CoMectiu Ronda - Valencia-APT

CoLLectiu Ronda
ASSESSORiA
JURÍDICA
LABORAl
ECONÓMICA
SOCIAL
PREGUNTAS REALIZADAS POR LA CONFEDERACION AL C. RONDA
PREGUNTA 1ª.- Dada la situación particular que, los despedidos de Telefónica
por el ERE, tienen ante el INEM, por la cláusula de no concurrencia que figura en
el contrato de prejubilación, ¿se puede aceptar la asistencia a cursos, que el INEM
proponga, sin que luego éste pueda obligar al asistente a aceptar un trabajo?
RESPUESTA 1a.- Respecto a la primera pregunta: la cláusula que incluye el
contrato de desvinculación va referida a que los empleados que se acojan a dicho
plan se comprometen a no realizar ninguna actividad, ya sea por cuenta propia o ajena,
que suponga competencia con las actividades que realizan las empresas del grupo
Telefónica, por tanto, se refiere únicamente a aquellas actividades del sector de
telecomunicaciones y que supongan competencia para Telefónica.
La mera asistencia a cursos organizados por el INEM no significa la realización de
actividad que suponga competencia. Por otra parte, no necesariamente después de la
realización de algún curso determina que se oferte un lugar de trabajo, pero si el INEM lo
hace la negativa a aceptar la oferta de trabajo va a determinar la extinción de la
prestación. Ahora bien, lo importante es no negarse a trabajar, cosa distinta es que la
empresa ofertante no seleccione al trabajador,
PREGUNTA 2ª.- Mientras que se está percibiendo la prestación de desempleo, ¿Se
puede realizar algún tipo de actividad, sin que el INEM lo considere trabajo, por ejemplo:
impartir cursos esporádicamente, realizar algún proyecto ocasionalmente, etc.? . Si fuese
así, ¿qué criterio se aplica para establecer la frontera entre trabajo y no trabajo?
RESPUESTA 2a.- La prestación de desempleo es incompatible con el trabajo por cuenta
propia con independencia de los ingresos que este trabajo reporte al interesado, y en este
sentido la jurisprudencia del Tribunal Supremo lo deja muy claro. Y también es
incompatible con el trabajo por cuenta ajena, excepto cuando éste se realice a tiempo
parcial, en cuyo caso se deduce el importe de la prestación la parte proporcional al
tiempo trabajado. O sea, o no se trabaja o de contrario cualquier actividad retribuida
tendrá la consideración de trabajo. La única excepción serían las actividades de
investigación o cooperación que siendo retribuidas no supongan dedicación exclusiva, la
ley no hace ninguna matización de lo que se debe entender por tal. Lo decisivo aquí es
que el INEM no tiene porqué tener conocimiento de la realización de trabajos cuando no
hay alta en ningún régimen de la seguridad social, o cuando no se está dado de alta en el
impuesto de actividades económicas. Solamente en el caso de percibir el subsidio de
mayores de 52 años el INEM tendrá conocimiento de la obtención de rentas porque
existe la obligación de aportar la declaración de la renta.
PREGUNTA 3ª.- Si después de terminar la prestación de desempleo y haber
suscrito el Convenio Especial con la Seguridad Social, se trabaja a tiempo parcial,
o a tiempo total, sin rescindir ni suspender el Convenio Especial suscrito
anteriormente, ¿cómo se le consideraría al prejubilado, a la hora de solicitar la
jubilación anticipada?, ¿como voluntario o como involuntario?, ¿el criterio del INSS
es mirar la procedencia del Convenio sin otros considerándoos?
RESPUESTA 3a.- Después de haber percibido la prestación por desempleo y mientras
se tenga suscrito el Convenio especial no hay ningún inconveniente de trabajar ya sea a
tiempo parcial o a tiempo completo, pero se tendrá que comunicar expresamente a la
Tesorería la voluntad de no suspender el convenio especial.
En el momento de la jubilación anticipada lo decisivo es que el último contrato laboral se
haya extinguido por causa no imputable a la voluntad del trabajador (que haya un
despido, que se extinga el contrato temporal por llegar a su término, etc, causas todas
ellas previstas en la ley). El INSS en este caso interpretará que el contrato de trabajo
último rompe la relación de causalidad con el ERE y el hecho de tener suscrito un
convenio especial por sí solo no determinará la involuntariedad en el cese y la
aplicación de unos coeficientes reductores más favorables, en este caso lo importante
será que la relación laboral posterior haya finalizado por causa no imputable a la
voluntad del trabajador.
En el ColLectiu Ronda estamos llevando varios casos de prejubilados de Telefónica (no
procedentes de ningún ERE, y por tanto la finalización de la relación laboral con
Telefónica es considerada voluntaria), que durante el Convenio especial han prestado
servicios con contratos temporales que se extinguieron por causa no imputable a su
voluntad. En estos casos, el INSS al reconocer su pensión de jubilación aplicaba el
coeficiente reductor sin tener en cuenta el último contrato laboral y considerando que con
Telefónica la relación terminó de forma voluntaria. Las sentencias hasta ahora se han
pronunciado en el sentido de que el último contrato debe ser tenido en cuenta, y sobre
todo que su extinción haya sido involuntaria.
PREGUNTA 4ª.- Cambia de algún modo, las condiciones contractuales de
Telefónica para con el prejubilado, la carta recibida de Telefónica Gestión Servicios
compartidos España S.A.U. (T-Gestiona) ¿
RESPUESTA 4a.- Respecto a esta pregunta, sería preciso tener una copia de la carta de
Telefónica para poder contestarla adecuadamente.
PREGUNTA 5ª.- Si un año antes de cumplir los 65 años se deja de cotizar a la
Seguridad Social, rescindiendo el convenio Especial con la Seguridad Social, como
afecta, ese año sin cotización, a la base reguladora del prejubilado a la hora de la
jubilación.
¿Es lo mismo para el prejubilado ERE que para el que no lo es?
RESPUESTA 5a.- La persona, ya sea prejubilado ERE como para el que no lo es. que
deje de cotizar el año anterior al de la jubilación verá reducida su base reguladora de la
jubilación. En este caso los doce meses últimos les constarán como si hubiera cotizado
en la base mínima, por lo que puede repercutir negativamente en la base. Para saber el
perjuicio real en cada caso se tendrá que hacer un precálculo de jubilación.
PREGUNTA 6ª.- Si durante el tiempo que se está percibiendo la prestación por
desempleo, se trabaja a tiempo parcial, y al terminar de percibir la prestación de
desempleo no se dieran las condiciones exigidas por la Orden TAS para suscribir
un Convenio Especial por base máxima de cotización, ¿qué base de cotización
aplicaría la Administración al Convenio Especial?. ¿esta situación es la misma para
el prejubilado ERE que para el que no lo es?
RESPUESTA 6a.- Respecto a la última pregunta planteada: la persona que esté
percibiendo prestación por desempleo y al mismo tiempo realizando un trabajo a tiempo
parcial, al finalizar el percibo de la prestación de desempleo continua con el trabajo a
tiempo parcial, la Administración le aplicará las reglas específicas contenidas en el
artículo 22 de la Orden TAS que regula el Convenio especial de trabajadores contratados
a tiempo parcial. Este artículo establece que se podrá suscribir un convenio especial para
completar la cotización derivada del contrato a tiempo parcial hasta la base mínima de
cotización o hasta la base que sea resultado de dividir por 12 la suma de las bases por
las que se hayan efectuado cotizaciones durante los doce meses consecutivos anteriores
a que se haya extinguido la obligación de cotizar. Esta situación es la misma tanto para el
prejubilado ERE como para el que no lo es. Sin embargo, teniendo en cuenta la situación
previa a la de desempleo, podría estudiarse la viabilidad de formular las reclamaciones
para poder optar también por la base máxima de cotización.
Por otro lado, las reclamaciones que desde el CoLLectiu Ronda estamos llevando
respecto a los prejubilados ERE a los que la Administración no les reconocía la base
máxima de cotización, están siendo estimadas en vía administrativa. Ello quiere cedír
que en los convenios especiales suscritos por los prejubilados ERE se podrá optar por la
base máxima de cotización.
CUESTION 7a.- Respecto a la jurisprudencia del Tribunal Supremo relativa a la pensión de
jubilación que afecte a los prejubilados de Telefónica afectados en ERE 2003, cabe decir que
no existen sentencias del Tribunal Supremo que decidan sobre el porcentaje de la jubilación de
los incluidos en dicho ERE. Las sentencias que existen hasta el momento son las dictadas en
los casos en que los trabajadores se adhirieron voluntariamente a un plan de prejubilaciones
(pero no dentro de un ERE), y son sentencias que declaran que el cese en Telefónica fue
pactado y voluntario por parte del trabajador supuesto distinto de los que cesaron en el ERE de
2003.