Oficio 220-046900 Del 03 de Abril de 2011

Oficio 220-046900 Del 03 de Abril de 2011
ASUNTO: constitución de reservas en procesos de liquidación
Me refiero a su escrito allegado a la Superintendencia de Industria y Comercio, y remitido por esta el 14 de
febrero de febrero de 2001, según radicado 2001-01-042994, mediante el cual solicita se le informe si dentro
del proceso de liquidación (voluntaria u obligatoria) de una sociedad, los pasivos internos generan para el
liquidador la obligación de crear reservas que garanticen el eventual pago de las obligaciones litigiosas y/o
condicionales en el evento en que llegaren a hacerse exigibles.
Para el efecto trae a colación lo señalado en los artículos 234 y 245 del Código de Comercio, para luego
plantear que la norma no hace alusión alguna a la forma en que debe actuar el liquidador cuando, se encuentra
liquidando una sociedad, y esta tiene obligaciones litigiosas, que se originan, en pleitos iniciados por uno o
varios de sus asociados contra la sociedad, o contra los asociados.
En primer lugar, y aunque no precisa en qué evento podría darse la discusión frente al pasivo interno para que
le genere la duda señalada, esta entidad estima necesario hacer precisión sobre el concepto de pasivo interno
y externo, de lo cual esta Entidad se ocupó en el oficio 340-67596 del 23 de octubre de 2000; así, acorde con
el Diccionario de Términos Contables para Colombia de la Universidad de Antioquia, y en cuanto al tema de
pasivos definió:
“ a. Pasivo Externo: Conjunto de deudas que una sociedad tiene con terceros.
b. Pasivo Interno: Cuota de liquidación de los socios, es decir, su derecho de participación en el remanente
del patrimonio social; ese derecho emana del contrato social y comprende tanto el aporte como la participación
en el superávit final de la liquidación.
En este orden de ideas, las sumas adeudadas a los socios o accionistas, distintas a los aportes efectuados por
éstos a la sociedad, además de tener origen en operaciones desarrolladas por la compañía dentro de los límites
de su capacidad, son consideradas para este Despacho como un pasivo externo, toda vez que consiste en un
compromiso adquirido por el ente económico independiente de los aportes sociales.
Entendido el pasivo interno como las participaciones y los remanentes al final de la liquidación, procede su
distribución una vez se haya pagado la totalidad del pasivo externo, por tanto no se entiende que tal pasivo
origine obligaciones litigiosas de los asociados y menos entre ellos, dado que corresponde al aporte de capital
para el desarrollo de la actividad social acorde con los estatutos sociales, previa y debidamente registrado en
el registro mercantil.
Lo anterior no obsta para que los socios o accionistas puedan tener la calidad de acreedores externos en virtud
de alguna operación o vinculación laboral, de suerte que en la elaboración del inventario de que trata el artículo
234 del Código de Comercio, deberá incluirse además de la relación pormenorizada de bienes, las de todas las
obligaciones de la sociedad con especificación de la prelación u orden legal de pago establecido en el Código
Civil (artículos 2494 y siguientes).
Igualmente el inventario debe contener las obligaciones condicionales, que su existencia depende de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no, (artículo 1530 del Código Civil), y las litigiosas, que dependen
de las resultas de un proceso judicial o administrativo.
Tanto las obligaciones condicionales como las litigiosas deben aparecer en el inventario respaldadas por una
reserva adecuada que garantice su eventual pago, como lo dispone el artículo 245 del Código de Comercio, la
cual resulta del cálculo aproximado que efectúe el liquidador para cuantificar las pretensiones del demandante,
para que el derecho no sea nugatorio si llegare a ser reconocido.
Como se advierte, la norma no fija un procedimiento para su determinación, pues como se indicó, es al
liquidador a quien le corresponde cuantificar en forma razonable y adecuada el monto de la reserva para
atender la demanda.