pág. 921; (2) C.N.C.P., Plenario 13 “Díaz Bessone”, rto.: 30/10/2008. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que registra condenas de efectivo cumplimiento. Utilización de diversos nombres para identificarse. Confirmación. Fallo: “(…), el Tribunal Oral en lo Criminal (…) en la causa (…), el (…) lo condenó a la pena de seis meses de prisión y a la pena única de dos años de prisión comprensiva de aquella y de la de un año y ocho meses de prisión, con la declaración de reincidencia dictada el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal (…), en las causas (…) en orden a los delitos de robo, en concurso real con el de robo tentado, todas de cumplimiento efectivo, revocándole la libertad asistida. En consecuencia, pese a haberse constatado su domicilio (…), los extremos apuntados restringen las posibilidades de que en caso de adoptarse en la especie igual temperamento, la condena pueda otorgarse en forma condicional (artículo 26 Código Penal). Además, se encuentra registrado con diversos nombres en el Registro Nacional de Reincidencia (…). En consecuencia, las constancias analizadas demuestran que para garantizar su sujeción al proceso corresponde confirmar el auto recurrido en la medida en que existen los peligros procesales previstos en el artículo 319 del ritual. Así, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Williams). c. 1749/12, DAMICO, Leandro Gabriel. Rta.: 20/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Registro de condenas. Imposibilidad de aplicar eventualmente una pena en suspenso. Identificado con gran cantidad de nombres. Confirmación. Fallo: “(…) De la lectura del sumario surge que registra: 1) (…) se lo condenó a (…); 2) (…) lo condenó a (…) y a la pena única de (…); 3) (…) lo condenó a la pena única de (…); 4) las causas nro. (….) se condenó a (…) y a la única de (…); 5) legajo (…) (…); 7) causa nro. (…), se lo condenó a (…). De ello se colige que de ser condenado en este sumario la pena a imponer será de cumplimiento efectivo y aplicado íntegramente (arts. 14 y 26 “a contrario sensu” del Código Penal). Además será declarado reincidente en los términos de su art. 50, lo que incrementa el pronóstico de encierro y, consecuentemente, el riesgo de fuga. Al respecto se ha sostenido que “La Corte Suprema ha sabido entender que la persona que reincide demuestra su insensibilidad ante la amenaza de un nuevo reproche, cuyo alcance ya conoce; o que ese desprecio por la pena anterior se refleja en una mayor culpabilidad, que autoriza una reacción más intensa frente al nuevo hecho” (1). Tampoco pasa inadvertida la gran cantidad de nombres con los que se fue identificado en el Registro Nacional de Reincidencia, lo que evidencia una actitud contraria al sometimiento a proceso y permite verificar el riesgo procesal de fuga al que hace referencia el artículo 319 del Código Procesal Penal. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám: Gallo). c. 1733/12, ROMERO, Juan Marcelo. Rta.: 15/11/2012 Se citó: (1) Código Penal de la Nación comentado y anotado. 2° edición actualizada y ampliada. Andrés D´Alessio y Mauro A. Divito, Buenos Aires, La Ley, 2011, pág. 652 en donde se citaron fallos: 308:1938 y 311:1451. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputada sin antecedentes condenatorios e identificada correctamente. Escala punitiva que permite la concesión del beneficio que se solicita. Características del hecho y falta de arraigo que tornan prudente imponer una caución. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse en la sede del tribunal con periodicidad. 139 Fallo: “(…) Destacamos que carece de antecedentes condenatorios (f…), está identificada con un solo nombre y la escala punitiva encuadra su situación dentro de los parámetros de los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal de la Nación, por lo que la ausencia de otras pautas objetivas que permitan inferir que de recuperar su libertad intentará eludir el accionar de la justicia, aconsejan revocar la decisión en examen. Además, se colige que la hipotética sanción podrá ser dejada en suspenso. No obstante, las características del hecho y la falta de arraigo (…), tornan prudente imponer una caución personal y la obligación de presentarse en la sede del Tribunal, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar su periodicidad de considerarlo necesario. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación de (…) bajo una caución de tipo personal de (…) pesos (…) y la obligación de comparecer al Juzgado el primer lunes de cada mes (arts. 310 y 322 del Código Procesal Penal de la Nación.). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1723/12, MILLER SCHUST, Micaela. Rta.: 15/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento por homicidio agravado en grado de tentativa, en concurso real con el de amenazas con armas. Gravedad de los hechos, total desprecio por los bienes jurídicos protegidos y falta de apego al orden social. Hecho de violencia doméstica grave. Necesidad de evaluar las pautas a la luz del Informe 2/97 de la Comisión Interamericana. Modificación de su lugar de residencia sin dar aviso al juzgado. Peligros procesales. Confirmación. Disidencia: Detenido que oportunamente recurrió la negativa a la exención de prisión. Proceder que no se condice con la posibilidad de que intente eludir el accionar de la justicia. Posibilidad de aplicar medidas menos gravosas para garantizar su futura comparecencia. Revocación. Concesión bajo caución personal o real. Fallo: "(…) La jueza Mirta L. López González dijo: Si bien la mera posibilidad de un futuro encierro (…) no autoriza, por sí solo, el rechazo al derecho solicitado por la defensa, conforme la doctrina emanada del plenario "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal, considero que en autos se verifican los peligros procesales a neutralizar para garantizar la eventual realización del juicio. (…) valoro las graves características que revisten los hechos que se le atribuyen a (…), en donde habría intentado dar muerte a (…) arrojándole alcohol sobre su cuerpo y prendiéndola fuego, al tiempo que la tomó por el tobillo para impedirle que se alejara. Asimismo haberla amenazado con llevarse a la hija de ambos mediante el empleo de un arma sobre su cabeza. No es un dato menor la circunstancia de que dichos ilícitos han ocurrido con un intervalo de menos de un mes, lo que no permite descartar que el acusado de obtener su libertad intente reiterar su conducta delictiva y/o presionar a la víctima para que no colabore con la justicia y, por ende, entorpezca la investigación (art. 319 del código de rito). Tales indicios son pautas a tener en cuenta para tratar este instituto, conforme los términos trazados en el informe 2/97 de la Comisión Interamericana -parágrafos 32 y 35-. Además, la conducta del acusado deja entrever un total desprecio por los bienes jurídicos protegidos por nuestro ordenamiento legal -vida, integridad física y libertad- y su falta de apego al orden social, extremo que permite presumir fundadamente que no cumplirá con ninguno de los compromisos que se le pueda fijar para garantizar su sujeción al proceso. Asimismo, no es posible soslayar que durante el trámite del expediente, (…) habría modificado su lugar de residencia en dos oportunidades sin dar aviso al juzgado, tal como le fue señalado al momento de su soltura, circunstancias que obstaculizaron la instrucción al tiempo de efectivizar su llamado a prestar declaración indagatoria y posterior detención -ver fs. (…) -, no variando ello la constancia que alega la defensa de que la víctima no habita más el lugar en donde ella vivía. (…) entiendo que corresponde mantener la medida coercitiva impuesta, máxime cuando el tiempo que lleva en detención (…) no aparece desproporcionado -47 días- y la causa se encuentra próxima a alcanzar la etapa de juicio, pues cuenta con requerimiento de elevación a juicio de la querella. Disidencia de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: La circunstancia de que el acusado haya instrumentado recurso contra lo decidido, por la mayoría, en el incidente de exención n° (…), me impide acreditar que el acusado intentó eludir la acción de la justicia frente a la denegatoria de su derecho. Tal como lo expresé al momento de valorar la denegatoria de eximición de prisión, considero que existen otras medidas menos gravosas que la privación de la libertad para asegurar la sujeción del encausado al sumario y garantizar una correcta prosecución de la investigación como ser: una restricción de acercamiento a (…), la imposición de una caución real o personal y la obligación de comparecencia periódica ante el tribunal de grado (artículos 310 in fine y 324 del Código Procesal Penal de la Nación). (…) voto por conceder la medida cautelar peticionada bajo las condiciones expresadas en el párrafo precedente. El juez Gustavo Bruzzone dijo: (…) la soltura que se reclama del imputado (…) puede poner en peligro la realización del juicio atento a la posibilidad, cierta, que existe de que ponga en riesgo la integridad física y psíquica de la denunciante. 140 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Asimismo los intempestivos cambios de domicilio que efectuara permiten sostener que el peligro de fuga, por lo dicho anteriormente, no se encontraría absolutamente neutralizado por otros medios que la medida cautelar que se dispuso en su contra privándolo de la libertad. (…) el tiempo que lleva en detención no luce desproporcionado frente a la imputación que se le dirige y atento a lo avanzado del proceso donde ya se inició la etapa crítica, habiendo la querella realizado el requerimiento de elevación a juicio a fs. (…) . (…) SE RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)" C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori (en disidencia), López González, Bruzzone. (Sec.: Vilar) c. 1.975, L., H. A. Rta.: 29/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento por robo simple (arts. 45 y 164 del Código Penal). Registro de una suspensión de juicio a prueba revocada y de rebeldías anteriores. Detenida que tiene hijos menores a su cargo (Informe 2/97 C.I.D.H. -parágrafo 29). Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer ante el juzgado cada 15 días. Fallo: "(…) consideramos que corresponde hacer lugar al derecho solicitado por estricta aplicación de los arts. 316 y 317 del código de rito, en atención al quantum punitivo con que se reprocha la conducta investigada. Por otro lado, la circunstancia de que la prevenida registre una suspensión de juicio a prueba revocada con fecha 10 de mayo de 2012 del Juzgado en lo Correccional n° X del Departamento Judicial de San Isidro -ver fs. (…) del principal-, no impide, por sí solo, la aplicación de este instituto. En efecto, se trata de un proceso en donde habrá de realizarse el juicio suspendido, con la única salvedad de que de verificarse la responsabilidad penal la sanción será de efectivo cumplimiento (art. 76 ter del Código Penal). Sin embargo, ello no significa desconocer la presunción de inocencia que constitucionalmente le está reconocida, así como tampoco descartar la hipótesis de que sea absuelta en ese juicio. (…) el antecedente condenatorio que registra a la pena de dos años de prisión en suspenso (…) fue dictado con posterioridad al inicio de esta causa, razón por la cual es posible que, en caso de condena en este sumario, se unifique con aquella y se aplique una sanción única en suspenso (arts. 26, 55 y 58 del Código Penal). (…) la encartada ha cumplido en detención más del mínimo de la conducta imputada (…) y, además, la instrucción se encuentra completa, motivo por el cual no existe posibilidad de que la libertad de la acusada entorpezca la investigación próxima a juicio (…). Asimismo, conforme se advierte del informe de fs. (…) tiene dos hijos menores de edad a su cargo (…), extremo que permite presumir que no se sustraerá de los llamados del tribunal, de acuerdo a las pautas fijadas en el informe 2/97 de la Comisión Interamericana -parágrafo 29-. Entonces, en atención a las rebeldías que registra en su haber, habremos de garantizar su sujeción al proceso con una caución real de quinientos pesos -$500-, y la obligación de comparecer ante el juzgado de origen cada 15 días (arts. 310 y 324 del CPPN). (…) SE RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y, en consecuencia, conceder la excarcelación de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Vilar). c. 1.964, SANDOVAL, Mariela A. Rta.: 29/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Tenencia ilegal de arma de guerra. Imposibilidad de dejar la eventual pena a imponer en suspenso. Ausencia de riesgos procesales. Aportación correcta de datos personales. Domicilio constatado. Probation anterior. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentarse dos veces al mes ante el tribunal. Fallo: "(…) se encuentra procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de tenencia sin la debida autorización legal de armas de guerra (arts. 45 y 189 bis apartado 2°, segundo párrafo del CP) (…). (…) si bien no se soslaya que gozó de una suspensión de juicio a prueba, otorgada por el Tribunal Oral (…), y ampliada por el mismo término (…), lo que importa que no se le pueda conceder nuevamente (…) y en el eventual caso de ser condenado en estos actuados el cumplimiento de la pena no podría ser dejado en suspenso (…), el riesgo de fuga, no tiene una entidad tal como para mantener el encarcelamiento preventivo, pudiendo ser neutralizado suficientemente por otras medidas alternativas. Sin perjuicio de ello, debemos destacar que el proceso que se le suspendiera a prueba por ante el Tribunal Oral (…), en nada incide en el modo de ejecución de la pena que pudiera llegar a imponerse en éste, pues el término de prueba feneció (…), y el hecho ocurrió el (…). En ese orden de ideas, tampoco compartimos el presupuesto analizado por la Sra. juez a quo, respecto de la posibilidad del imputado de entorpecer la investigación, al encontrarse pendiente el resultado del peritaje encomendado a la División Laboratorio Químico de la PFA, pues si bien no explicó 141 cómo podría obstaculizar la realización de la experticia sobre las armas que se encuentran en poder de la PFA, actualmente, esta cuestión no puede ser óbice para la soltura del imputado (…). De este modo, descartado aquel riesgo procesal que invocara la Sra. juez, debe recalcarse que al momento de ser aprehendido, (…) aportó sus datos filiatorios correctamente, con los que se encuentra identificado ante el Registro Nacional de Reincidencia, y un domicilio real que fue constatado (…), donde se dejó sentado que vive con su hermana de 21 años, que incluso resultó ser el mismo que brindara en los procesos por los cuales el TOC n° (…), suspendiera el juicio a prueba. (…) el tribunal resuelve: REVOCAR el auto (…) y CONCEDER LA EXCARCELACION de (…) BAJO CAUCION REAL (…) más la obligación de comparecer a los estrados del tribunal dos veces al mes (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos (Sec.: Sosa). c. 43.791/12, ARVIA, Alejandro. Rta.: 27/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Existencia de peligros procesales. Actitud difícilmente proclive a avenirse a las imposiciones y limitaciones del proceso penal. Confirmación. Fallo: "(…) consideramos que se verifican respecto del imputado, circunstancias objetivas suficientes para presumir que se dan los peligros procesales previstos en el artículo 319 del CPPN. (…) Las particulares circunstancias del suceso - el imputado que junto a sus dos consortes de causa habrían ingresado a una vivienda habitada, en horario nocturno, portando armas de fuego y donde habrían maniatado a todos sus integrantes y habrían golpeado al dueño de casa- son demostrativas de su gravedad y de un indudable desprecio por los bienes y la integridad de las personas, lo que permite presumir fundadamente que no se avendrá a sujetar su conducta al trámite procesal de estas actuaciones. Ello sumado al escaso lapso de detención que registra en relación al mínimo de pena previsto para el delito que se le imputó en el auto de procesamiento que, aunque no se encuentre firme, regularizó su situación, acreditan en el caso, en forma suficiente, la existencia de los peligros procesales bajo los cuales resulta excepcionalmente admisible la restricción de la libertad durante el proceso. La esforzada defensa, planteó que no podía aplicarse al caso la regla del art. 319 del C.P.P.N., porque no se verifican las circunstancias que justifican la situación de posible elusión o entorpecimiento a las que alude la norma. Sostuvo también que por no darse esos presupuestos, regía el tema lo dispuesto por el art. 280, en función del art. 2 del mismo código, y que lo contrario contravendría disposiciones constitucionales. Lo serio del planteo nos lleva a insistir en que se dan en el caso las previsiones de la norma restrictiva de la libertad, en tanto, en principio, y sin que esto implique adelantar juicio sobre el hecho atribuído, sino una somera evaluación provisoria de las características del hecho, a efectos de verificar los presupuestos del artículo cuya aplicación se cuestiona, la conducta atribuída a (…) reviste características indicativas de una actitud difícilmente proclive a avenirse a las imposiciones y limitaciones del proceso penal. (…) el tribunal resuelve: Confirmar la decisión de fs. (…), que denegó la excarcelación de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Roldán). c. 1.847, YUCRA, Lucas M. Rta.: 14/11/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Condena anterior. Posibilidad de que el imputado eluda la justicia ante la expectativa de una condena de cumplimiento efectivo. Hecho cometido en perjuicio de menor de 15 años. Confirmación. Disidencia: cumplimiento en detención y en exceso del mínimo previsto para el delito endilgado. Ausencia de peligros procesales. Condena anterior. Revocación. Concesión bajo caución real. Fallo: "(…) La defensa recurrió en apelación el auto documentado (…), en cuanto se rechazó la excarcelación procurada a favor de (…). El juez Mauro A. Divito dijo: El nombrado ha sido procesado -…en orden al delito de robo simple tentado (artículos 42 y 164 del Código Penal), subsunción legal que permite encuadrar su situación en la primera de las hipótesis contempladas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, en virtud de que el máximo de la pena prevista es notoriamente inferior a los ocho años de prisión. Por lo demás, debe señalarse que el domicilio que indicó el imputado (…) ha sido constatado (…) y que brindó correctamente sus datos personales en esta causa y en otros procesos que se iniciaron en su contra (…). A todo evento, destaco que el causante ha cumplido privado de su libertad un lapso que supera el mínimo previsto para el delito que se le endilga -se encuentra detenido desde el 18 de noviembre pasado- y que el hecho pesquisado no exhibe aristas que permitan inferir peligros procesales -habría intentado apoderarse ilegítimamente y mediante violencia de un aparato de telefonía celular propiedad de (…)-. Por ello, entiendo que la excarcelación debe ser otorgada. Sin embargo, no puede omitirse que el encartado registra una condena a la pena de tres años de prisión en suspenso dictada el 23 de octubre de 2008 (…) que, si bien no debería ser unificada, impediría que, en caso de una eventual condena en este proceso, acceda a una sanción de ficto cumplimiento (artículo 26 del CP). 142 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Dicha circunstancia conduce a concluir en que el instituto procurado se sujetará a una caución que exceda su compromiso juramentado. En ese contexto y en virtud de la naturaleza económica del hecho atribuido, se concluye en que la caución real se revela como la más adecuada (artículo 324 del ordenamiento adjetivo) y en torno del monto en que debe fijarse, valoradas las breves referencias brindadas por el propio imputado (…), se estima que la suma de ochocientos pesos ($ 800) resulta ajustada al caso, a lo que deberá adunarse la obligación de presentarse quincenalmente ante el juez de la causa. Así voto. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: En el auto de procesamiento dictado (…) se encuadró la conducta de (…) en el delito de robo simple tentado (artículos 42 y 164 del Código Penal), que admite su excarcelación en función de no verse superado el límite de ocho años contemplado en el artículo 316, segundo párrafo, primer supuesto, del Código Procesal Penal, aplicable por remisión del artículo 317, inciso 1°, idem. Sin embargo, se evalúa que el 23 de octubre de 2008 el imputado fue condenado a la pena de tres años de prisión en suspenso (…). Ello demuestra que resultará inviable que, en el caso de que recaiga una sanción en el sub examen, su cumplimiento tenga carácter ficto (artículos 26, en sentido contrario, del ordenamiento sustantivo y 316 citado, segundo supuesto, del ceremonial). De allí que es dable sostener que, ante la posibilidad de que (…) sea objeto de un pronunciamiento que implique su encierro efectivo, intentará eludir el accionar de la justicia (artículo 319 ibidem), conforme dictaminó el Ministerio Público Fiscal (…). Además, tampoco cabe soslayar que el suceso atribuido habría sido cometido en perjuicio de una niña de quince años de edad, lo que evoca las disposiciones de la Convención sobre los Derechos del Niño, cuya aplicación cabe a las autoridades judiciales (artículos 6, 16 y concordantes), y que el encartado la habría golpeado y provocado lesiones mientras ésta se encontraba sola en la vía pública en horas de la noche (…). Por esos motivos, puesto que el tiempo que (…) lleva cumpliendo en detención no se exhibe irrazonable y que la sencillez de la colecta probatoria augura una pronta definición del caso, debe homologarse el rechazo decidido; y ello, con mayor razón cuando el imputado es de nacionalidad extranjera, no trabaja (…) y la defensa ha admitido en la audiencia que no ha regularizado su situación migratoria de modo que debe comunicarse su situación a la Dirección Nacional de Migraciones, máxime cuando registra una solicitud de paradero relativa a tal extremo (…). En mérito del acuerdo que antecede, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 1.982_12, VERA ROMERO, Jorge D. Rta.: 05/12/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de sentencias condenatorias. Posibilidad de acceder, en caso de recaer condena, a una sanción en suspenso o a una suspensión de juicio a prueba. Cumplimiento en detención del mínimo que podría corresponderle. Identificación con filiación que no le corresponde. Revocación. Concesión bajo caución real mas la obligación de comparecer al tribunal en forma quincenal. Disidencia: ocultación de la identidad. Domicilio no aportado. Posibilidad de elusión. Confirmación. Fallo: "(…) Los jueces Mauro A. Divito y Mariano A. Scotto dijeron: Consideramos que corresponde conceder la excarcelación solicitada a favor de (…), pues su situación -ha sido procesado por el delito de robo en grado de tentativa- (artículos 42 y 164 del Código Penal) no contradice las hipótesis contempladas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal. Particularmente, cabe destacar que el causante no registra sentencias condenatorias, de modo que podría acceder a una sanción en suspenso (artículo 26 del Código Penal) e incluso a una suspensión de juicio a prueba (id. arts 76. bis y ss.), circunstancias que evidencian que -conforme al principio de proporcionalidadno se justifica su encierro cautelar. Por lo demás se pondera que se encuentra privado de su libertad desde el 11 de noviembre del año en curso, por lo que ya ha cumplido en detención más del mínimo que podría corresponderle conforme al ilícito que se le atribuye. Aunque los extremos reseñados conducen a concluir, de conformidad con lo dictaminado por el Ministerio Publico Fiscal (…), en que la excarcelación resulta procedente, dado que el imputado se identificó con una filiación que no le corresponde -"…"- y no reside en el domicilio aportado a la instrucción (…), el riesgo de elusión que cabe presumir a partir de tales circunstancias debe ser morigerado mediante una caución real de trescientos pesos ($300), junto con la obligación de comparecer en forma quincenal ante el juez de la causa, a fin de garantizar su sujeción al proceso. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Con independencia de que la escala penal prevista para la calificación legal adoptada al dictar el procesamiento de (…) (artículos 42 y 164 del Código Penal) tornaría procedente la excarcelación, considero que en el sub examen se configura el riesgo de elusión al que alude el artículo 319 del Código Procesal Penal. 143 En efecto, si bien el causante carece de antecedentes condenatorios, cabe destacar en primer lugar que al ser aprehendido refirió llamarse "…" y posteriormente dijo ser "…" (…), filiación que reiteró en su indagatoria (…), no obstante que de la firma del acta pareciera responder a la identidad de "…". La ocultación de su identidad es un indicador eminente en el marco de estudio del instituto aquí procurado, en particular cuando, en verdad, se desconoce ciertamente aquella que le corresponde -no surge de lo actuado el respectivo documento nacional de identidad-, extremo que sugiere oficiar al Registro Nacional de las Personas para su correcta determinación (arts. 74 y 305 del Código Procesal Penal). De otro lado y como bien lo ha reportado el señor juez de la instancia anterior, el causante ha asumido una posición esquiva en torno a su domicilio, pues ha preferido no aportarlo (…) y cuando suministró un lugar de residencia se verificó que no vivía en el lugar desde hacía tres años (…), sin que en la audiencia oral tal singularidad haya quedado disipada. En definitiva, no se ha aportado un domicilio al que puedan cursarse las citaciones. Dable es inferir que las circunstancias relativas a su identidad y al lugar donde residiría se encaminan a desentenderse de las obligaciones que surte estar sometido a un proceso penal, conclusión que se cohonesta con la información relevada (…), en torno a sus regulares condiciones personales. Por lo demás, se ponderan las características del suceso endilgado, particularmente, el hecho de que el encartado arrastró por el suelo a la damnificada (…), quien resultó lesionada en su codo izquierdo (…). En consecuencia, las circunstancias reseñadas autorizan a presumir fundadamente la hipótesis restrictiva de elusión que contempla el artículo 319 del ceremonial, y como el tiempo que (…) lleva cumpliendo en detención no se exhibe irrazonable en virtud del estado del legajo, voto por confirmar el rechazo decidido; ello, con mayor razón, cuando la vista corrida en los autos principales a tenor de lo dispuesto en el art. 346 del canon ritual y la sencillez de la colecta probatoria auguran una pronta definición del caso. En mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado (…) en cuanto ha sido materia de recurso y CONCEDER la excarcelación de (…) bajo caución real de trescientos pesos ($300), a lo que deberá adunarse la obligación de comparecencia, cada quince días, a los estrados del Tribunal". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 1.967_12, LÓPEZ, Antonio. Rta.: 05/12/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que registra condenas y se identifica en los procesos con distintos nombres. Confirmación. Fallo: “(…) fue procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de amenazas con armas, robo en poblado y en banda, agravado también por el uso de armas, en tentativa, coacción, robo con armas tentado y robo en conato, los cuales concurren realmente entre sí. (…). Si bien su mínimo sí ajusta a tales parámetros, deben valorarse los antecedentes condenatorios que registra (…), los que impiden que, de recaer sentencia condenatoria en este sumario, la pena a imponer pueda ser dejada en suspenso (art. 26 a contrario sensu del Código Penal). A ello se suma los distintos nombres con los que se ha identificado (ver fs 350) y la circunstancia que al ser detenido aportó datos filiatorios falsos, todo lo cual evidencia el riesgo procesal de fuga al que se refiere el artículo 319 del ordenamiento ritual. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1843/12, GÓMEZ, Carlos Alejandro. Rta.: 13/12/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Homicidio calificado por el vínculo en concurso real con lesiones leves calificadas por el vínculo. Peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Imputado extranjero que reside hace tres años en el país habiendo mudado de domicilio en varias oportunidades. Inexistencia de vínculos familiares en el país. Confirmación. Fallo: (...) se encuentra procesada con prisión preventiva en orden al delito de homicidio calificado por el vínculo en concurso real con el de lesiones leves calificadas por el vínculo en calidad de autora (...). Así, el primer criterio negativo respecto a la pretensión de la defensa que debemos valorar es la importante entidad probatoria que existe en su contra, ello sin perjuicio de que ya radicado el presente proceso en este fuero y corrida que fuere la vista prevista del art. 346 del CPPN, el agente fiscal estimara que la instrucción no se hallaba completa. En segundo lugar, estimamos fundadamente que concurren al caso tanto el peligro de fuga como el de entorpecimiento de la investigación. En cuanto al primero de ellos, nótese que los pormenores que surgen de las actas escritas que componen el expediente exhiben que (...) reside en Argentina desde hace sólo unos tres años; que durante ese lapso ha ido mutando varias veces de domicilio, siendo el último en el que ha residido un supermercado del que no es titular, en el que permanecía luego de su jornada laboral y que pese a haber conformado una familia aquí, actualmente, se encuentra separada de su pareja y ahora consorte de 144 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional causa y que su único hijo es la lamentable víctima del hecho más gravoso que se le enrostra, careciendo de cualquier otra familia en este territorio, más allá de un tío con el que no tiene vínculo alguno y que la imputada, incluso, cree que pudo haber regresado a China. Todas estas circunstancias permiten deducir que en caso de recuperar la libertad podría intentar fugarse a su país de origen. Ahora bien, en lo que concierne al restante riesgo procesal, se debe tener en especial consideración que (...)v ha sido mendaz en este legajo al deponer frente a la prevención en una incipiente etapa de la pesquisa. Finalmente, el tiempo que la encausada lleva en detención no aparece desproporcionado teniendo en cuenta la expectativa de pena del concurso de delitos imputado y tampoco irrazonable, de acuerdo a las pautas establecidas por el art. 207 del código adjetivo. (...) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (...). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.837/12, WANG Yanhong. Rta.: 05/12/2012 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Concurso real entre extorsión, extorsión en grado de tentativa y robo en poblado y en banda. Causa en trámite por cuatro hechos. Imputado que fue excarcelado en otros procesos y reiteró su conducta delictiva. Desapego a las normas. Peligro de fuga. Aportación de domicilio donde no reside hace años. Confirmación. Fallo: (...) el procesamiento de (...) se encuentra firme en orden a los delitos de extorsión, extorsión en grado de tentativa -reiterado en dos hechos- y robo en poblado y en banda, todos concursando materialmente entre sí. Cabe señalar, que la anterior magistrado interviniente, se expidió respecto de la denegatoria de la excarcelación, sólo en base al suceso subsumido bajo la figura del inc. 2 del art. 167 del CPN, pero al tiempo de dictar el procesamiento, la actual jueza, dispuso la prisión preventiva de (...) por la totalidad de los hechos atribuidos en la presente. (...) debemos resaltar que el imputado se encuentra involucrado en un proceso ante el Tribunal Oral en lo Criminal (...), por cuatro hechos (...). En todas ellas, el imputado fue excarcelado (...). Frente a tal panorama, en el cual las advertencias que las diferentes instancias procesales le efectuaran al imputado parecen no haber incidido en su conducta, pues sabiéndose vinculado a reiterados procesos en los que ya ha sido excarcelado, nuevamente se ve involucrado en otros, lo cual no sólo habla de un peligro de reiteración delictiva (*), sino que evidencia un desapego tal a la norma que permite afirmar que nos encontramos frente a un certero peligro de fuga, si a ello le sumamos que (...) aportó un domicilio en el cual su hermano refirió que no residía allí desde hacía tres años (...). Cabe señalar, que luego de que se implantara una consigna policial (...) en el local del damnificado, (...) concurrió nuevamente al sitio y, lejos de disuadirse de su conducta, se vio involucrado en un nuevo suceso, oportunidad en la que amedrentó al denunciante, realizando ademanes de poseer un arma de fuego en su cintura, todo lo cual nos lleva a presumir que estamos frente al otro peligro que habilita el dictado de la medida cautelar, esto es el entorpecimiento de la investigación, pues todo lleva a concluir que en caso de recuperar su libertad concurrirá nuevamente a amedrentar a (...), como ya lo hiciera en otra oportunidad. De este modo, consideramos que los elementos valorados constituyen pautas objetivas suficientes para considerar que se ha dado la situación de excepción que admite la restricción de su libertad (...). (...) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto (...). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 43.807/12, CARMONA, Alejandro Andrés. Rta.: 04/12/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, "Cuellar", c. 35.12, rta.: 19/11/08; C. N. Crim. Corr., Sala I, "González", c. 35.138, rta.: 22/12/08. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Arraigo dudoso. Extranjero con situación migratoria irregular. Imputado que registra una suspensión del juicio a prueba y un proceso que se encuentra en condiciones de fijar fecha de debate. Confirmación. Disidencia: Posibilidad de que la eventual pena a imponer sea dejada en suspenso. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de presentarse al juzgado. Oficio a la Dirección Nacional de Migraciones para impedir su salida del país y para que se realicen los trámites pertinentes para regularizar su situación migratoria. Fallo: “I.- El Doctor Julio Marcelo Lucini dijo: (…) Sostuve que la restricción a la libertad previa al dictado de la sentencia debe responder al correcto desarrollo de la investigación y a impedir que el imputado eluda la acción de la justicia (1). Si bien la escala punitiva no supera los topes máximos previstos en el artículo 317, en función del 316 del Código Procesal Penal, ello no es determinante para decidir sobre su libertad, pues existen otros elementos de juicio que deben valorarse armónicamente. Destaco que en el Tribunal Oral en lo Criminal (…) registra las siguientes causas: a) (…) resolvió suspender el juicio a prueba por el término de un año y tres meses y b) (…) se encuentra para fijar fecha de debate (…). 145 Lo expuesto, sumado a su situación migratoria irregular y a que su domicilio es cuanto menos dudoso (…), constituyen pautas objetivas que evidencian el riesgo de sustracción a la marcha regular del proceso. (…) Tal es mi voto. II.- El doctor Ricardo Matías Pinto dijo: El delito que se le imputa al procesado se encuentra dentro de los supuestos de los artículos 316 y 317 del código de forma, y no registra condenas, por lo cual es posible sostener que la hipotética sanción podrá ser dejada en suspenso. Es así que resulta proporcional concederle la excarcelación y revocar el auto apelado, toda vez que no se advierte que resulte indispensable la medida de coerción cuestionada. No obstante, la causa en trámite ante el Tribunal Oral en lo Criminal (…) en orden al delito de tentativa de robo, la suspensión de juicio a prueba por el término de (…) dictada el (…) por el mencionado Tribunal (…) y que su domicilio es cuanto menos dudoso (…), tornan prudente adoptar una caución de tipo personal que se fijará atendiendo su situación económica y la obligación de presentarse en la sede del juzgado, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar su periodicidad de considerarlo necesario. Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde librar oficio a la Dirección Nacional de Migraciones para impedir su salida del país y realizar los trámites pertinentes para regularizar su situación migratoria. Lo que así voto. III.- El doctor Gustavo A. Bruzzone dijo: Me toca intervenir en función del artículo 36 "b" del RJCC para dirimir la cuestión traída a estudio por el Tribunal, y habiendo escuchado la grabación del audio y sin preguntas que formular a las partes, adhiero al voto del juez Lucini. (…), el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Pinto (en disidencia), Bruzzone. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 1887/12, RAMÍREZ ZEBALLOS, Abel Moisés. Rta.: 06/12/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 40.554, “Escobedo, Cristian Ezequiel”, rta.: 18/11/10. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Planteo que alude a la irrazonabilidad del tiempo transcurrido desde el inicio de la instrucción. Elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla el proceso. Morosidad en la sustanciación del proceso atribuible al imputado. Ausencia de violación a derechos del imputado. Confirmación. Fallo: "(…) Según las constancias del legajo, se atribuyó al imputado el haber sustraído a (…) la suma de dos mil trescientos pesos, junto con dos sujetos aún no individualizados, el 3 de noviembre de 2002, cuando habría forzado la cerradura de la puerta de entrada e ingresado al departamento de la calle (…), de esta ciudad. Frente a ello, la conducta de (…) se calificó como constitutiva del delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda y por haber sido perpetrado con efracción, que prevé una pena máxima de diez años de prisión (art. 167, incisos segundo y tercero del Código Penal). Así, cuando se pondera que tanto la convocatoria a prestar declaración indagatoria del 19 de noviembre de 2002 (…) como el requerimiento de elevación a juicio formulado el 11 de junio de 2012 (…), operan como actos interruptivos del plazo de la prescripción (artículo 67, cuarto párrafo, incisos "b" y "c", del Código Penal), se concluye en que no procede declarar prescripta la acción penal como se solicita. Por otra parte, cabe desatender el argumento basado en la irrazonabilidad del tiempo transcurrido desde el inicio de la instrucción -casi diez años- invocada por la defensa a efectos de fundar su planteo extintivo, toda vez que (…) tuvo oportunidad de conocer la existencia de la causa (…) previo a que con fecha 28 de febrero de 2003 se lo declarara rebelde (…), situación en la que permaneció hasta el 30 de noviembre de 2011 (…). De ahí que bajo tal perspectiva no pueda predicarse excluyentemente que la morosidad en la sustanciación de estas actuaciones sea atribuible al Estado y no al justiciable, precisamente a partir de su desatención respecto de los compromisos procesales que emergen de la sustanciación de una causa que a (…) le era conocida. Por este motivo, en supuestos como el del sub examen, en los que la duración del proceso resulta atribuible a la propia conducta del imputado, la Sala resolvió en anterior ocasión que la situación escapa a los precedentes de nuestra Corte Federal tratados en los casos "Mattei" (Fallos: 272:188), "Mozzatti" (Fallos 300:1102), "Kipperband" (Fallos: 322:360) y "Egea" (Fallos: 327:4815) y no se adecua a los criterios elaborados por los tribunales internacionales en relación con la garantía del plazo razonable (ver fundamentos de la causa 29.740, "Alderete Cañete, Luis", del 7 de agosto de 2006). Así, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha considerado que el concepto de plazo razonable a que se hace referencia en el art. 8.1 de la Convención "debe medirse en relación a una serie de factores tales como la complejidad del caso, la conducta del inculpado y la diligencia de las autoridades competentes en la conducción del proceso" (caso 11.245, resuelto el 1 de marzo de 1996, parágrafo 111). Lo propio ha sostenido la Corte Interamericana de Derechos Humanos, al considerar que "se debe tomar en cuenta tres elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla el proceso: a) la complejidad del asunto, b) la actividad procesal del interesado y c) la conducta de las autoridades judiciales..." (caso "Suárez Rosero", del 12 de noviembre 1997, parágrafo 72). En ese orden de ideas, el propio Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha puntualizado que la duración razonable de un proceso penal, a la luz del art. 6.1 del Convenio Europeo, debe apreciarse según las 146 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional circunstancias de cada caso en particular, a cuyo fin se debían computar, además de la complejidad del caso y la manera en que el asunto fue llevado por las autoridades judiciales, la propia conducta del imputado (caso König, citado en el precedente "Kipperband"). En igual dirección, el Tribunal Constitucional Español ha expresado que la violación al derecho a tener un proceso sin dilaciones indebidas, "no consiste en el mero incumplimiento de los plazos procesales, sino que se trata de un concepto indeterminado, que debe ser concretado en cada caso, atendiendo, entre otros extremos, a...la conducta del recurrente, al que le es exigible una actitud diligente" (sentencia 313/1993, citada en el caso "Kipperband"). Justamente, en un caso donde se aplicó la doctrina fijada por la Corte Federal en "Mattei" y se declaró extinguida la acción penal pese a no haber transcurrido el plazo máximo de la pena, se ponderó expresamente que la imputada hubo de encontrarse siempre a derecho y que el delito permitía la posibilidad de aplicar una condena de ejecución condicional. Allí se dijo expresamente que "debe beneficiar al procesado la dilación indebida del proceso penal cuando la demora en la tramitación de la causa no obedece a motivos que le sean imputables" (1). Aun así, y verificado que en el caso la dilación del proceso sólo es computable al propio proceder del encausado (…) dable es destacar que siquiera puede existir una absoluta equiparación entre el concepto de dilación indebida de un proceso con la prescripción de la acción penal. En ese orden de ideas, se ha sostenido que "Las dilaciones indebidas no generan necesariamente la prescripción de la acción penal para la persecución del delito, dado que por lo general se producen actos procesales que interrumpen la prescripción antes del agotamiento del plazo de la misma. Es decir, las dilaciones indebidas y la prescripción tienen significados procesales y penales distintos. Sin embargo, de lege ferenda se debería pensar en establecer para las dilaciones indebidas en los delitos menos graves y en las faltas un efecto idéntico al de la prescripción, al menos cuando la suma de los tiempos en los que el proceso ha estado detenido supera el plazo de la prescripción" (2). Al no verificarse entonces, en el particular caso del sub examen, violación al derecho del imputado a ser oído judicialmente en un plazo razonable (art. 8.1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos) o a ser juzgado sin dilaciones indebidas (art. 14, inciso 3, apartado "c" del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos), la resolución dictada debe ser homologada. (…), esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado (…), en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 1052/12, MICMAN, Marcelo Fabián. Rta.: 24/08/2012 Se citó: (1) T.O.F. de Mar del Plata, "Suranitti, Verónica B.", rta: 07/03/2006, J.A. 2006-II, fascículo n. 4, p. 51, rta: 26/04/2006. (2) Enrique Bacigalupo, El debido proceso penal, Hammurabi, Bs. As., 2005, p. 89/90. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN Rechazada. Inexistencia de una atipicidad manifiesta. Improcedencia. Confirmación. Fallo: "(…) Compartimos los fundamentos expuestos por la primera instancia n la resolución recurrida, por lo que habremos de homologarla. En efecto, la excepción de falta de acción no es la vía idónea para plantear la atipicidad de la conducta que se atribuye al imputado, salvo que ello surja de manera manifiesta e indubitable ab initio, circunstancia que no se presenta en el sub examine (1). Por otro lado, y en la medida que el representante del Ministerio Público Fiscal ya ha efectuado el requerimiento de elevación a juicio (ver fs. … del principal), estimamos que el planteo defensista basado en lo que se ha denominado "principio de insignificancia", no puede ser atendido a través de este tipo de herramientas (2). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.257/12, GENUARIO, Brian H. Rta.: 06/09/2012 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 441/10, "Incidente de excepción de falta de acción", rta. 22/04/10; c. 1188/09, "Del Gaizo", rta.: 31/08/09; c. 1215/09, "Belforte", rta.; 31/08/09; c. 34.240, "Prado", rta.: 6/05/08, y sus citas jurisprudenciales y doctrinarias. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1194/10 "Capobianco", rta. el 26/08/10. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Querellante que no ha sido directamente afectado ni es el titular del bien jurídicamente protegido. Operaciones bancarias cuestionadas en las que se habría transferido dinero de empresas comerciales en donde el querellante tendría participación. Particular ofendido: Persona jurídica. Revocación. Apartamiento. 147 Fallo: "(…) habremos de revocar el decisorio en cuestión. (…) corresponde destacar que para asumir el rol de querellante en una causa penal imperioso resulta que quien pretenda legitimar activamente haya sido afectado directamente por el hecho original y que se trate del titular del bien jurídicamente protegido por el delito presuntamente cometido. (…) consideramos que de momento no se ha acreditado en autos que (…) efectivamente resulte ser el particularmente ofendido por la denuncia que formuló. (…) en el sumario se determinó que la disposición patrimonial que habría efectuado (…), se habría materializado mediante tres operaciones bancarias de transferencias de dinero, originadas desde las cuentas de tres empresas (…). (…) destacase que de momento, se vislumbra que el carácter de damnificado, originado por el eventual delito investigado, lo ostentarían las tres firmas indicadas precedentemente, ya que el desplazamiento patrimonial habría sido provocado desde sus cuentas. En esa dirección, nótese que en el caso de sociedades, el patrimonio social de éstas resulta distinto al de sus socios o accionistas Por tal motivo, (…) a la luz de lo previsto por el artículo 82 del código adjetivo, carece del derecho de querellarse por no verificarse que se trate del particular ofendido. Ello, más allá de que se logre comprobar su participación en aquéllas empresas. (…) o quien corresponda, habrá de cumplimentar las exigencias pertinentes que habilitan a las personas jurídicas a querellar. En ese orden de ideas, corresponde precisar que la lesión se refiere a la afectación de un bien jurídicamente tutelado -y su titular-, mientras que el perjuicio puede sufrirlo otro; así, el daño no es más que la contingente consecuencia patrimonial o ideal de la lesión (Navarro, Guillermo R. Daray, Roberto R, "La Querella", editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2008, página 101). (…) el derecho a querellarse nace de la lesión a un bien jurídico protegido, que sólo corresponde a su titular y, no a quien haya sufrido el perjuicio sin ser titular del derecho. En similares términos ya se ha expedido este tribunal en el marco del recurso n° 40.776, "Izaguirre, Claudio Alejandro y otro s/ robo", resuelto el 31 de marzo de 2.011. IV. En mérito a las consideraciones expuestas, la sala RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso y, consecuentemente, apartar del rol de querellante a (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: De la Bandera) c. 1.240, MONETA, Rául J.P. y Otros. Rta.: 19/09/2012 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Delito contra la integridad sexual. Defensa que plantea también la nulidad de las medidas ordenadas. Damnificada que no puede instar la acción. Denuncia realizada por un pariente. Representación legal aún no fijada. Necesidad de llevar adelante las diligencias para resguardar las pruebas. Hecho con características especiales. Confirmación. Fallo: "(…) la magistrada de la instancia anterior (…) detalló claramente tanto las circunstancias de hecho como las normas legales que la llevaron a rechazar el planteo de falta de acción y nulidad articulada por la defensa, motivo por el cual habremos de homologar su resolutorio. (…) los cuestionamientos incoados por la defensa, respecto a que no se ha instado debidamente la acción penal en contra de (…), fundado en la carencia del impulso por parte de la agraviada, de su tutor, guardador o representante legal (artículo 72, inciso 1° del Código Penal), resultan inadmisibles. El planteo que enarbola la defensa no podrá ser atendido por diversas razones que si bien, no han sido específicamente contempladas en la legislación cuya interpretación se cuestiona, no pueden ser desatendidas. Es cierto que la norma prevé que la instancia de este tipo de delitos deba surgir inicialmente de la víctima, porque es ella la que puede franquear el ámbito de privacidad que la ley le reconoce cuando se le vulnera el bien jurídico integridad sexual (entre otros). Pero esta instancia no sólo involucra un acto inicial temporalmente, sino también un acto lógicamente iniciático. Es decir que aún en el caso de que por las razones que fueran la parte damnificada no pudiera expresar su deseo de instar (enfermedad, internación, ausencia momentánea, etc.), aún corresponde llevar adelante las diligencias urgentes, a efectos de resguardar las pruebas que pudieran ser de interés a futuro, y cuya evidencia podría perjudicar el paso del tiempo, sin que por ello resulten nulas, sino evidentemente ineficaces hasta que la acción sea instada debidamente, dentro del lapso en que la acción aún no haya prescripto. En el caso de autos, las especiales circunstancias que se derivan de la condición psíquica de la víctima, autorizan a resguardar la prueba y tomar las medidas urgentes y, una vez que se haya individualizado quien se hará cargo de los intereses de la damnificada, será el momento de interrogarlo, con la urgencia del caso, especialmente por la instancia de la acción, sin cuya aquiescencia no se podría proseguir el trámite a la próxima etapa procesal. Por otro lado, sostener que no se deben llevar a cabo tales actos por una deficiencia en la instancia, cuando la pariente más próxima de la damnificada ha manifestado con su actitud y expresamente su voluntad de perseguir a quien damnificara a su madre, podría importar la renuncia del estado a los deberes a los que se comprometió al signar convenciones como Cedaw y Belém do Pará. Finalmente, las especiales características del caso ameritan que la norma relativa al ejercicio de la acción deba ser interpretada ampliamente, hasta tanto el devenir de los trámites correspondientes permitan obtener las precisiones necesarias. 148 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1916/12, F., Ch. S. Rta.: 20/11/2012 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Lesiones leves. Defensa que alega que la víctima no refirió que deseaba instar la acción penal. Hecho de violencia doméstica. Excepción prevista en el inciso 2 del artículo 72 del C.P.P. sobre la base del compromiso internacional asumido por el Estado (Ley n° 26.485 Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los Ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales”). “Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer” y “Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer -Convención de Belem Do Pará-” que revisten jerarquía constitucional desde su aprobación mediante las leyes 23179 del 8 de mayo de 1985 y 24632 del 13 de marzo de 1996. Fiscal que ha requerido la instrucción de las actuaciones. Confirmación. Fallo: “(…) III.- El delito que se le atribuye al acusado, lesiones leves, es dependiente de instancia privada y requiere ser impulsado por la parte. Sin embargo, estimamos que la falta de acción promovida deberá ser rechazada. El artículo 72, inciso 2, del catálogo normativo contempla que en el caso de las lesiones leves, dolosas o culposas, se podrá proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o de interés público. “…El concepto de seguridad pública ha sido explicado por la doctrina como sinónimo de “seguridad común” o, en su sentido más amplio, como “resguardo o protección de la colectividad…en tanto esas lesiones hayan de algún modo vulnerado los bienes antedichos, trascendiendo el interés individual y poniendo en riesgo concreto o comprometiendo un bien útil o necesario para la comunidad, corresponde actuar oficiosamente” (1). Este supuesto se verifica en el caso. Valoramos especialmente el dictamen efectuado en la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación donde (…) fue examinada por los galenos que la entrevistaron y a partir de su relato determinaron que “…estaba…desprovisto de emociones e intenta negar la gravedad de los hechos, como al mismo tiempo intentaría autoinculparse por el episodio relatado y eximir a su pareja de toda responsabilidad…se observan mecanismos característicos de victima como de victimarios: justificación, naturalización, minimización y negación de la gravedad de los hechos relatados. Intenta justificar los episodios de violencia física (nos pegamos los dos) y verbal, a partir de los celos que califica como “mutuos”…también habría negación de la adicción de ambos al consumo de alcohol (una botella cada uno los fines de semana), aún estando la dicente embarazada (tenía antojo de vino tinto)…se observa…una distancia afectiva respecto de sus hijos de anterior pareja e incluso de su beba recién nacida…”. En ese contexto se concluyó que se estaría frente a un caso de violencia conyugal en la categoría de maltrato físico, psicológico y verbal de alto riesgo (….). Tenemos en cuenta el contexto en que se produjeron los hechos y que a pesar de su gravedad (…) justifica el maltrato al que era sometida. En ese sentido debe investigarse si su versión respecto a la autoproducción del episodio es razonable y en todo caso si fue una acción libre, y de no ser así si estuvo determinada por el imputado, valoramos su eventual función de garante del bien jurídico afectado de la víctima. Por ello entendemos que se configura la excepción prevista en el inciso 2 del artículo 72 del código sustantivo, pues en estos casos el Estado esta obligado frente a las responsabilidades asumidas internacionalmente a darle cumplimiento a las garantías mínimas que establece el artículo 16 de la ley n° 26.485 del 11 de marzo de 2009 de “Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los Ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales”, que incluye el derecho de las mujeres a vivir una vida sin violencia. El titular de la acción pública ha requerido la instrucción del legajo y se opuso a la excepción, lo cual nos sitúa en los parámetros del artículo 72 del Código Penal en la excepción expuesta. A su vez las características del hecho incluyen temas abordados por la “Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer” y la “Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer -Convención de Belem Do Pará-”, que revisten jerarquía constitucional desde su aprobación mediante las leyes 23179 del 8 de mayo de 1985 y 24632 del 13 de marzo de 1996 respectivamente, a partir de las cuales el Estado Argentino se comprometió a investigar, sancionar y reparar de manera efectiva los conflictos que se susciten en temáticas en que las mujeres y los niños estén involucrados. IV.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1601/12, C. C., O. H. Rta.: 15/11/2012 149 Se citó: (1) Baigún, David – Zafarroni, Raúl “Código Penal y Normas Complementarias”, Tomo 2B, Pág. 394 y ss., 2da. Edición, Hammurabi, Bs. As., 2007. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Acusador particular que no reviste la exigencia del Art.82, del C.P.P.N. El bien jurídico protegido es la administración pública. Apartamiento de querellantes. Revocación. Procedencia. Fallo: "(…) El apelante tanto en la presentación que encabeza este incidente como en la audiencia, propicia la separación de los acusadores particulares, porque consideran que al no ser titulares del bien jurídico protegido por el tipo penal por el que se ha requerido su juicio - negociaciones incompatibles con el ejercicio de la función pública - y no verificarse un perjuicio concreto y directo a su respecto no pueden ser considerados particulares ofendidos en los términos exigidos por el artículo 82 del código procesal penal. Conforme surge de los principales, en el hecho vinculado con la licitación adjudicada a "Swiss Medical Sports", resultaron procesados, por un lado, (…) como autor del delito de negociaciones incompatibles con el ejercicio de la función pública y, por el otro, (…), (…), (…), (…), (…), (…)y (…)como partícipes necesarios de ese delito. Por estos delitos formularon la fiscalía y la querella sus respectivos requerimientos de elevación a juicio. (…) entendemos que para ser querellante en una causa penal es necesario ser el titular del bien jurídicamente protegido por el delito presuntamente cometido y haber sido afectado directamente por aquél (conf.1240-12 "Moneta, Raúl y otros", rta.19/9/2012 y causa 40776 "Izaguirre Claudio y otra", rta 31-3-2011). En el caso particular, nos encontramos frente a un delito en el cual, el bien jurídico protegido es la Administración Pública y donde, además, no se verifica ningún perjuicio directo para los socios ni para la entidad deportiva, más allá de las consecuencias indirectas que pudieron haber sufrido. La circunstancia de que "Swiss Medical Sports" no haya tomado posesión como gerenciadora de las actividades recreativas del club - a excepción del fútbol- y consecuentemente no haya realizados ningún acto de contenido económico vinculado con la licitación, pone en evidencia la inexistencia de un daño concreto y directo para los socios y para el Club Ferrocarril Oeste. Por estos motivos, haremos lugar a la excepción por falta de acción introducida por la defensa de (…) y dispondremos el apartamiento de los querellantes, exclusivamente, respecto del hecho vinculado con la licitación otorgada a "Swiss Medical Sports". IV. En atención a lo resuelto precedentemente, corresponde que las costas sean impuesta por su orden, exclusivamente, en lo que a este incidente respecta. (…) el tribunal resuelve: I. Revocar la resolución de fs. (…), hacer lugar a la excepción por falta de acción interpuesta por la defensa de (…) y apartar de su rol a los querellantes, respecto del hecho vinculado con la licitación otorgada a "Swiss Medical Sports".II. Imponer las costas por su orden, exclusivamente, en lo que a este incidente respecta". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Roldán). c. 1.683/12, HERMAN, Pablo A. Rta.: 04/12/2012 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Concedida bajo caución juratoria. Ausencia de riesgos procesales. Imputado que se presentó voluntariamente al proceso designando abogado defensor. Confirmación. Disidencia: concesión bajo caución real por haber transcurrido un largo tiempo desde que cometió el hecho hasta que se presentó con abogado defensor y pidió que se lo exima de prisión. Fallo: "(…) se concedió la exención de prisión de (…) bajo caución juratoria. El juez Jorge Luis Rimondi dijo: (…) no existen elementos objetivos que permitan presumir que el imputado (…) intentará eludir la acción de la justicia o entorpecer la investigación (art. 280, C.P.P.N.), para revocar la concesión de la exención de prisión que pretende el fiscal. Ello es así, dado que inicialmente se individualizó al imputado a partir de vistas fotográficas (…), y los datos brindados por quien al momento de los hechos se presentó como su concubina (…), no habiendo sido aprehendido al momento del hecho. Asimismo, como indicara el juez de grado, si bien tras éste no hubo registro de su paradero, lo cierto es que no fue notificado de la formación del sumario en su contra, y la orden de detención librada (…) se motivó en ese desconocimiento, a pesar de las medidas practicadas por la jurisdicción hasta ese momento. Por ello, y si bien la escala penal en abstracto prevista para el delito investigado en autos resulta elevada, lo cierto es que en consideración a las pautas fijadas por (…) el Plenario (…) "Díaz Bessone", frente a la carencia de otros elementos que permitan sostener alguno de los riesgos procesales ya mencionados, corresponde rechazar la pretensión del acusador público en cuanto pretende se revoque la concesión de la exención de prisión respecto del imputado (…). Obsérvese que se presentó voluntariamente al proceso, mediante este pedido, habiendo designado abogado defensor para que lo asista en este asunto, y que según informara (…) la Dirección Nacional de Migraciones (…) no habría cruzado la frontera del país. (…) En cuanto a la instrucción del sumario, no surgen -de momento medidas de prueba pendientes cuya producción pudiera ser obstaculizada por el imputado, en este estadio. Por ello, voto por que se confirme el auto recurrido. El juez Alfredo Barbarosch dijo: (…) entiendo que corresponde modificar el tipo de caución (…), extremo que no 150 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional afecta el principio de la no reformatio in peius, desde que esta intervención fue motivada por el recurso del acusador público. Así, se ha dicho que "…cuando la impugnación haya sido interpuesta por el Ministerio Fiscal en disfavor del reo, el tribunal ad quem queda facultado no sólo para empeorar la situación del imputado (reformatio in peius), sino también para reformar la resolución a favor del mismo (reformatio in melius)" (**). (…) si bien entiendo corresponde conceder la exención de prisión (…), considero que se debe modificar el tipo de caución, en atención a que, como lo refirió el fiscal en la audiencia, luego de ocurrido el hecho, (…) transcurrieron casi cinco años hasta que el imputado solicitó su exención de prisión, y designó su defensa técnica. Por otro lado, el imputado ha constituido domicilio en este expediente, (…) pero no se ha denunciado el real (…). El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…) adhiero al voto del juez Jorge Luis Rimondi. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión obrante a fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch (en disidencia), Bruzzone. (Sec.: Biuso). c. 43.871_12, ZELADA, Javier Ascencio. Rta.: 14/12/2012 Se citó: (*) CNCP, Plenario n° 13, rto.: 30/10/08, "Díaz Bessone". (**) Disposiciones generales sobre los recursos en el Código Procesal Penal de la Nación", de Norberto J. Iturralde, La Ley 1995-C, 1238. EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Imputado procesado por homicidio agravado en tentativa en concurso real con amenazas con armas. Situación de excepción prevista por el art. 319 C.P.P.N. que evidencia desprecio y permite presumir que no se avendrá al cumplimiento de las normas procesales. Confirmación. Disidencia: Riesgos procesales que pueden ser neutralizados por la aplicación de una medida de restricción de acercamiento a la damnificada, fijación de una caución pecuniaria y la obligación de comparecer al juzgado. Revocación. Fallo: "(…) Los jueces Mirta López González y Rodolfo Pociello Argerich dijeron: (…) habremos de homologar el decisorio impugnado. (…) la interposición recursiva básicamente se circunscribió a cuestionar el auto de procesamiento dispuesto respecto de (…), sin brindar fundamentos precisos para rebatir el rechazo de la exención de prisión que aquí nos convoca (…). Conforme se desprende de las constancias de la causa, el encausado ha sido procesado en orden al delito de homicidio agravado, en grado de tentativa, en concurso real con amenazas con armas -ver fs.(…) -. Ello sentado, la escala penal prevista para el injusto que se le reprocha, (…) permiten concluir que se ha dado, en el presente caso, la situación de excepción prevista en el artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación, porque quien actúa evidenciando tal desprecio por los bienes ajenos que afecta con su conducta, difícilmente se avendrá al cumplimiento de las normas procesales que imponen su comparecencia periódica hasta la conclusión del juicio. Disidencia de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: Disiento con tal postura por cuanto considero que podrían adoptarse medidas menos gravosas que la privación de libertad para igualmente asegurar la sujeción de (…) a este proceso y garantizar que la investigación se lleve a cabo sin obstáculos. (…) las circunstancias expuestas por mis colegas que dan cuenta de los riesgos procesales, a mi entender, podrían ser neutralizadas con la restricción de acercamiento a la damnificada, la fijación de una caución pecuniaria y la obligación de comparecer periódicamente al juzgado de origen (arts. 310 in fine y 324 del C.P.P.N.). (…) el tribunal resuelve: Confirmar la resolución de fs.(…), mediante la cual se denegó la exención de prisión de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori (en disidencia), López González. (Sec.: Raña) c. 1501/12, LIENDO, Hugo A. Rta.: 04/10/2012 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Calificación que admite la concesión del beneficio. Suspensión del juicio a prueba revocada. Ausencia de riesgos procesales de elusión. Voluntad de estar a derecho. Imputado que aportó su verdadero nombre y el domicilio de su hermano donde se le cursaron citaciones a las que compareció. Ausencia de antecedentes y de rebeldías. Revocación. Concesión bajo caución juratoria con la obligación de comparecer al tribunal quincenalmente. Fallo: "(…) La situación de (…) en el proceso fue resuelta a tenor del artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación por considerárselo prima facie autor penalmente responsable del delito de hurto de vehículo dejado en la vía pública en grado de tentativa (fs. …). Esta calificación legal y la carencia de condenas penales admiten en principio la exención de prisión solicitada, en función de la penalidad prevista en los artículos 42 y 163 inciso 6 del Código Penal y de la 151 posibilidad de que, de recaer condena en estas actuaciones, sea de ejecución condicional, todo lo cual nos ubica en la primera hipótesis del artículo 316 segundo párrafo del código adjetivo. La sola circunstancia de que le hubiera sido revocado el pasado (…) el beneficio de la suspensión de juicio a prueba que le había sido acordado el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…) de La Plata por el período de un año y seis meses (fs. …) y de que posea otra causa en trámite por ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…), en la que fue excarcelado el (…) (fs. …), no es suficiente para considerar reunidas las pautas de riesgo de elusión contempladas en el artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación. Por el contrario, se evalúa de manera favorable el comportamiento asumido por el imputado tanto en este proceso como en el que se le sigue ante el TOC (…). Repárese en que en estas actuaciones se presentó al ser convocado, lo que surge tanto de la constancia de fs. (…) como de su indagatoria de fs. (…). De igual modo las actuaciones de fs. (…) revelan su comparecencia ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° (…). Por otra parte, si bien (…) se encuentra en situación de calle, aportó en todo momento el domicilio de su hermano, al que le fueron cursadas citaciones a las que se presentó, más allá de que también lo constituyó a los fines de esta causa en la sede de la Defensoría Oficial n° (…) (fs. …). Si a lo dicho se agrega que el imputado brindó en todo momento su verdadera filiación (fs. ...), carece de condenas penales y declaraciones de rebeldía (fs. …), y ningún elemento autoriza a sospechar que pudiera entorpecer con su libertad el curso de la investigación, corresponde entonces conceder la exención de prisión solicitada bajo caución juratoria, aunque con la imposición del deber de presentarse quincenalmente ante el juzgado instructor. Por ello se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs.(...) en cuanto fue materia de recurso y CONCEDER LA EXENCION DE PRISION de (...) bajo caución juratoria y con la obligación de presentarse quincenalmente ante el juzgado de instrucción, a menos que allí se fije un plazo menor (artículos 310, 316 segundo párrafo, 319 a contrario sensu, 320 y 321 del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Sec.: Fuertes). c. 1.627/12, MATTOS, Ismael. Rta.: 29/10/2012 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Procesamiento no firme. Robo agravado por haber sido perpetrado con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo acreditarse y en un lugar poblado y en banda. Penalidad que contradice la 1ra. alternativa del art. 316 segundo párrafo del C.P.P.N. Condena anterior. Imposibilidad de que una eventual sanción a imponer sea dejada en suspenso. Confirmación. Disidencia: Datos filiatorios correctos al momento de la detención. Presentación que demuestra voluntad de encontrarse a derecho. Revocatoria. Concesión bajo caución real. Fallo: "(…) El juez Mauro A. Divito dijo: Surge de la decisión adoptada (…) -no firme- que a (…) se atribuyó la comisión del delito de robo agravado por haber sido perpetrado con un arma cuya aptitud para el disparo no ha podido acreditarse y en un lugar poblado y en banda (artículos 166, inciso 2°, último párrafo y 167, inciso 2°, del Código Penal). En atención a ello y a la condena informada (…) del principal, dictada el 10 de noviembre de 2009, la situación del imputado no encuadra en los supuestos a que alude el artículo 316, segundo párrafo, del Código Procesal Penal, puesto que se ven superados los ocho años contemplados en la primera hipótesis y además, el antecedente condenatorio aludido impide que, en su caso, una eventual sanción sea de cumplimiento suspensivo (segunda alternativa de la norma citada). Sin embargo, debe ponderarse que al ser detenido, el causante brindó su filiación de manera fiel (...) y al tomar conocimiento de la citación que en su oportunidad se ordenó (…), presentó el escrito agregado (…), en el que proveyó a su defensa y solicitó una nueva audiencia para prestar declaración indagatoria, extremo que motivó que se dejara sin efecto la declaración de rebeldía dispuesta (…). Incluso, luego de ese acto procesal (…), (…) fue nuevamente convocado (…) y compareció al día siguiente a fin de cumplir con las diligencias ordenadas (…). En ese contexto y no obstante la declaración de rebeldía suscripta (…), cabe valorar que la presentación que encabeza este incidente demuestra la voluntad del imputado de encontrarse a derecho en las actuaciones, comportamiento que, como se vio, asumió en ocasiones anteriores. Por ello, la decisión dictada debe ser revocada y habrá de concederse la exención de prisión a (…) bajo una caución real suficiente (artículo 324 del Código Procesal Penal), en atención a que inicialmente se dio a la fuga (...). En razón de lo expuesto y a partir de las referencias brindadas por el indagado (…), se estima adecuado establecer el monto de la caución en mil pesos ($ 1000) e imponer a (…) la obligación de concurrir cada quince días al juzgado de la causa. Así voto. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: En el auto de procesamiento adoptado (…) no firme- se atribuyó a (…) la comisión del delito de robo agravado por haber sido perpetrado con un arma cuya aptitud para el disparo no ha podido acreditarse y en un lugar poblado y en banda (artículos 166, inciso 2°, último párrafo y 167, inciso 2°, del Código Penal). La penalidad prevista para esa calificación legal contradice la primera alternativa del artículo 316, segundo párrafo, del Código Procesal Penal, pues resultan superados los ocho años allí contemplados. Al propio tiempo, la hipótesis restante tampoco es viable en el sub examen, dado que el imputado registra una condena 152 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional dictada el 10 de noviembre de 2009 a la pena única de siete años y diez meses de prisión, que incluyó la declaración de reincidente (…), de manera que no cabe predicar que una futura sanción sea dejada en suspenso. Ciertamente, se pondera que el primer indicador que inexorablemente debe computarse a los fines aquí analizados resulta ser la pena en expectativa, pues conocedor (…) de la considerable pena que pudiere corresponderle, bien puede procurar la elusión de sus compromisos procesales (1). Esa afirmación, incluso, se nutre de la propia actitud asumida ante la prevención, dado que el causante se dio a la fuga (…) y de igual modo se deduce de las circunstancias del hecho atribuido, cuya ponderación no cabe desatender en el marco de evaluación del peligro procesal aludido, tal como lo afirmó la Corte Federal (causa "Morales, Domingo", del 28-12-2010 y de la Sala, causa n° 41.024, "Ochoa, Claudio", del 31-5-2011). En efecto, se recuerda que el suceso investigado habría importado el apoderamiento ilegítimo de dinero que tuviera lugar en la finca de los damnificados, a la que dos individuos habrían ingresado mediante violencia, vistiendo chalecos y gorras de la Policía Federal e invocando ser personal preventor (…). Por esos motivos y dado que aun cuando el causante estuvo a derecho en las actuaciones, según valoró el Ministerio Público Fiscal (…), en dos oportunidades se dispuso su rebeldía (…), habrá de homologarse la decisión asumida. Consecuentemente, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 1.978_12, AVALOS, Pedro Ricardo. Rta.: 04/12/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, c. 10.422, "Bustamante, Ricardo", rta:19/03/2009 y C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.581, "Albarracín, Stella", rta: 18/03/2011 y c. 40.675, "Agüero Arévalos, Francisca", rta: 07/4/2011. EXTORSIÓN. En grado de tentativa. Procesamiento. Empleados de un diario que, en el marco de un conflicto laboral y gremial, exigieron dinero a cambio de impedir su circulación. Aprovechamiento de la situación para satisfacción de sus propios intereses. Confirmación. Fallo: "(…) I. Contrariamente a lo pretendido por los asistentes técnicos de (…), entendemos que los elementos reunidos conforman un cuadro de cargo en los términos del art. 306 del código adjetivo. La existencia de un conflicto gremial y laboral precedente y contemporáneo configura el marco en el que se inscribe el suceso investigado. Las pruebas de cargo recogidas sobre éste, con la convicción que esta instancia requiere, son suficientes para que el sumario avance hacia la próxima etapa donde, con la amplitud propia del debate y sus características de oralidad, inmediación, concentración, contradicción y publicidad - podrán analizarse los pormenores del contexto en el cual tuvo lugar su desarrollo y arribarse así a un pronunciamiento definitivo. Destacamos que (…) (fs. …) brindaron detalles de las exigencias patrimoniales supuestamente realizadas por los encausados en reiteradas oportunidades, en especial en la reunión mantenida el 17 de febrero de 2011, bajo la amenaza, en caso de que no accedieren a abonar la suma de ocho millones de pesos, de impedir la circulación del diario "…". Los testimonios encuentran respaldo en la filmación de la reunión donde se verifican las intimidaciones dirigidas por (…) a los representantes de la querella, "(…) SA" y las pretensiones dinerarias para evitar el "bloqueo" del matutino, accionar que finalmente se concretó el 26 y 27 de marzo del mismo año. Ilustra este punto el contenido del archivo de audio y video -reservado en Secretaría- identificado como "(…), obra a fs. (…). Véase, vgr. las expresiones registradas desde los (…)''. De igual modo, el archivo de la conversación telefónica mantenida entre (…) el 2 de marzo de 2011 identificado como "(…)"-, refuerza el cuadro de cargo. Al efecto, puede cotejarse la transcripción agregada a fs. (…) efectuada por la misma División. Importa señalar que la prueba colectada acredita, prima facie, que las exigencias dirigidas por (…) tenían por fin satisfacer intereses personales y no, como pretendió la defensa, reclamos de los empleados de la empresa, los que aparecen utilizados como un medio apto en procura de ese objetivo. No hay duda que los reclamos laborales se ubican fuera del ámbito penal, mas las constancias reunidas reflejan que los encausados, excusándose en el conflicto al que se aludiera en el sub examen, desarrollaron un puntual accionar delictivo, pretendiendo obtener mediante el ejercicio de una conducta intimidatoria un beneficio estrictamente personal, lo cual sí queda atrapado por el tipo previsto por el art. 168 del Código Penal. (…) en tanto se ha entendido que el delito que se reprocha ha quedado en grado de conato, por no haberse producido la disposición patrimonial pretendida (…) Por las consideraciones precedentes, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Bloj). c. 787/12, SIRI, Luis A. y otro. Rta.: 04/07/2012 153 EXTORSIÓN. Procesamiento. Defensa que alega una inimputabilidad por estado de ebriedad. Imputados que se negaron a la extracción de sangre y orina. Proceder que no se condice con un estado de ebriedad. Confirmación. Fallo: "(…) En relación al agravio esgrimido sobre un supuesto estado de ebriedad por parte de (…) y (…) al tiempo de su detención y, por ende, al momento del suceso, compartimos los argumentos trazados por el instructor, precisamente en punto a que la versión que introdujeron los encartados al declarar en los términos del artículo 294 del código de rito no encuentra apoyo en constancia alguna del sumario. Para decidir en tal dirección, el juez tuvo en cuenta que el damnificado no mencionó en ninguna de sus declaraciones que los sujetos que lo habrían sorprendido y obligado a la entrega de dinero tuvieran signos de hallarse bajo los efectos del consumo de alcohol. Tampoco surge ello de los dichos del preventor (…). Asimismo, el magistrado valoró que del relato de (…) sobre el desarrollo del accionar de los encartados, se advierte que éstos habrían obrado en forma diligente en orden al fin que perseguían. A ello se suma que en las actas de detención, se dejó constancia que, con respecto a la ebriedad y otras intoxicaciones, ambos se hallaban en aparente estado normal (…) como así también que cada uno brindó sus datos personales y domicilio al momento de su aprehensión. (…) tal como lo destacó el magistrado de grado, los imputados negaron autorización para la extracción de sangre y orina de su cuerpo, pese al tiempo transcurrido entre el hecho y la llegada de los médicos legistas más de doce horas-, circunstancia que no puede soslayarse aún frente a la hipótesis de la defensa sobre una supuesta recomendación por parte de los profesionales que, a su vez, no halla asidero en prueba alguna -ver fs. (…). (…) al cuadro probatorio reunido se incorporó el informe médico legal, que da cuenta que tanto (…) como (…) estaban lúcidos, orientados en tiempo y espacio y no presentaron signos de productividad psicótica ni tóxica -ver fs.(…)-. Si bien este dato debe valorarse teniendo en cuenta que fue realizado doce horas después del hecho, llama la atención que la ingerencia de alcohol a la que aluden los encartados desde diez horas antes del suceso no hubiera dejado al menos algún rastro -como ser, aliento etílico-, circunstancia que hubiera sido advertida y consignada en el informe en cuestión. (…) respecto de la impugnación dirigida hacia el encuadre legal asignado al caso, dicho agravio no será tratado toda vez que, más allá de que es esencialmente provisorio y susceptible de variar con el devenir del proceso, no resulta vinculante para el representante del Ministerio Público Fiscal al momento de concretar la acusación, ni para el tribunal de juicio al dictar sentencia y tampoco tiene incidencia directa sobre la libertad de los encausados. (…) se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: De la Bandera) c. 1.474, HURRICH, Sergio R. y otro. Rta.: 03/10/2012 EXTORSIÓN. En grado de tentativa. Imputado que obligó mediante intimidación a la damnificada a entregar una suma de dinero en concepto de una supuesta deuda contraída por su hermano. Confirmación. Fallo: "(…) se decretó su procesamiento en orden al delito de extorsión en grado de tentativa (…). Se le atribuye a (…), y a (…) quien se encuentra procesado por el mismo delito, haber obligado mediante intimidación, a (…) a entregar la suma de ciento veinte mil pesos en concepto de pago por una supuesta deuda contraída por su hermano. Así, el 22 de julio de 2011 (…) recibió un llamado telefónico en su trabajo distribuidora "(…) SRL"-, (…) donde una persona de sexo masculino le manifestó en idioma chino "Vos sos la hermana (…), el tenía una deuda con nosotros, somos del noreste de china y nos debe 120.00, vos tenés 72 horas para ver qué vas a hacer, sabemos dónde estás y conocemos tus movimientos, sino atenéte a las consecuencias, llamame al (…), cortando luego la comunicación.". Con posterioridad, el 25 de julio (…) recibió un llamado telefónico en el mismo lugar, donde una voz masculina le dijo "busco a la hermana de (…), decile que ya terminó el plazo que le dije, ella me tiene que pagar la deuda del hermano, decile que me llame sino todos los chinos que están ahí van a sufrir una grave consecuencia, soy (…) del barrio coreano de Flores". Luego y con la colaboración de la División Defraudaciones y Estafas de la PFA, se acordó una primera reunión (…) en Avda. (…), la cual no se llevó a cabo. Se materializo el 1 de agosto (…) en el bar (…). Una vez allí, (…) se sentó en una mesa al final del salón, y al cabo de unos minutos se aproximó un hombre de origen oriental, (…) quien le preguntó si era la hermana de (…). Ella respondió en forma afirmativa y el sujeto se retiró del lugar comenzado una vez a fuera, un llamado telefónico a través de su celular. Al ingresar nuevamente al bar, se ubicó en la primera mesa, e ingresó luego un sujeto de sexo masculino, (…) quien fue reconocido por los preventores y la damnificada como uno de los individuos que se encontraba el día del primer encuentro en el lugar que se había indicado. Tras unos minutos, la damnificada recibió un llamado telefónico, en razón del cual se levantó de su mesa, se dirigió a la salida del local, siendo interrumpida su marcha por una pregunta o consulta del sujeto de origen oriental, para luego regresar (…) a la mesa que había ocupado en primer lugar. Este individuo se acercó nuevamente a la mesa de la denunciante y mantuvo un breve dialogo hasta que aquélla le entregó una bolsa de nylon de color rojo, la cual guardó dentro de su campera. Inmediatamente después, se procedió a su detención, así como también del individuo que 154 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional fuera reconocido en la primera reunión (…) para concretar la entrega, y se secuestró el dinero utilizado para realizar la diligencia. (…) Dos fueron los aspectos resaltados por la defensa en el marco de la audiencia. El primero giró en torno a descalificar el procedimiento policial que determinó la detención de su asistido; el segundo pretendió sostener la falta de acreditación de su participación en el hecho investigado en autos. En respuesta al planteo de nulidad articulado por el Dr. (…), manifestamos, como bien lo señaló el Dr. (…), que no se afectó garantía constitucional alguna. Ello así por cuanto el derecho a la privacidad al que se aludiera en el marco del recurso, no se puede sostener válidamente en la "entrega controlada", no solo porque se desarrolló en un bar, donde evidentemente la expectativa de privacidad se reduce notablemente, sino porque uno de los integrantes de esa reunión, la propia damnificada, habilitó la intervención policial a raíz de la denuncia previamente hecha. (…) a consecuencia de considerase víctima de un hecho que denunció en la Seccional (…) de la PFA, dispuso de su ámbito de privacidad al exponerlo legítimamente a la prevención, permitiendo que la policía actuara en el marco de la reunión que ella misma concertó con los imputados a fin de acreditar los extremos de su denuncia. De allí que no resulta necesaria una orden judicial con los alcances que pretende la defensa para intervenir en ese encuentro, dado que en toda comunicación interpersonal cualquiera de los intervinientes puede disponer de la expectativa de privacidad sin que los restantes puedan alegar un legítimo agravio a ese respecto. Por lo demás, también resultó amparada legalmente la detención que determinó el procedimiento, en tanto en flagrante delito fue detectado el imputado al tiempo de llevarse a cabo la entrega controlada, lo que habilitó su detención por personal policial, arts. 284 inc. 4 del CPPN, pues no debemos soslayar que, como se dijera, ya existía una denuncia ante la prevención por la exigencia dineraria, por lo que la actividad policial estaba dirigida en ese momento a sorprender a los sujetos activos del delito denunciado, en tanto a esa altura se desconocía su identidad, en el mismo momento en que entraran en contacto con la damnificada y pretendieran dar cumplimiento a su plan. En este sentido y a contrario a lo sostenido por la defensa, quien es "sorprendido 'infraganti'" es el imputado, siendo irrelevante que los funcionarios policiales tuvieran conocimiento previo a no de lo que acontecería. Sobre este último aspecto, si bien la defensa habla de una tentativa inidónea del delito de extorsión porque la entrega del dinero estaba siendo controlada, lo cierto es que, como lo replicó la fiscalía, la exigencia indebida mediante intimidación se habría concretado en un tiempo anterior a la denuncia, extremo que determinó a (…) realizarla precisamente, en tanto en ese momento, no controlado, comenzó la ejecución del delito que se reprocha, en grado de conato. (…) en cuanto a la participación de (…) en este asunto, debemos destacar los dichos del principal (…), quien advirtió que el nombrado estuvo presente en ambos encuentros, en el primero fallido, donde habría tenido un comportamiento llamativo, y en el restante donde en definitiva fuera detenido, extremos que incluso admite en su descargo, sin perjuicio de que la explicación que brinda resulta inverosímil en tanto solo se sostiene con sus dichos. Pues es poco creíble que concurra dos veces a un bar con la única finalidad de tomar un café por indicación de un tercero de quien solo aportó el nombre (…), precisamente en los días, horarios y lugares en que se concertaron las reuniones donde se entregaría el dinero exigido. Por ello, y sin perjuicio del grado de intervención en el quehacer delictivo investigado en autos que pudiera alcanzar (…), los elementos hasta aquí examinados permiten agravar su situación procesal en los términos del art. 306 del CPPN, para que el asunto avance a su respecto, a fin de que arriben a la etapa crítica donde con la opinión de los acusadores se decidirá si el caso debe o no ser llevado a juicio. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión obrante a fs. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 43.168-12, FIGUEREDO, Miguel Angel. Rta.: 20/09/2012 EVASIÓN. Culposa. Procesamiento. Favorecimiento de fuga. Violación al deber de cuidado al perder contacto visual respecto de quien se encontraba internado y tenía la obligación de custodiar. Confirmación. Fallo: "(…) Los elementos obtenidos durante la pesquisa resultan suficientes para el dictado del procesamiento de (…). Ello así en tanto autorizan a sostener prima facie que el nombrado fue negligente en su función mientras se encontraba a cargo de la custodia de (…), favoreciendo así la fuga de este último a través de una ventana ubicada en la sala de emergencia del hospital en que se encontraba internado. Cabe señalar que (…) se encontraba detenido a disposición del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…). El propio imputado admite haber incumplido con las disposiciones del reglamento de procedimiento con detenidos, del cual obra una copia a fs. (…), no sólo al retirase del costado de la cama, sino también al perder todo contacto visual con (…) (cfr. fs. …), extremos que dan cuenta de un obrar descuidado de su parte que posibilitó la fuga en cuestión. No suple su negligencia el hecho de haber presuntamente esposado al detenido a la cama, pues aun atendiendo a un supuesto pedido de los médicos para preservar el pudor de las mujeres que allí también se encontraban internadas, lo cierto es que debió haber arbitrado los medios a su alcance para efectuar la debida custodia sin dejar de tener al detenido a su vista, siendo también relevante en este aspecto las condiciones que presentaba la ventana ubicada en la sala hospitalaria (cfr. informe de fs. …). Por ello, corresponde confirmar el auto traído a estudio en todo cuanto fuera materia de recurso, lo que así se RESUELVE. (…)". 155 C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 1.585/12, GAMEZ, Pedro F. Rta.: 01/11/2012 EVASIÓN. Culposa. Procesamiento. Favorecimiento. Custodio que facilitó la evasión de un menor (Ley 22.278). Menor dispuesto tutelarmente no "detenido". Atipicidad. Sobreseimiento (artículo 336, inciso 3° del cuerpo adjetivo). Fallo: "(…) La defensa plantea la atipicidad de la conducta reprochada a (…) porque, a su criterio, un menor dispuesto -como era el caso de (…)- no es el sujeto "detenido o condenado" por cuya evasión la norma castiga al funcionario público encargado de su custodia que la favoreciere por negligencia. (…) la privación de la libertad es el punto común entre la prisión preventiva de los adultos y la internación de los menores dispuesta en el marco de la ley 22.278 en una institución de régimen cerrado. Jurisprudencial y doctrinariamente se admite una equiparación in bonam partem -limitada a ese aspecto únicamente-, para reconocer a los menores similares garantías procesales que las previstas para el régimen penal de detención de aquéllos (CSJN, Fallos: 328:4343). Distinta es la situación al momento de tener que evaluar penalmente, frente a la fuga del menor, la actuación de quien lo custodiaba. Esta circunstancia exige poner el acento en las sustanciales diferencias entre una y otra situación, y aplicar un criterio restrictivo, porque de lo contrario se desembocaría en una interpretación analógica en contra del imputado, prohibida por el artículo 18 de la Constitución Nacional. (…) estimamos acertado el planteo de la defensa, pues la facilitación de evasión que se le imputa a (…) lo es en relación a una persona que no estaba ni detenida ni condenada. El menor (…) estaba privado de su libertad en virtud de una "disposición tutelar" regida por la ley 22.278, cuyos fines, fundamentos, tratamiento y asistencia difieren diametralmente con la "detención" ordenada a través de una prisión preventiva o a resultas de una condena. Por utilizar iguales términos en su redacción, resulta pertinente remitirnos a lo sostenido por la doctrina para el delito previsto en el artículo 280 del cuerpo penal e indicar que, entre otros, los menores tutelados no pueden ser sujetos activos porque no revisten la calidad de detenidos (1). (…) determinada la atipicidad de la conducta objeto de investigación, corresponderá revocar el auto impugnado y disponer el sobreseimiento del imputado (artículo 336, inciso 3° del cuerpo adjetivo). (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el punto IV del auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso y sobreseer a (…)" C.N.Crim. y Correc., Sala V, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Herrera). c. 1.931, O., S.L. Rta.: 04/12/2012 Se citó: (1) Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Baigún, David Zaffaroni, Eugenio Raúl - Terragni, Marco A., Tomo 11, Editorial Hammurabi, 2011, pag. 213; Derecho Penal Argentino Parte Especial, Nuñez, Ricardo, T. VII, Editorial Libreros, pág. 1974; Derecho Penal Parte Especial, Donna, Edgardo Alberto, Tomo III, Rubinzal Culzoni Editores, 2000. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Privado. Rechazo de la excepción por prescripción de la acción penal por considerar la magistrada de la instancia de origen que se esta en presencia de una falsificación de documento público. Cédula de notificación judicial no agregada al expediente civil ni firmada por el secretario del juzgado civil: Documento privado. Ausencia de causales de interrupción o suspensión del curso de la prescripción de la acción penal. Revocación. Extinción de la acción penal por prescripción. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Interviene la Sala con motivo del recurso de apelación deducido por el (…) defensor de (…), contra el auto (…) por cual se rechazó la excepción de la acción penal por prescripción promovida. (…) concluimos que la conducta atribuida a la encausada no puede encuadrar en el tipo penal de falsificación de instrumento público (art. 292, primer párrafo CP). Ello es así toda vez que la falsificación de las firmas insertas en los escritos judiciales que se investiga se habría efectuado previo a su presentación en el juzgado y su agregación al expediente civil, momento este último en el que dichas piezas adquirieron el carácter de público. En tal entendimiento, debemos destacar que tampoco la cédula de notificación (…) reviste la calidad de pretendida por la querella en la audiencia dado que, es criterio inveterado de esta Sala que "(l)os escritos confeccionados y suscriptos por las partes, como lo son las cédulas, se transforman en parte integrante de un instrumento público total -el proceso- a raíz de la agregación, surtiendo similares efectos a los de la protocolización que prescribe el art. 984, del Cód. Civil." (*), máxime teniendo en cuenta que la cédula en cuestión ni siquiera fue rubricada por el actuario del Juzgado Civil. Sentado ello, corresponde destacar que de los informes del Registro Nacional de Reincidencia y de Policía Federal (…) surge que (…) no registra antecedentes ni causas en trámite, motivo por el cual no existen causales de interrupción del plazo de prescripción de la acción penal (art. 67 del CP). (…) en las actuaciones se verifica que desde la confección del último de los escritos cuestionados ha transcurrido holgadamente el plazo de dos años que prevé como pena máxima el art. 292 (falsificación de un instrumento privado), en función del art. 62, inc. 2° del mismo 156 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional cuerpo legal, sin que haya existido ninguna causal de interrupción o suspensión del curso de la prescripción, de modo que ha fenecido la potestad persecutoria del Estado por el tiempo respecto del injusto atribuido. Por último, tampoco podrá tener acogida favorable el planteo de la querella en cuanto a que la conducta atribuida a (…) podría encuadrar en el delito de estafa procesal ya que no se demostró que haya accionado fraudulentamente, es decir engañando al juez interviniente a efectos de que, en base a error, disponga una disposición patrimonial perjudicial a la contraria, por lo que en definitiva, esta hipótesis delictiva deviene atípica. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto (…) y declarar extinguida la acción penal por prescripción y disponer el sobreseimiento de (…) (artículo 336, inciso 1° del CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 43.648_12, RODRIGUEZ, María Leticia. Rta.: 22/11/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, "Bielakowicz", rta.: 07/08/90 - Ver Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Hammurabi, Buenos Aires, 2011, Tomo XI, pág. 653. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Sobreseimiento. Falsificación de firmas en escritos judiciales. Peligro presunto de perjuicio: tipicidad. Revocatoria. Disidencia: Posibilidad de perjuicio que debe ser evaluada en relación a quien sufrió la falsificación de su firma. Atipicidad. Confirmación. Hechos: la querella apeló el auto que dispuso el sobreseimiento del imputado. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: (…) Según se desprende de las constancias del legajo, el imputado se desempeñaba como letrado patrocinante de la parte actora, en los autos "…s/ liquidación de la sociedad conyugal", de trámite en el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil (…). En el marco de dicho litigio, se produjo la presentación de dos escritos que llevaban insertas sendas rúbricas que, presuntamente, corresponderían a (…), uno intitulado "Apela" y otro "Funda Agravios" (…), cuya posible falsedad fue posteriormente denunciada por el demandado (…). Ya en sede penal, la nombrada (…) afirmó en su declaración testifical que ratificaba el contenido de las dos piezas cuestionadas; que reconocía como propias ambas signaturas y que, incluso, recordaba haber concurrido al estudio de su letrado a fin de suscribir ambas presentaciones (…). Sin embargo y más allá de sus aseveraciones, la experticia caligráfica llevada a cabo en esta causa permitió determinar que ninguna de las firmas cuestionadas corresponde al patrimonio escritural de la declarante (…). Por ende y en la medida en que la falsificación se encuentra acreditada, se comparte la postura sostenida por la acusación particular, pues el devenir de la investigación impide, al menos de momento, la desvinculación procesal del causante. En efecto, conforme sostuvo la Sala, aunque con distinta integración, en la causa n° 24.745, "Aguirre Saravia, Jorge", del 21-10-2004, cuando la ley penal reprime la creación de un documento falso o la adulteración de uno verdadero, no requiere la efectiva producción de un daño, sino que tan sólo reclama el peligro presunto que pueda resultar de ella, dado que tal acto tiene como destino su utilización , que, además de lesionar la fe pública considerada en abstracto, lleva insita la posibilidad de perjuicio de cualquier bien jurídicamente tutelado, que no necesariamente ha de ser de índole patrimonial (1). En los supuestos de falsificación de firmas en escritos judiciales, el perjuicio se mide en cada caso y en el contexto del expediente respectivo. Ello es, el juicio de tipicidad debe ser formulado en el caso concreto. Y sobre el tópico, con Creus, debe cuestionarse la postura jurisprudencial denominada de la "igualdad de las consecuencias" para decidir sobre la tipicidad, en el sentido de que no hay perjuicio si la consecuencia procesal del escrito que lleva la firma falsificada (del mandante, del abogado mandatario o del abogado patrocinante), es la misma que hubiese correspondido al escrito presentado con la firma auténtica. Justamente, y más allá de la posibilidad de perjuicio de quien sufre la falsificación de su firma -que no necesariamente es patrimonial-, uno de los casos en que podría dar lugar a la tipicidad es aquel por medio del cual se cumple una carga procesal, impidiendo a la contraria invocar su incumplimiento y demandar lo que corresponde. Como dice el autor citado, "aunque beneficiarse no siempre importa perjudicar, impedir ilícitamente que otro se beneficie siempre importa perjudicar" (2). Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Estimo que en casos como el presente, la posibilidad de perjuicio a que alude el art. 292 del Código Penal sólo debe ser evaluada en relación con quien sufrió la falsificación de su firma, es decir (…) y como en el particular supuesto del sub examen, ella avaló la actuación de su letrado (…), claramente dirigida a beneficiar los intereses de la nombrada en las actuaciones civiles respectivas, con independencia de las ulteriores sanciones procesales que pudieran adoptarse en orden a la validez de los actos allí cumplidos, comparto el juicio de atipicidad formulado en la decisión recurrida a partir de lo dictaminado por la fiscalía -…-(art. 336, inc. 3°, del Código Procesal Penal). El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…), adhiero al voto del juez Cicciaro cuyos argumentos comparto en su totalidad. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado (…) en cuanto fuera materia de recurso". 157 C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Pociello Argerich. (Sec.: Sánchez). c. 1.671_12, Z., J. Rta.: 23/11/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, "Delucchi, Hernán", rta: 08/05/2003. (2) Carlos Creus, Falsificación de documentos en general, Bs. As., Astrea, 1986, p. 85/88. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Procesamiento. Imputado que al serle requerido por personal policial, exhibió una licencia de conducir apócrifa. Documento con apariencia de idoneidad Confirmación. Disidencia: falsificación de instrumento privado falso. Documento expedido según disposiciones municipales y no según ley emanada del Congreso. Confirmación. Fallo: "(…) se decretó el procesamiento (…) en orden al delito de falsificación de documento público, arts. 45 y 292 del CP. (…) se le reprocha haber tomado parte en la falsificación de la licencia de conducir (…) a su nombre, (…) la que habría confeccionado mediante un sistema de impresión denominado "inyección tinta". Ésta fue exhibida por el imputado (…) en ocasión de serle requerida por personal policial (…) cuando se hallaba a bordo del vehículo (…). Los jueces Jorge Luis Rimondi y Alfredo Barbarosch dijeron: (…) La presunta falta de idoneidad del documento exhibido no puede medirse a la luz de los conocimientos especiales que pudiera haber adquirido el preventor en función de la experiencia en la materia, los que en el caso le han permitido "a simple vista" intuir que el documento solicitado era una "fotocopia color". Pues, se considera suficiente que tenga apariencia de genuinidad, esto es, que los rasgos objetivos del documento falso y la coherencia de su contenido permitan que aparezca como genuino, extremo que pudimos verificar en esta intervención (…). Obsérvese que si bien, conforme se analizara en la pericia scopométrica practicada: "…la Licencia en cuestión fue confeccionada mediante un sistema de impresión denominado 'inyección de Tinta' ", lo cierto es que en su reverso se observa una firma estampada en tinta azul, que no forma parte de la composición digital impresa con el sistema de chorro a tinta, lo que aporta mayor viso de genuinidad del documento. Así, se ha dicho que: "…no se trata, en el caso, de una falsificación 'burda', más allá de la expresión del preventor al decir que a simple vista consideró que podía tratarse (incluso utilizó la forma potencial) de un documento apócrifo, pues por sus características externas se lo advierte con capacidad para producir mutaciones, repercusiones en el ámbito social en el que se exhiba, así aún ante la posibilidad de perjuicio, es decir, que puede tratarse de un perjuicio potencial, entendido como '...el estado causalmente apto para lesionar la fe pública en que se halla el instrumento con arreglo tanto a sus condiciones objetivas -forma y destinocomo a las que se derivan del contexto de la situación'. (*)" (**). En esta línea, es de destacar que la licencia mencionada no está destinada a su exhibición exclusivamente ante personas idóneas (como, por ejemplo, funcionarios policiales), sino que puede ser presentada, eventualmente, ante terceros no especializados (por ejemplo, ante el conductor de otro automóvil en un accidente de tránsito), no resultando dable descartar ab initio su capacidad vulnerante de la fe pública en dicho supuesto. En cuanto a la calidad del instrumento por el que también se agravio la defensa, consideramos que el registro de conducir tipifica el delito de falsificación de documento público pues "…aparece expedido por el Ministerio del Gobierno de la Provincia de Buenos Aires, habilita en todo el territorio nacional y también en el extranjero las capacidades de su titular de conducir vehículos automotores, circunstancias éstas que le otorgan las formalidades de un verdadero instrumento público en los términos del art. 979 del C.C.". Así votamos. El juez Luis Maria Bunge Campos dijo: (…) como he sostenido anteriormente, el Código Civil, cuando enumera taxativamente los instrumentos públicos (art. 979, en su inciso 2°), refiere "Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado". De este modo, si bien en la expedición de licencias de conducir interviene un funcionario público municipal en ejercicio de sus funciones propias, no ocurre lo mismo con la forma determinada por la ley. Así, la ley a la que se hace referencia, es la ley en sentido formal, esto es, la emanada del Congreso de la Nación, diferente a las disposiciones municipales de que aquí se trata (***). Por ello, debe calificarse el hecho analizado como falsificación de instrumento privado falso debiendo responder el imputado como partícipe necesario (artículo 296, en función del artículo 292, primer párrafo, última parte, del Código Penal). (…) resta expedirme sobre la posibilidad de perjuicio que la falsificación y utilización del documento pudo implicar y, en este aspecto, encuentro que se dan los supuestos requeridos por el tipo penal en cuestión (…). (…) entiendo que corresponde homologar el decisorio recurrido, modificando su calificación legal en los términos que surgen de este voto. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Barbarosch, Bunge Campos (en disidencia parcial). (Sec.: Biuso) c. 43.029-12, NAVARRO, Damian Ezequiel. Rta.: 24/08/2012 Se citó: (*) David Baigún y Carlos A. Tozzini, "La falsedad documental en la jurisprudencia argentina elementos comunes a todos los tipos-", 2da. ed. Depalma, año 1992, pág. 269. (**) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 29625, "Choque", rta.: 29/09/06. (***) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 25.180 "Lebrero", rta.: 3/2/05; C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 27.996, "Farías", rta.: 11/11/05; C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 32.223, "Sava", rta.: 4/6/07. 158 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Procesamiento por participación necesaria. Idoneidad de la falsificación. Licencia de conducir que no aparece ostensiblemente como falsa. Confirmación. Hechos: La defensa se agravia toda vez que la supuesta falsificación es burda e inidonea para provocar engaño en su exhibición. Fallo: “(…) la participación de (…) que ha quedado demostrada con el aporte de sus datos personales, fotografía y el posterior uso que hiciera de la credencial. Con respecto a la atipicidad proclamada, señalamos que no estamos ante una adulteración que pueda detectarse a simple vista. Nótese en tal sentido que para corroborar la apreciación del preventor interviniente, se usaron determinados instrumentos ópticos y ello no resta virtualidad a la maniobra. La Cámara Nacional de Casación Penal sostuvo que “…cuando un documento posee todos los signos de autenticidad que caracterizan a los instrumentos públicos […] debe descartarse su confección burda, ya que al delimitarse ese concepto, debe hacerse dentro del nivel medio de comprensión de la sociedad y no sobre la de un técnico especializado en la materia” (1). Por lo demás, el Código de Tránsito del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (Ley 2148) no hace referencia a que los mayores de 70 años estén inhabilitados para conducir, sino que prevé que la renovación debe efectuarse cada dos años y, justamente, que ese dato sea incorrecto en la licencia es una muestra para inferir su falsedad. (…) el Tribunal RESUELVE: Confirmar el punto I del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Pinto. (Sec.: Carande). c. 1212/12, SOLÍS, Juan Manuel. Rta.: 12/09/2012 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, c. 7461, reg. 10181, rta.: 25/6/2007. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Procesamiento. Confección de certificado de estudios apócrifo que acreditaba la condición del imputado como egresado de la escuela. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento del nombrado en orden al delito de falsificación de documento público (…). Se imputa a (…) haber tomado parte en la confección de un certificado de estudios apócrifo en su formato y en las firmas y sellos insertos en el mismo, que contiene datos personales del encausado que sólo él habría podido suministrar, presentándolo (…) ante la Dirección de Títulos y Legalizaciones (…) del Ministerio de Educación del G.C.B.A. (…). El certificado acreditaba la condición del encausado como egresado bachiller de la Escuela de Educación Media (…), siendo que en su reverso lucen estampadas las firmas de las autoridades de la entidad -estas son: la rectora (…) y la secretaria (…), las que son apócrifas; como así también, la firma y sello de la Sra. (…) y de (…), también apócrifos. (…) Por otro lado, del peritaje caligráfico (…) surge que "las firmas respectivamente atribuidas a (…), a (…), a (…) y a (…), insertas en el reverso del certificado que figura como expedido el (…), no se corresponden con las respectivas bases de cotejo de (…), (…), (…) y (…)". Finalmente y adunado a los elementos probatorios que anteceden, en su declaración indagatoria (…), el encausado sostuvo que posee estudios hasta tercer año, de forma tal que él mismo reconoce que no habría terminado su educación media. (…) cabe destacar que, tal como lo ha establecido el quo en el auto recurrido, el instrumento en cuestión resulta ser idóneo para el fin para el que fue creado puesto que si bien (…) detectó la falsedad del certificado, ello se debió a su labor dentro de la Dirección de Títulos -lo que lo equipararía a un especialista en la materia-, mientras que es dable afirmar que una persona promedio, no ligada a estos asuntos, no habría advertido la falsedad. En este sentido, la mayor o menor cantidad de errores que pudiera contener el documento en cuestión no elimina per se su idoneidad, por cuanto no posee errores grotescos, que descarten la tipicidad de la conducta endilgada a (…). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I de la resolución (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Barbarosch, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 43.724/12, Giménez, Cristian Omar. Rta.: 29/11/2012 159 FALSO TESTIMONIO. Procesamiento. Imputado que mintió sobre las generales de la ley en un juicio laboral. Falsedad que incidió en la decisión adoptada en el proceso por el magistrado. Confirmación. Fallo: "(…) dispone procesar al nombrado por considerarlo, a primera vista, autor penalmente responsable del hecho constitutivo del delito de falso testimonio (arts. 45, 275, primer párrafo del CP, y 306 del CPPN). (…) se atribuye haber afirmado una falsedad en su declaración testimonial ante el juez a cargo del Juzgado Nacional del Trabajo n° (…), (…) ocasión en la que en los autos "(…)", al ser preguntado acerca de si le comprendían las generales de la ley, respondió que no conoce a (…), cuando del expediente mencionado quedó determinado que (…) sería integrante de su familia, apellidada (…), y más precisamente sería su hermana. Asimismo, afirmó que "conoce a la actora por haber trabajado para el dicente en 2003 en el local (…). Que el negocio lo cerró en el año 2005 y hasta esa fecha trabajó la actora", y que "la actora dejó de trabajar porque el dicente debía cerrar el negocio porque tenía que presentar la quiebra y no tenía mas plata. Que después que cerró el local el testigo, hasta la fecha nunca vio a la actora" cuando en realidad el local no cerro en el año 2005, sino que estuvo habilitado entre (…) febrero de 2004 y (…) febrero de 2008. Finalmente expresó que "no tenía relación el local (…) con el local (…)" que "no sabe dónde está ubicado el local (…). Que desconoce al dueño del local (…)" y "que el local de la calle (…) no sabe de quién era", cuando su hermana y su cónyuge se habrían sucedido en la habilitación municipal y explotación comercial del local de la calle (…), a partir (…) de febrero de 1999 hasta (…) mayo de 2001, y que el local (…) sería el ubicado en la calle (…), y registrado a nombre de (…) marido de (…), y en consecuencia su cuñado. En efecto, si bien se considera que las manifestaciones vertidas en lo relativo a las generales de la ley no configura el delito de falso testimonio, pues "las falsedades u omisiones de decir verdad referidas a esas cuestiones, en principio, sin perjuicio de los efectos procesales que se puedan derivar, y salvo que no tengan relación con lo que es materia de la declaración testimonial a prestarse, no configuran el delito referido, porque esas preguntas tienen por fin individualizar a la persona y no constituyen parte de la deposición sobre los hechos" (*), en el presente caso lleva la razón la fiscalía (…) en cuanto a que la falsedad incide significativamente en el asunto ventilado en el fuero laboral. En ese sentido, las manifestaciones tildadas de falsas recaen sobre determinados acontecimientos que influyen -aún en forma potencial- en el magistrado que decidió sobre un derecho de los trabajadores, motivo por el cual este dispuso la extracción de testimonios ante la eventual comisión de un delito de acción pública (**). Así, el haber afirmado falsamente no conocer a la demandada, siendo en realidad su hermana, resulta penalmente relevante por las derivaciones probatorias que implica dentro del caso concreto, ya que ello le permitió ser reticente en cuanto a su conocimiento de los locales comerciales implicados en el conflicto laboral, vinculados a su hermana y al esposo de ésta. el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Bunge Campos, Barbarosch (Prosec. Cám.: Souto). c. 43.014, Tae Ho An. Rta.: 10/09/2012 Se citó: (*) C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 25.373, "Ramírez", rta.: 13/05/05; C. N. Crim. Corr., Sala I, c. 33.600, "Medina", rta.: 19/05/08. (**) C. N. Crim. Corr., Sala VI, c. 14.964, "D. M. de G. P.", rta.: 16/11/00, sumario publicado en "Revista de Derecho Penal, Delitos contra la Administración Pública-II", Ed. Rubinzal Culzoni, p. 457. FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Declaración mendaz sin relación con el objeto de la litis y no influyente sobre el pronunciamiento de la pretensión laboral. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La falsedad que la figura del artículo 275 del cuerpo sustantivo implica siempre una amenaza para la certeza del juicio que se va a formular; su evaluación debe hacerse en el momento en que se produjo el testimonio y en miras a su idoneidad para influir en el resultado, independientemente de éste, porque la causa puede concluir por una circunstancia que no esté ni directa ni indirectamente relacionada con la declaración tildada de falsa. (…) las falsedades que no tienen ninguna relación con el objeto de la litis quedan fuera de la incriminación típica, porque al momento de su emisión no existía la posibilidad de que se pudiera torcer la correcta estimación del hecho. De la lectura de la demanda (…) surge que (….) la manifestación de (…) nunca tuvo capacidad de influir sobre el pronunciamiento de la pretensión laboral. Así lo dejó en claro el juez en ocasión de dictar sentencia (…). La querella adujo que la falsedad de sus dichos habría quedado demostrada por el hecho de que cuando el imputado accionó laboralmente contra la empresa, no reclamó para sí importes derivados de la proporción salarial que habría estado recibiendo en negro (fs. …). (…) el juez concluyó que las divergencias sobre determinados puntos entre los tres testigos que dieron cuenta de ese tipo de pagos -adicionales a las sumas que se abonaban en blanco-, le impedían formarse una convicción sobre su existencia. La falsedad típica requiere la verificación de una discrepancia entre el relato y los hechos sabidos, aún cuando en el caso la divergencia esté ínsitamente relacionada con los hechos reales, por las razones apuntadas precedentemente. 160 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional La prueba llevada a cabo en sede laboral agotó las posibilidades de verificación de ese aspecto y, si bien a criterio del juez no resultó hábil para darlo por probado y fallar en consecuencia, de ningún modo puede inferirse que la insuficiencia de un estándar probatorio equivalga a la inexistencia de un hecho. En el caso se contó con la manifestación de testigos de la demandada y con los de tres propuestos por el actor (…), a los que se les restó valor probatorio por tener juicio pendiente contra la empresa. En estas condiciones no puede razonablemente afirmarse una discrepancia típica sobre el particular. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) con costas a la vencida. (art. 530 y 531 del CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Herrera). c. 1.379, BERMÚDEZ, Alvaro J. Rta.: 25/09/2012 FALSO TESTIMONIO. Procesamiento del testigo que se pronunció y del instigador. Testigo que al prestar testimonio señaló específicamente que no podía dar precisiones porque tenía dudas en relación a cuál fue el día en que ocurrieron los hechos y al brazo en el cual se produjo la lesión. Elementos insuficientes para afirmar que el imputado (testigo) fue mendaz. Instigador: Atipicidad por haberse descartado el falso testimonio. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Disentimos con el análisis de las constancias del sumario realizado por la a quo, pues entendemos que las divergencias con la realidad que surgirían de la declaración que (…) prestó en el marco del expediente (…) en trámite ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (…), no revisten entidad suficiente para permitir afirmar que el testigo incurrió en el delito previsto en el artículo 275 del Código Penal. (…) consideramos que los agravios expuestos por la defensa deben tener favorable recepción (…) debe resolverse del modo más favorable para el imputado (artículo 3 del C.P.P.N.). En efecto, (…) fue claro al prestar testimonio cuando manifestó las dudas que tenía en relación al día en que habría ocurrido el hecho allí investigado (…), puso en conocimiento del juzgado la incertidumbre que lo asediaba. En este escenario, no puede sostenerse que su relato fue mendaz cuando el testigo vertió su vacilación al respecto. A similar conclusión debe arribarse en relación a la ubicación de la lesión que habría sufrido (…), toda vez que el escaso tiempo en que habría permanecido (…) en el lugar del suceso -cinco minutos- pudo haberle permitido observar el daño en el brazo mas no con la precisión necesaria para determinar en cuál de los dos se habría producido. (…) no existen elementos definitorios que permitan sostener que el encartado fue conciente y voluntariamente mendaz en su relato. Por otra parte, en relación a la situación procesal de (…) corresponde señalar que para que el instigador sea punible, es necesario que el autor haya, cuanto menos, iniciado la ejecución del injusto. (…) ante la imposibilidad de aseverar que (…) incurrió en el delito de falso testimonio, mal puede imputarse a (…) el haberlo instigado a su comisión. (…) se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), puntos I y III, en cuanto fueron materia de recurso y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…) y (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori, López González. (Sec.: Raña). c. 1493/12, QUIRÓS, Norberto R. y otros. Rta.: 24/10/2012 FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Tipo penal. Dudas. Confirmación. Falsa denuncia. Tipo penal. Instigación a cometer falso testimonio. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) respecto de la conducta que se le endilga a (…), a diferencia de la conclusión a la que arribó la magistrada de la instancia anterior, entendemos que el cuadro probatorio reunido no permite acreditar la materialidad del hecho en estudio. (…) no puede soslayarse el vínculo existente entre el querellante y las personas que prestaron testimonio en sede contravencional que sustentaron su versión de los hechos, de modo que sus dichos -puntualmente, acerca de la ausencia de (…) en el lugar del hecho- deben ser considerados con las precauciones del caso. Asimismo, en relación a las diferencias que se vislumbran entre los relatos de (…) y (…) -horario del suceso y detalle de las personas presentes-, cabe señalar que, desde la óptica del bien jurídico administración pública, la infracción al artículo 275 del Código Penal debe apreciarse por la divergencia entre lo dicho u omitido y lo realmente conocido por el imputado. (…) de las constancias reunidas, no puede descartarse que las imprecisiones del relato de la encartada en sede contravencional hayan sido consecuencia del transcurso del tiempo entre el hecho y su testimonio o, a su vez, ésta pudo haber declarado en ese sentido en la creencia de que el evento se desarrolló tal como lo manifestó. (…) entendemos que las dudas que rodean a la conducta que se le atribuye a (…) deben ser resueltas conforme al artículo 3 del código de rito. 161 En otro orden, respecto del agravio introducido por (…) en relación a que, a su juicio, a diferencia de lo expuesto por la magistrada de grado, la parte querellante puede ser sujeto activo del delito previsto en el artículo 275 del Código Penal, consideramos que debe tener favorable acogida. En este sentido, si bien este punto se halla discutido tanto en doctrina como en jurisprudencia, somos de la opinión que el denunciante puede ser responsable del delito de falso testimonio si al ratificar sus dichos bajo juramento refiere haber percibido por sus sentidos algún extremo que pueda ser considerado como prueba. Es decir, quien efectúa una denuncia no necesariamente incurre en el tipo penal previsto en el artículo 275 del código de fondo, pero no podrá eximirse de él si se dan los presupuestos apuntados. La falsa denuncia contempla sólo el caso de quien pone en conocimiento de la autoridad correspondiente la existencia de un delito pero sin realizar un aporte que pueda ser tenido como prueba o, en caso de así hacerlo, no se hace bajo juramento. El hecho de que se jure decir la verdad, conduce a evaluar al testigo en los términos del artículo 275 del Código Penal, circunstancia que ocurre en el supuesto en estudio conforme surge de la lectura de las copias de sus declaraciones en el expediente contravencional. (…) cabe señalar que, conforme a la hipótesis que se le atribuye al imputado, consistente en haber instigado a (…) a declarar en forma mendaz en el marco del expediente n° (…) del Juzgado Penal, Contravencional y de Faltas n° 20, la incertidumbre imperante en el cuadro probatorio que nos llevó a descartar la hipótesis de un falso testimonio por parte de la encartada, nos conduce a confirmar la desvinculación de (…) en virtud de que no puede hablarse de instigación de una conducta que no encuadra en un tipo penal. (…) corresponde homologar el temperamento desincriminante adoptado respecto de (…) pero por fundamentos diversos al a quo (artículo 455 del C.P.P.N.)". (…) se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…): REVOCAR el auto de fs. (…), punto II, y DISPONER EL SOBRESEIMEINTO de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pociello Argerich, Garrigós de Rébori. (Sec.: Poleri). c. 1362/12, GABBA, Juan C. y MARTÍNEZ, Graciela I. Rta.: 10/10/2012 FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento del instigador. Relación afectiva entre el procesado por falso testimonio y la actora (imputada de instigación) al momento de la deposición. Falta de pruebas que demuestren una instigación. Posibilidad de que la falsa deposición haya sido una iniciativa propia del concubino. Confirmación. Fallo: "(…) Las circunstancias valoradas por el Ministerio Público Fiscal en orden a tener por acreditado que (…) habría determinado a (…) a deponer falsamente en el juicio laboral en el que aquélla era actora (…), son las mismas que conducen al Tribunal a desestimar esa hipótesis. Ciertamente, se ha sostenido que instigador "es el que determina directamente a otro a cometer un hecho punible" y que "instigar es crear en otro (el autor) la decisión de cometer el hecho punible (dolo)…" (1). En atención a ello y habida cuenta de la relación afectiva que mantienen (…) y (…), quienes tienen una hija en común, que ya los unía al momento de que aquél declarara en el expediente (…), no cabe sostener que la imputada, a través de su acción directa, hubiera formado la voluntad de (…) en orden a declarar falsamente en el marco del citado expediente. Antes bien y tal como ha sido evaluado en la instancia anterior (…), se concluye en que la conducta del procesado pudo originarse en su propia iniciativa con la finalidad de favorecer a su concubina y madre de su hija, sin que fuera menester una "concreta influencia psicológica" (2) por parte de (…), que, además, no ha sido en absoluto acreditada. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 1.937_12, MOSCHETTO, Mariana Paola. Rta.: 20/12/2012 Se citó: (1) Enrique Bacigalupo, Derecho penal, Parte general, 2da. ed., Hammurabi, Bs. As., 1999, p. 526. (2) ob. cit., p. 526. HABEAS CORPUS. Rechazado. Ausencia de agravamiento. Improcedencia. Confirmación. Fallo: "(…) Asiste razón al Sr. juez de grado en cuanto a que la cuestión planteada escapa de las previsiones de los artículos 3 y 4 de la Ley 23.098, motivo por el cual se impone la homologación del auto bajo estudio, por aplicación del artículo 10, primera parte, de la normativa citada. En efecto, de lo actuado se desprende que con fecha (…) se iniciaron las actuaciones correspondientes para la confección de las prótesis dentales que requiere el causante (fs. …), siendo que el tiempo transcurrido hasta la actualidad se encuentra dentro de los plazos previstos y necesarios para cumplimentar los pasos que permitan solucionar el problema en cuestión (ver informe de fs. …). Por otro lado, del acta de fs. (…) surge que (…) interpuso el habeas corpus y compareció ante el Juzgado con el único motivo de que "el Tribunal Oral n° (…) le ordene al Servicio Penitenciario Federal que le ponga los 162 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional cuatro implantes". Sin embargo, ello no parece ser preciso en atención a que los trámites administrativos se iniciaron sin necesidad de orden expresa del tribunal a cuya disposición se encuentra el detenido. En consecuencia, por cuanto se determinó que el accionante no presenta focos sépticos, dolor ni inflamación (ver fs. … y su propia declaración en la que confirma dicho extremo -fs. …-), ni enfermedades en tejidos blandos orales (fs. …), que se ha puesto en marcha la vía para lograr la confección de la prótesis reclamada y que se han dado expresas directivas al Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires para que (…)sea entrevistado por un médico nutricionista con el objeto de que se adecue su dieta a su actual problema dentario, preexistente a la privación de su libertad, poniendo al tanto de todo ello al Tribunal Oral en lo Criminal (…), no se advierte agravamiento alguno de las condiciones de detención que habilite la procedencia de esta vía excepcional. Así, en virtud de los motivos que han llevado al presentante a interponer el remedio bajo análisis (real carencia de piezas dentarias que afectan la función masticatoria, lo que repercute en la ingesta de alimentos y la nutrición del nombrado), habrá de homologarse sin costas lo decidido. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto (…) del auto de fs. (…) en cuanto rechaza la acción de habeas corpus iniciada por (…) sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, Lucini. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 1.475/12, ARIENZO, Adrián o FRANCO, Samuel. Rta.: 10/08/2012 HABEAS CORPUS. Rechazado. Detenido que padece una enfermedad, debió y debe ser trasladado en varias ocasiones a hospitales extramuros. Expediente en el cual aún no surge con claridad si se encuentra agravada o no la detención. Revocación. Necesidad de que se lleve a cabo la audiencia prevista por el art. 14 de la ley 23.098. Fallo: "(…) (…), actualmente alojado en el Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, promovió acción de habeas corpus por cuanto padece una afección -epilepsia producto de una craniectomía- que requiere atención y seguimiento por especialistas de los hospitales "(…) y "(…)" de esta ciudad y no obstante haber gestionado los turnos correspondientes, los ha perdido por no ser trasladado en tiempo oportuno por personal del Servicio Penitenciario Federal. Concretamente, señaló que contaba con una cita para el (…) en el "Hospital (…)" donde el horario de atención de la especialidad es de 8.00 a 12.00, pero que habiéndose superado ese lapso no fue trasladado. La fecha coincide con aquella en la que, según consta a fs. (…), el Tribunal Oral Federal nº (…) a cuya disposición se encuentra el detenido, ante un pedido de su defensa, ordenó que se le brinde atención médica y autorizó los traslados necesarios a tales fines (fs. …). En la misma línea, afirmó que el (…) ppdo. debía concurrir al mismo nosocomio para ser examinado por una junta de profesionales a las 9.00, más el informe de fs. (…) refleja que el personal penitenciario se disponía a trasladarlo recién a las 10.55, incluso
