Modificación de la ley de SociedadeS de capital

Modificación de la
Ley de Sociedades de
Capital
Mejora Del Gobierno Corporativo
INTRODUCCIÓN
La Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de
Capital para la mejora del gobierno corporativo publicada en el BOE de 4 de
diciembre que entró en vigor casi en su totalidad el día 24 del citado mes (excepto
algunos preceptos que lo hicieron el 1 de enero de 2015)1, ha introducido cambios
significativos en el gobierno corporativo de las sociedades de capital.
El antecedente de esta Ley es el Acuerdo del Consejo de Ministros de 10 de mayo
de 2013, en virtud del cual se creó una comisión de expertos en materia de gobierno
corporativo (“Comisión de Expertos”) con el objetivo de garantizar el buen gobierno
de las empresas españolas, velar por el adecuado funcionamiento de los órganos de
gobierno y administración de las mismas para conducirlas a las máximas cotas de
competitividad, generar confianza y transparencia para los accionistas e inversores
nacionales y extranjeros, mejorar el control interno y la responsabilidad corporativa
de las empresas españolas y asegurar la adecuada segregación de funciones,
deberes y responsabilidades en las empresas, desde una perspectiva de máxima
profesionalidad y rigor.
De hecho, la Ley 31/2014, de 3 de diciembre se redacta empleando como base
el estudio sobre las propuestas de modificaciones normativas en materia de
gobierno corporativo (“Informe”) de la Comisión, de 14 de octubre de 2013, y
respetando la práctica totalidad de sus recomendaciones.
Las modificaciones sobre la Ley 31/2014 pueden agruparse en los siguientes
capítulos: Sociedades de Capital, Sociedades Cotizadas, otras modificaciones,
régimen transitorio y entrada en vigor y disposición derogatoria.
1 Véase Epígrafe IV
de la prueba de la conformidad del acuerdo al interés
social corresponderá a la sociedad y, en su caso, al
socio o socios afectados por el conflicto.
I. SOCIEDADES DE CAPITAL
1.1Modificaciones relativas a la Junta General
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Se incluye como competencia de la Junta deliberar
y acordar sobre la adquisición, la enajenación o la
aportación a otra sociedad de activos esenciales
(presumiéndose el carácter esencial del activo cuando
el importe de la operación supere el 25 por 100 del
valor de los activos que figuren en el último balance
aprobado).
Se extiende expresamente la posibilidad a todas
las sociedades de capital (antes era exclusiva de la
limitada), de que la Junta pueda intervenir en los
asuntos de gestión, manteniendo en todo caso la
previsión de que los estatutos puedan limitarla.
–– Al socio o socios que impugnen les corresponderá
la acreditación del conflicto de interés, excepto para
los acuerdos relativos al nombramiento, el cese, la
revocación y la exigencia de responsabilidad de los
administradores y cualesquiera otros de análogo
significado, correspondiendo la acreditación del
perjuicio al interés social en estos casos a los que
impugnen.
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–– La vulneración del derecho de información
solicitada a los administradores verbalmente por
los accionistas durante la celebración de la Junta no
será causa de impugnación de la junta general, solo
facultará al accionista para exigir el cumplimiento
de la obligación de información y los daños y
perjuicios que se le hayan podido causar.
En cuanto al conflicto de interés y la prohibición de
ejercicio de voto:
–– Los socios de las sociedades de responsabilidad
limitada (SL) no podrán ejercitar el derecho de voto
correspondiente a sus acciones o participaciones
cuando se trate de adoptar un acuerdo que tenga
por objeto (además de lo ya regulado en el artículo
190 LSC) autorizarle a transmitir acciones o
participaciones sujetas a una restricción legal
o estatutaria o dispensarle de las obligaciones
derivadas del deber de lealtad conforme a lo previsto
en el artículo 230 (prohibición de competencia).
–– En las sociedades anónimas (SA), la prohibición
de ejercitar el derecho de voto en los acuerdos
que tengan por objeto autorizarle a transmitir
acciones o participaciones sujetas a una restricción
legal o estatutaria o excluirle de la sociedad, solo
será de aplicación cuando dicha prohibición esté
expresamente prevista en las correspondientes
cláusulas estatutarias que regulen la restricción a la
libre transmisión o la exclusión.
–– No se priva a los socios de su derecho a voto en
casos distintos de conflicto de interés del artículo
190 LSC.
–– En casos de impugnación de acuerdos (cuando el
voto del socio o socios incursos en conflicto haya
sido decisivo para la adopción del mismo) la carga
Derecho de información en la SA
–– El socio será responsable de los daños y perjuicios
causados en el supuesto de utilización abusiva
o perjudicial de la información solicitada (esta
disposición debe ponerse en relación con el
artículo 204.3 que también suprime el derecho de
impugnación por incorrección o insuficiencia del
derecho de información ejercitado por el socio antes
de la celebración de la Junta).
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Votación de acuerdos
–– Se introduce un nuevo artículo 197 bis, sobre la
votación separada por asuntos. De forma imperativa
y aunque figuren en el mismo punto del orden
del día, deben ser objeto de votación separada:
(i) el nombramiento, la ratificación, la reelección
o la separación de cada administrador; (ii) la
modificación de artículos estatutarios que tengan
autonomía propia y (iii) aquellos asuntos en los que
así se disponga en los estatutos de la sociedad.
–– Cómputo de las mayorías: (i) en la SA los acuerdos
se adoptarán por mayoría simple, aclarándose que
esa mayoría se obtendrá cuando los votos a favor
superen los votos en contra; (ii) cuando se trate
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de acuerdos que exijan un quórum reforzado de
votación, además de la asistencia o representación
de más del 50 por 100 del capital, en primera
convocatoria será precisa la mayoría absoluta y de
dos tercios del capital, en la segunda con al menos
un 25 por 100 del capital presente o representado.
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hubiera sido adoptado por escrito y desde la fecha
de oponibilidad de la inscripción si el acuerdo se
hubiera inscrito.
–– Legitimación para impugnar: (i) cualquiera de los
administradores; (ii) los terceros que acrediten
un interés legítimo y (iii) los socios que hubieran
adquirido tal condición antes de la adopción del
acuerdo, siempre que representen, individual o
conjuntamente, al menos el 1 por 100 del capital
(pudiendo reducirse este porcentaje en los estatutos).
Impugnación de acuerdos sociales
–– Se incluyen como impugnables los acuerdos sociales
que sean contrarios al reglamento de la junta de la
sociedad.
–– Los socios que no alcancen esos porcentajes y
por tanto no puedan impugnar tendrán derecho al
resarcimiento del daño que les haya ocasionado el
acuerdo impugnable.
–– Desaparece la distinción entre acuerdos nulos y
anulables.
–– Se incluye un nuevo concepto de lesión del interés
social: se produce cuando el acuerdo, aun no
causando daño al patrimonio social, se impone
de forma abusiva por la mayoría persiguiendo un
interés propio en detrimento injustificado de los
demás socios.
–– No procederá la impugnación de un acuerdo social:
(i) cuando haya sido dejado sin efecto o sustituido
válidamente por otro adoptado antes de que se
hubiera interpuesto la demanda de impugnación; ni
(ii) cuando la impugnación se base en los siguientes
motivos (salvo que se consideren esenciales): la
infracción de requisitos meramente procedimentales
para la convocatoria o la constitución del órgano
o para la adopción del acuerdo, la incorrección
o insuficiencia de la información facilitada por
la sociedad en respuesta al ejercicio del derecho
de información con anterioridad a la junta,
la participación en la reunión de personas no
legitimadas, la invalidez de uno o varios votos o el
cómputo erróneo de los emitidos.
–– Sólo se distingue, a efectos del plazo para la
impugnación, entre acuerdos impugnables y
acuerdos contrarios al orden público (no acuerdos
nulos).
–– La acción de impugnación de los acuerdos sociales
no caducará ni prescribirá para los acuerdos
que por causa o contenido resulten contrarios al
orden público (se mantiene el plazo de 1 año para
lo demás).
–– El cómputo del plazo de caducidad será : (i) desde
la fecha de adopción del acuerdo si este hubiera
sido adoptado en junta de socios o en reunión
del consejo de administración; (ii) desde la fecha
de recepción de la copia del acta si el acuerdo
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–– No podrá alegar defectos de forma en el proceso
de adopción del acuerdo quien no lo hubiera
denunciado, habiendo tenido ocasión de hacerlo.
1.2Modificaciones relativas a los Administradores
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Remuneración de administradores
–– Los estatutos determinarán los conceptos
retributivos para el sistema de remuneración
(la ley establece a modo de ejemplo y de forma
no limitativa los siguientes): (i) asignación
fija; (ii) dietas de asistencia; (iii) participación
en beneficios; (iv) retribución variable;
(v) remuneración en acciones; (vi) indemnizaciones
por cese; y (vi) sistemas de ahorro o previsión
que se consideren oportunos.
–– La cuantía máxima de la remuneración anual del
conjunto de los administradores se aprobará en junta
general.
–– La distribución de la remuneración entre los
administradores es de su competencia, salvo acuerdo
distinto de la junta.
–– Se establecen criterios de proporcionalidad
razonable de remuneración orientados a promover
la rentabilidad y sostenibilidad a largo plazo de
la sociedad, incorporando las cautelas necesarias
para evitar la asunción excesiva de riesgos y la
recompensa de resultados desfavorables.
–– La junta general determinará el porcentaje aplicable
dentro del máximo de remuneración mediante
participación en beneficios establecido en los
estatutos sociales (en la SL se fija como máximo
legal el 10 por 100 y en la SA se mantienen las
mismas limitaciones que hasta la reforma).
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Deberes de los administradores
entidad); (ii) hacer uso de los activos sociales y
de la información confidencial de la compañía,
con fines privados; (iii) aprovecharse de las
oportunidades de negocio de la sociedad; (iv)
obtener ventajas o remuneraciones de terceros
distintos de la sociedad y su grupo asociadas al
desempeño de su cargo, (salvo que se trate de
atenciones de mera cortesía).
–– Se amplía y aclara el término del deber de diligencia
para el administrador: deberán tener la dedicación
adecuada y adoptar las medidas precisas para la
buena dirección y el control de la sociedad, así
como el deber de exigir y el derecho a recabar de la
sociedad la información adecuada y necesaria para
el cumplimiento de sus obligaciones.
○La infracción del deber de lealtad determinará,
no solo la obligación de indemnizar el daño
causado al patrimonio social, sino también la de
devolver a la sociedad el enriquecimiento injusto
obtenido por el administrador.
–– Se introduce la business judgement rule o regla
del juicio empresarial, que recoge el estándar
de diligencia de un ordenado empresario en las
decisiones sujetas a la discrecionalidad de los
administradores. Se alude a la buena fe, sin interés
personal, con información suficiente y con arreglo
a un procedimiento de decisión adecuado (se
excluyen las decisiones que afecten personalmente
a otros administradores y personas vinculadas y, en
particular, aquellas que tengan por objeto autorizar
las operaciones previstas en caso de dispensa).
–– Se regula más extensamente el régimen del deber
de lealtad del administrador y la responsabilidad
por su infracción, que será imperativo no siendo
válidas las disposiciones estatutarias que lo limiten o
contradigan:
○Se incluye la lealtad de un fiel representante, la
buena fe y la actuación en el mejor interés de la
sociedad en el desempeño de su cargo.
○Se incluye el principio de responsabilidad
personal con libertad de criterio en el desempeño
de sus funciones.
○Se regula en particular el deber de evitar
incurrir en situaciones de conflicto con el
interés social. El administrador (y las personas
a él vinculadas que sean los beneficiarios de
las actividades detalladas a continuación) se
abstendrá de (además de las ya reguladas):
(i) realizar transacciones con la sociedad
(salvo las operaciones ordinarias hechas en
condiciones estándar para los clientes y de escasa
relevancia, cuya información no sea necesaria
para expresar la imagen fiel del patrimonio, de
la situación financiera y de los resultados de la
○Se posibilita el ejercicio separado de la acción
de responsabilidad del de la acción de los actos
realizados con violación del deber de lealtad.
○Cabe la dispensa de las actuaciones que entren en
conflicto con el interés social, bajo autorización
de la junta o del órgano de administración.
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Responsabilidad de los administradores
–– Se aclara que la responsabilidad existe “siempre
y cuando haya intervenido dolo o culpa” y que la
culpabilidad se presumirá, salvo prueba en contrario,
cuando el acto sea contrario a la ley o a los estatutos
sociales.
–– Se define a los administradores de hecho (a los
efectos de exigencia de responsabilidad) entendiendo
como tal a la persona que en la realidad del
tráfico desempeñe sin título, con un título nulo
o extinguido, o con otro título, las funciones
propias de administrador y a aquella bajo cuyas
instrucciones actúen los administradores de la
sociedad.
–– En caso de inexistencia de delegación permanente
de facultades del consejo en uno o varios consejeros
delegados, se aplicarán las disposiciones sobre
deberes y responsabilidad de los administradores a
la persona que tenga atribuidas facultades de más
alta dirección de la sociedad.
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o dispensa de las obligaciones derivadas del deber de
lealtad; su propia organización y funcionamiento; la
formulación de las cuentas anuales y su presentación
a la junta general; la formulación de cualquier clase de
informe exigido por ley al órgano de administración;
el nombramiento y destitución de los consejeros
delegados de la sociedad y de los directivos que
tuvieran dependencia directa del consejo o de alguno
de sus miembros, así como el establecimiento de las
condiciones de su contrato; la remuneración de los
consejeros dentro del marco estatutario y la política
de remuneraciones aprobada por la junta general;
la convocatoria de la junta general de accionistas
y la elaboración del orden del día y la propuesta
de acuerdos; la política relativa a las acciones o
participaciones propias; y las facultades que la
junta general hubiera delegado en el consejo de
administración.
–– Se establece que la persona física, representante
de la jurídica administrador, esté sujeta a los
mismos requisitos, tenga los mismos deberes y
responda solidariamente con la persona jurídica
administrador.
–– Se legitima a la minoría para instar la acción de
responsabilidad en defensa del interés social si los
administradores no convocan la junta o para ejercitar
directamente la acción social de responsabilidad
cuando se haya infringido el deber de lealtad.
–– La prescripción de la acción de responsabilidad
contra los administradores, sea social o individual,
será a los 4 años a contar desde el día en que hubiera
podido ejercitarse.
1.3Modificaciones relativas al Consejo
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Se establece la obligación de reunión del consejo, al
menos, una vez al trimestre.
Será necesaria la celebración de un contrato entre
el consejero delegado (o los consejeros a quienes
se atribuyan funciones ejecutivas) y la sociedad
previamente aprobado por el consejo de administración
con el voto favorable de los 2/3 de sus miembros.
El contenido mínimo del contrato incluirá los
conceptos de retribución por el desempeño de
funciones ejecutivas, la eventual indemnización por
cese anticipado en dichas funciones y las cantidades
a abonar por la sociedad en concepto de primas de
seguro o de contribución a sistemas de ahorro, no
pudiendo percibir retribución alguna adicional por el
desempeño de funciones ejecutivas cuyas cantidades o
conceptos no estén previstos en ese contrato, todo ello
conforme la política de retribución aprobada por junta
general.
Se especifican detalladamente las facultades
indelegables del consejo de administración: la
supervisión del efectivo funcionamiento de las
comisiones que hubiera constituido y de la actuación
de los órganos delegados y de los directivos que
hubiera designado; la determinación de las políticas
y estrategias generales de la sociedad; la autorización
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Se rebaja al 1 por 100 el porcentaje de capital necesario
para impugnar los acuerdos del consejo.
Se incluye la infracción del reglamento del consejo
de administración como causa de impugnación de
acuerdos.
1.4 Otras modificaciones
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El informe de gestión de las sociedades que no puedan
presentar cuenta de pérdidas y ganancias abreviada
deberá incluir el periodo medio de pago a sus
proveedores. Si es superior al máximo establecido en la
normativa de morosidad, habrán de indicarse asimismo
las medidas a aplicar en el siguiente ejercicio para su
reducción hasta alcanzar dicho máximo.
A efectos de la no discriminación entre clases de
acciones en la SA se reputará que entraña trato
discriminatorio cualquier modificación que, en el plano
sustancial, tenga un impacto económico o político,
claramente asimétrico en unas y otras acciones o en
sus titulares.
del consejo de administración. Esta información
también podrá pedirse sobre la persona física
representante de la persona jurídica.
II. SOCIEDADES COTIZADAS
2.1Régimen general
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Además de mantener la aplicación de las disposiciones
de la SA, se especifican las siguientes particularidades:
–– Porcentaje del 3 por 100 frente al general del 5
por 100 para el ejercicio de ciertos derechos de los
accionistas.
–– Fracción del capital social del 1 por 1.000 para poder
impugnar acuerdos sociales.
–– Plazo de caducidad de la acción de impugnación
de acuerdos sociales de 3 meses (excepto para
los acuerdos contrarios al orden público que no
prescriben).
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Se extiende el derecho a conocer la identidad de los
accionistas a las asociaciones de accionistas que se
hubieran constituido en la sociedad emisora y que
representen al menos el 1 por 100 del capital social,
así como los accionistas que tengan individual o
conjuntamente una participación de, al menos, el 3 por
100 del capital social.
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Serán competencias reservadas a la junta general la
transferencia de actividades esenciales a las filiales, las
operaciones equivalentes a la liquidación de la sociedad
y la política de remuneraciones de los consejeros. El
carácter esencial de las actividades y de los activos
operativos se presume cuando el volumen de la
operación supere el 25 por 100 del total de activos del
balance.
Se amplía la información general previa a la junta a
la identidad, el currículo y la categoría en el caso de
nombramiento, ratificación o reelección de miembros
Se rebaja del 5 al 3 por 100 el capital necesario para
hacer propuestas de acuerdos o completar el orden
del día.
Se libera a los administradores de la obligación de
dar esa información si consta en la página web de la
sociedad.
Las solicitudes de los accionistas y las contestaciones
de los administradores se incluirán en la página web de
la sociedad.
Los estatutos no podrán exigir la posesión de más de
mil acciones para asistir a la junta general.
2.3 Consejo de administración
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La asociación de accionistas o, en su caso, el socio será
responsable de la utilización abusiva o perjudicial de la
información solicitada.
2.2Junta general
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Carácter necesario del consejo de administración, que
asume la obligación de velar por que la selección de sus
miembros favorezca la diversidad de género y facilite la
selección de consejeras.
Se especifican un mayor número de facultades
indelegables del consejo (incluyendo las que con
carácter general lo son para el consejo de todas las
sociedades de capital).
Se establece el carácter personal de la asistencia
del consejero a las reuniones, pudiendo delegar su
representación en otro consejero, con la peculiaridad
de que los no ejecutivos sólo podrán delegar en no
ejecutivos.
Se fijan las facultades y obligaciones del presidente y
del secretario del consejo.
Será obligatorio el nombramiento de un consejero
coordinador de consejeros independientes si el
presidente es consejero ejecutivo.
Se adopta la obligación de realizar una evaluación
anual del desempeño del consejo de administración.
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Se establecen y regulan las categorías de consejero
ejecutivo y no ejecutivo (dominical e independiente u
otros externos).
Se amplía la facultad de cooptación al no tener que ser
el consejero accionista, pero se prohíben los suplentes.
La duración del cargo de consejero se determinará en
estatutos sociales y tendrá en todo caso una duración
máxima de 4 años.
Se prevé la reelección para el cargo, una o varias veces,
por periodos de duración máxima de 4 años.
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Se regulan con detalle distintas comisiones del consejo:
Comisión del consejo, de auditoría y de nombramientos
y retribuciones.
Los consejeros serán necesariamente remunerados,
salvo disposición contraria de los estatutos.
Se regula con detalle la política de remuneración de los
consejeros.
Se establece la obligatoriedad de hacer público ante
la CNMV con carácter anual un informe de gobierno
corporativo y un informe sobre remuneraciones de los
consejeros, cuyos contenidos se regulan.
informe sobre remuneraciones de los consejeros,
se entenderá que la política sobre remuneraciones
de la sociedad contenida en el mismo ha
resultado igualmente aprobada.
III. OTRAS MODIFICACIONES
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Se modifica la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado
de Valores para adecuarla al nuevo articulado de la
LSC, fijando asimismo que distintas disposiciones
dedicadas a las sociedades cotizadas forman parte de
las normas de ordenación y disciplina del mercado de
valores, cuya supervisión corresponderá a la CNMV.
Se modifica la Disposición adicional tercera de
la Ley 15/2010, de 5 de julio, de modificación de
la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se
establecen medidas de lucha contra la morosidad
en las operaciones comerciales para adecuarla a las
modificaciones que establece la LSC y, en concreto,
añade que las sociedades mercantiles no cotizadas que
no presenten cuentas anuales abreviadas y las cotizadas
publicarán en su página web su periódo medio de pago
a proveedores.
IV. RÉGIMEN TRANSITORIO Y ENTRADA EN
VIGOR
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Esta Ley entró en vigor casi en su totalidad el día 24
de diciembre de 2014.
○En caso de que dicha junta general ordinaria
no apruebe consultivamente el informe sobre
remuneraciones de los consejeros, la política
de remuneraciones de los consejeros deberá
someterse a la aprobación vinculante de la junta
general de accionistas no más tarde del término
del ejercicio siguiente y con efectos a partir del
ejercicio posterior.
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Los consejeros nombrados con anterioridad al
1 de enero de 2014 podrán completar sus mandatos
aunque excedan de la duración máxima de 4 años.
V. DISPOSICIÓN DEROGATORIA
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Quedan derogadas todas las disposiciones de igual
o inferior rango que se opongan a esta Ley y, en
particular, el artículo 61 bis, 61 ter, 100.b) ter y b)
quáter y la Disposición adicional decimoctava de la
Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.
El 1 de enero de 2015 entraron en vigor y deberán
acordarse en la primera junta general que se celebre
con posterioridad a esta fecha:
–– Las modificaciones introducidas por esta
Ley en lo referente a la remuneración de
administradores en las sociedades de capital y en
las SA cotizadas en lo que respecta a las facultades
indelegables del consejo de administración,
la evaluación del desempeño del consejo de
administración, comisiones del consejo, comisión
de auditoría, comisión de nombramientos y
retribuciones, remuneración de consejeros por su
condición y por el desempeño de sus funciones
ejecutivas.
–– Las modificaciones referentes a la aprobación de la
política de remuneración de los consejeros en las
SA cotizadas, resultando de aplicación lo siguiente:
○En caso de que la primera junta general ordinaria
de accionistas que se celebre a partir del 1 de
enero de 2015 apruebe con carácter consultivo el
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