Oficio 220-080800 Del 11 de Septiembre de 2012

Oficio 220-080800 Del 11 de Septiembre de 2012
ASUNTO: MAYORIA ESPECIAL PARA LA CELEBRACION DE UN ACUERDO DE REORGANIZACION
Me refiero a su escrito radicado con el número 2012- 01- 200332, mediante el cual formula a esta Entidad
una consulta sobre algunos aspectos relacionados con las mayorías decisorias para la celebración de un
acuerdo de reorganización, en los siguientes términos:
1.- Al establecer la mayoría especial prevista en el artículo 32 de la ley 1116 de 2006, ¿se debe incluir
conjuntamente con los votos de los acreedores internos, los votos de las personas naturales denominadas
acreedores vinculados al deudor por razones de parentesco según la definición del numeral primero del
inciso tercero del artículo 24 de la misma ley?
2.-,Cuáles efectos tiene en el Acuerdo de Reorganización, el ser reconocido como un acreedor vinculado
al deudor, a sus socios, administradores o controlantes, por razón del parentesco, hasta cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o único civil, en los términos del artículo 24 de la ley 1116 de 2006?
3.- ¿Existe alguna relación entre la mayoría especial a la que se refiere el artículo 32 de la ley 1116 de
2006 y los denominados acreedores vinculados al deudor, a sus socios, administradores o controlantes,
por razón del parentesco, hasta cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o único civil, en los
términos del artículo 24 de la ley 1116 de 2006?
Al respecto, me permito manifestarle que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 28 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, es función de la Superintendencia de
Sociedades la de absolver las consultas de carácter general y abstractas que se le formulen sobre temas
de derecho estrictamente societario regulado por la legislación mercantil, y no sobre aspectos
contractuales, judiciales o jurisdiccionales, y que dicho sea de paso no asesora sobre hechos particulares
como resulta ser el caso planteado.
No obstante lo anterior, este Despacho se permite, a título meramente informativo hacer las siguientes
precisiones de orden legal, a la luz de la Ley 1116 de 2006:
i) De acuerdo con lo previsto en el artículo 32 ibídem, “ Además de la mayoría exigida por el artículo
anterior para la aprobación del acuerdo, cuando los acreedores internos o cuando uno o varios acreedores,
pertenecientes a una misma organización o grupo empresarial emitan votos en un mismo sentido que
equivalgan a la mayoría absoluta o más votos admisibles, la aprobación requerirá, además, del voto
emitido en el mismo sentido por un número plural de acreedores de cualquier clase o clases que sea igual
o superior al veinticinco por ciento (25%) de los votos restantes admitidos.
Forman parte de una organización empresarial:
1. Las personas que tengan la calidad de matrices o controlantes y sus subordinadas, en los términos de
los artículos 260 y 261 del Código de Comercio.
2. Los empresarios y empresas anunciados ante terceros
“ agrupación” , “ conglomerado” o expresión semejante.
como
“ grupo” ,
“ organización” ,
3. Las personas naturales o jurídicas vinculadas por medio de contratos de colaboración tales como
sociedades de hecho, consorcios, uniones temporales y contrato de riesgo compartido, siempre y cuando
exista plena prueba sobre la existencia de tales contratos.
Las discrepancias al respecto serán decididas por el juez del concurso, en la audiencia de confirmación.
Cuando dos o más acreedores configuren una misma organización o grupo empresarial, deberán informar
al promotor sobre el particular, a más tardar en la fecha de la audiencia de decisión de objeciones o en la
fecha de la expedición de la providencia que fija el plazo para la celebración del acuerdo. En caso de
incumplimiento de la anterior obligación, respecto de los acreedores que no hayan informado sobre la
conformación de grupo empresarial, sus derechos de voto quedarán reducidos a la mitad” (El llamado es
nuestro).
ii) Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende que el legislador consagró la necesidad de
obtener una mayoría especial en caso de que un grupo u organización empresarial reúna los votos
suficientes para la aprobación del acuerdo, conformada con el voto de acreedores que representen por lo
menos el 25% de los votos restantes. V. Gr., si un acreedor o un grupo de acreedores tienen votos
equivalentes al 60% se requerirá además el del 10% del total de los votos, cifra que se obtiene de aplicar
el 25% sobre el 40% de los votos restantes. En cuyo caso el acuerdo deberá votarse con una mayoría
igual o superior al 70% del total de los votos.
La anterior regla también aplica en el caso de los acreedores internos, con lo cual se supera la restricción
que consagraba el artículo 29 de la Ley 550 de 1999 únicamente para tales acreedores.
iii) Ahora bien, el artículo 31 ejusdem prevé la mayoría con que debe aprobarse el acuerdo, esto es, con
el voto favorable de un número plural de acreedores que representen, por lo menos, la mayoría absoluta
de los votos admitidos. Dicha mayoría deberá, adicionalmente, conformarse de acuerdo con las siguientes
reglas:
1. Existen cinco (5) clases de acreedores:
a) Los titulares de acreencias laborales
b) Las entidades públicas y las instituciones de seguridad social;
c) Las instituciones financieras nacionales y demás entidades sujetas a la inspección y vigilancia de la
Superintendencia Financiera de Colombia de carácter privado, mixto o público; y las instituciones
financieras extranjeras;
d) Acreedores internos, y
e) Los demás acreedores externos.
2. Deben obtener votos favorables provenientes de por lo menos de tres (3) clases de acreedores.
3. En caso de que solo existan tres (3) clases de acreedores, la mayoría deberá conformarse con votos
favorables provenientes de acreedores pertenecientes a dos (2) de ellas.
4. De existir solo dos (2) clases de acreedores, la mayoría deberá conformarse con votos favorables
provenientes de ambas clases de acreedores.
Como se puede apreciar, la norma en mención establece que si hay cinco (5) clases de acreedores las
mayorías deberán provenir de tres de ellas; si hay tres deberán obtenerse votos de dos de las clases y si
hay solamente dos, de ambas.
Dentro de la categoría de los demás acreedores, se encuentran incluidos los votos de los acreedores
vinculados con el deudor, a los cuales hace referencia el artículo 24 op. cit., entre ellos los vinculados por
razones de parentesco, los que de existir solamente dos categorías de acreedores (internos y demás
acreedores externos), pueden éstos últimos, para efectos de aprobación del acuerdo, incluirse
conjuntamente con los acreedores internos, los que deben reunir necesariamente la mayoría de los votos
admitidos.
iv) De otra parte, el artículo 24 de la Ley 1116 del 2006, impone al deudor la obligación o el deber de
indicar en la relación de acreedores, cuáles acreedores tienen vinculación con él, con sus administradores
o con sus socios. La razón de este tipo de reglas es reconocer que estos acreedores cuentan con una
información adicional respecto de los restantes acreedores, que no son independientes frente a la toma
de decisiones dada su vinculación con el deudor y normalmente se plegarán a la propuesta de este o de
los acreedores internos.