Oficio 220-053539 Del 02 de Lulio de 2012

Oficio 220-053539 Del 02 de Julio de 2012
ASUNTO: DISTRIDUCIÓN DEL REMANENTE ENTRE LOS SOCIOS DE UNA SOCIEDAD EN
LIQUIDACION PRIVADA
Me refiero a su escrito radicado con el número 2012-01 -136962 , mediante el cual, previa las
consideraciones allí expuestas, formula a esta Entidad una consulta relacionada con la distribución del
remanente de bienes entre los socios de una sociedad que se encuentra en liquidación privada, en los
siguientes términos:
1. Le asiste razón a la liquidadora, la cual condiciona la entrega del remanente de bienes a los socios de
una compañía, hasta tanto se encuentre en firme la inscripción del acta final de liquidación en el registro
mercantil, es decir, dos meses después de su inscripción y los bienes sujetos a registro, una vez quede en
firme su inscripción en el folio de matricula inmobiliaria.
2. Es posible que la liquidadora, respetando la igualdad de todos los socios, entregue el remanente de
bienes el mismo día, o sí también es potestativo de la liquidadora que tome esa determinación para
protegerse de su responsabilidad.
3. La liquidadora puede entregar tales bienes a una fiduciaria, para su manejo mientras se le entregan a
los socios. Es ello ajustado a derecho?
Al respecto, me permito manifestarle que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo, es función de la Superintendencia de Sociedades la de absolver las consultas
de carácter general y abstractas que se le formulen sobre temas de derecho estrictamente societario
regulado por la legislación mercantil, y no sobre aspectos contractuales, judiciales o jurisdiccionales, y que
dicho sea de paso no asesora sobre hechos particulares como resulta ser el caso planteado, máxime que
actualmente se está tramitando en el Grupo de Control de Sociedades un caso similar.
No obstante lo anterior, este Despacho se permite, a título meramente informativo hacer las siguientes
precisiones de orden legal, a la luz del Código de Comercio:
i) De acuerdo con lo previsto en el artículo 247 ibídem, “ Pagado el pasivo externo de la sociedad, se
distribuirá el remanente de los activos sociales entre los asociados, conforme a lo estipulado en el contrato
o a lo que ellos acuerden.
La distribución se hará constar en acta en que se exprese el nombre de los asociados, el valor de su
correspondiente interés social y la suma de dinero o los bienes que reciba cada uno a título de liquidación.
Tal acta se protocolizará en una notaría del lugar del domicilio social, junto con las diligencias de inventario
de los bienes sociales y con la actuación judicial en su caso” .
Parágrafo. Cuando se hagan adjudicaciones de bienes para cuya enajenación se exijan formalidades
especiales en la ley, deberán cumplirse éstas por los liquidadores. Si la formalidad consiste en el
otorgamiento de escritura pública, bastará que se eleve a escritura la parte pertinente del acta indicada.
(El llamado es nuestro).
ii) Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende, de una parte, que la distribución del remanente
de activos entre los asociados de una sociedad comercial, se hará una vez que la persona encargada de
la liquidación haya pagado el pasivo la totalidad del pasivo externo de aquella. De este hecho debe quedar
constancia en acta, la cual deberá contener la información allí indicada, entre otros datos, la suma de
dinero o los bienes que recibirá cada uno de los asociados a título de liquidación, dicha acta debe
protocolizarse en una notaría del domicilio social, y de otra, que cuando se hagan adjudicación de bienes
sujetos a formalidades especiales, tales como el otorgamiento de escritura pública e inscripción en la
oficina de registro de instrumentos públicos deberán cumplirse éstas por los liquidadores.
Sin embargo, es de advertir, que el artículo 31 de la Ley 1429 de 2010, establece que “ En ningún proceso
de liquidación privada se requerirá protocolizar los documentos de la liquidación según lo establecido en
inciso tercero del artículo 247 del Código de Comercio” .
iii) Por su parte, el artículo 248 del Estatuto Mercantil, prevé que la distribución o prorrateo del remanente
de los activos sociales entre los asociados se hará al tiempo para todos, si no se ha estipulado el
reembolso preferencial de sus partes de interés, cuotas o acciones para algunos de ellos, caso en el cual
sólo se dispondrá del remanente una vez hecho dicho reembolso.
Hecha la liquidación de lo que a cada asociado corresponda en los activos sociales, los liquidadores
convocarán a la asamblea o a la junta de socios, para que aprueben las cuentas de los liquidadores y el
acta de que trata el artículo anterior. Estas decisiones podrán adoptarse con el voto favorable de la mayoría
de los asociados que concurran, cualquiera que sea el valor de las partes de interés, cuotas o acciones
que representen en la sociedad.
Si hecha debidamente la convocatoria, no concurre ningún asociado, los liquidadores convocarán en la
misma forma a una segunda reunión, para dentro de los diez días siguientes; si a dicha reunión tampoco
concurre ninguno, se tendrán por aprobadas las cuentas de los liquidadores, las cuales no podrán ser
posteriormente impugnadas.
iii) A su turno, el artículo 249 op.cit., señala que aprobada la cuenta final de la liquidación, se entregará a
los asociados lo que les corresponda y, si hay ausentes o son numerosos, los liquidadores los citarán por
medio de avisos que se publicarán por no menos de tres veces, con intervalos de ocho a diez días, en un
periódico que circule en el lugar del domicilio social.
Hecha la citación anterior y trascurridos diez días después de la última publicación, los liquidadores
entregarán a la junta departamental de beneficencia del lugar del domicilio social y, a falta de esta en
dicho lugar, a la junta que funcione en el lugar más próximo, los bienes que correspondan a los socios que
no se hayan presentado a recibirlos, quienes sólo podrán reclamar su entrega dentro del año siguiente,
trascurrido el cual los bienes pasarán a ser propiedad de la entidad de beneficencia, para lo cual el
liquidador entregará los documentos de traspaso a que haya lugar.
iv) En resumen, se tiene que la entrega del remanente de activos a los socios de una compañía que se
encuentre en liquidación privada o voluntaria, esta condicionada al cumplimiento de los siguientes
requisitos: a) que se haya pagado el pasivo externo; b) que la distribución del remanente de activos debe
constar en acta; c) que ésta acta al igual que la cuenta final debe aprobarse por los socios u accionistas
con el quórum establecido en los estatutos o en la ley, previa convocatoria a la respectiva reunión; d) que
la distribución de tales activos deberá hacerse al tiempo para todos, sino se ha estipulado que el
reembolso preferencial de sus partes de interés, cuotas o acciones para algunos de ellos, caso en el cual
sólo se dispondrá del remanente una vez hecho dicho reembolso; e) que si se trata de bienes sujetos a
formalidades especiales tales como el otorgamiento de escritura y registro de la misma en la oficina de
registro de instrumentos públicos, deberá cumplirse previamente con éstos requisitos; f) que si hay
asociados ausentes o son numerosos , los liquidadores deberán citarlos en la forma ya mencionada; y g)
que los bienes que no fueren recibos por los asociados serán entregados a la Junta Departamental de
Beneficencia del domicilio social y a falta de ésta a la junta que se encuentre en el lugar más próximo, y
solamente podrán solicitar su entrega dentro del año siguiente.
Como se puede apreciar la distribución y entrega del remanente de activos a los asociados, no se puede
hacer en forma inmediata sino que está supeditada al cumplimiento de los anteriores requisitos, cuyo
término de ejecución no se podrá precisar con exactitud, pues depende de que la etapa respectiva se surta
sin contratiempo alguno.