DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO Los Derechos

Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
Pinochet Olave. Universidad de Talca. 2007.
DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
Los Derechos Reales Limitados aquellos que no confieren todas
las facultades del dominio, como por ejemplo el Usufructo, Uso y
Habitación, etc., son derechos reales desmembrados del dominio. Y
pueden clasificarse en:
1) Derechos reales Limitados de Goce o Uso: Son aquellos que
confieren la facultad de usar y gozar de la cosa, pero su titular no tiene
todas las facultades que otorga el dominio -usufructo, servidumbre,
uso y habitación-.
2) Derechos reales limitados de garantía: Son aquellos que sólo dan
derecho sobre una cosa para hacer efectiva en ella una obligación
Como por ejemplo la prenda, hipoteca y el censo que sólo dan
derecho sobre una cosa para hacer efectiva una obligación.
En el caso del fideicomiso la limitación es impuesta por la ley al
propietario fiduciario y no por la existencia de otro derecho real.
-
Limitaciones del dominio -Artículo 732-: El dominio puede ser
limitado de varios modos.
a) Por pasar a otra persona en virtud de una condición.
b) Por el gravamen de un usufructo, o uso y habitación a que
una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a
otra.
c) Por las servidumbres.
1.
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA –EL FIDEICOMISO-.
Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de
pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condición, la
constitución de la propiedad fiduciaria y la cosa constituida en propiedad
fiduciaria se llama Fideicomiso –Artículo 733 incs. 2º y 3º-.
Propiedad Absoluta
Propiedad Fiduciaria
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Personas que concurren al Fideicomiso
1)
Constituyente o Fideicomitente: Es el que da la cosa a otra
persona con el gravamen de entregarla a un tercero en el evento de
verificarse una condición.
2)
Propietario Fiduciario: Recibe la propiedad con el gravamen de
restituirla a otra persona si se verifica una condición. Puede faltar al
momento de la constitución del fideicomiso, en este caso goza mientras
tanto de la propiedad el constituyente.
Debe existir al momento de deferirse el fideicomiso. El constituyente
puede nombrar dos o más fiduciarios, pero no serán sucesivos sino que
copropietarios. Sólo puede nombrarse un substituto del fiduciario
cuando se ha nombrado al fiduciario por testamento y para el evento de
faltar éste al momento de fallecer el testador, o nombrado expresamente en
el respectivo acto entre vivos.
Siendo dos o más los fiduciarios habrá entre ellos derecho de acrecer
hasta que se cumpla la condición –artículos 750 y 780 inc. 1º-.
3)
Fideicomisario: Persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso. Es quien recibirá la propiedad si se cumple una condición.
Puede no existir al momento de constituirse el fideicomiso, pero debe
esperarse que exista.
Debe existir a la época de la restitución, esta existencia debe producirse a
más tardar en un plazo de 5 años, salvo que la condición de la cual penda
la restitución sea la muerte del fiduciario, pues entonces debe existir al
momento de la muerte de éste.
Si no se nombra fideicomisario, sería una simple condición
resolutoria, pues la propiedad volvería al constituyente o a sus herederos.
- Dominio en la Propiedad Fiduciaria: Mientras no se transfiera el
dominio de la propiedad al propietario fiduciario, el constituyente sigue
siendo dueño de la cosa. Transferido el dominio al propietario fiduciario, es
éste el único dueño de la cosa, pero sujeta a una condición resolutoria. El
Fideicomisario sólo tiene la expectativa de hacerse dueño si se cumple una
condición.
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1.1.
REQUISITOS DEL FIDEICOMISO
1) Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso, artículo 734.
Concurrencia de tres personas: propietario fiduciario, fideicomisario, y
constituyente.
2) Que exista una condición por cuyo cumplimiento la propiedad pase del
propietario fiduciario al fideicomisario.
3) Que se cumpla con las solemnidades que la ley prescribe.
1.2.
COSAS SUSCEPTIBLES DE SER DADAS EN FIDEICOMISO
De acuerdo al artículo 734, se puede dar en fideicomiso:
- Es un norma amplía, pues permite que el fideicomiso se constituya,
tanto sobre muebles como inmuebles.
- La totalidad de una herencia o una cuota determinada de ella.
- Sobre uno o más cuerpos ciertos.
“Se prohíbe constituir dos o más fideicomisos sucesivos”, artículo
745. La sanción debiera ser la nulidad absoluta, por ser una norma
prohibitiva, pero este artículo da otra solución, señalando que adquirido el
fideicomiso por uno de los fideicomisarios señalados se extinguirá para
siempre las expectativas de los otros, es decir los considera como
substitutos.
Resolutoria: Para el propietario fiduciario.
Condición de la que
depende la restitución
del Fideicomiso
Suspensiva: Para el fideicomisario.
En el fideicomiso se encuentra implícita la condición de existir al
momento de verificarse la restitución, el fideicomisario o su substituto.
Esto es un elemento de la esencia del fideicomiso, a esta condición de
existencia puede agregarse otras copulativas o disyuntivas.
Toda condición de la cual dependa la restitución de un fideicomiso y
que tarde más de 5 años en cumplirse se tendrá por fallida, de pleno
derecho, a menos que la condición sea la muerte del fiduciario. Los cinco
años se cuentan desde la delación del fideicomiso. Artículo 739.
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- Momento en que se produce la delación del Fideicomiso: Desde que
se constituye el fideicomiso, por acto entre vivos o cuando muere el
testador.
Cuando la muerte del fiduciario es el evento del que depende la
restitución, esto es una condición, porque además de la muerte del
fiduciario se necesita que en este momento exista el fideicomisario. La sola
muerte del fiduciario sería un plazo1.
Rompiendo la regla general, la condición de que pende la restitución
no opera con efecto retroactivo.
1.3.
FORMALIDADES DEL FIDEICOMISO
Si se constituye por acto entre vivos debe ser otorgado por instrumento
público o por acto testamentario –artículo 735, inc. 1ºEn el caso de que el fideicomiso comprenda inmuebles, deberá inscribirse
en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador de Bienes Raíces
respectivo –artículo 32 del Reglamento-, caso en el cual no constituye la forma
de efectuar la tradición –artículo 735, inc.2º-.
ALESSANDRI señala que es una solemnidad; CLARO SOLAR cree que es
la forma de efectuar la tradición. Esta inscripción no transfiere el dominio
del fideicomiso, no obstante, de que pueda ser necesario inscribir en el
Registro de Propiedad la transferencia.
ROZAS es de la idea de que la inscripción que ordena la ley sólo tiene
por objeto hacer oponible la propiedad fiduciaria a terceros2.
La inscripción pueden solicitarla los interesados por sí, por medio de
sus representantes legales.
El fideicomisario es interesado una vez que se cumple la condición, pero
también puede solicitar como medida conservativa. También pueden hacerlo los
ascendientes del fideicomisario que no existe, pero que se espera que exista.
Para la inscripción se debe exhibir al Conservador de Bienes Raíces copia
auténtica del título respectivo.
1
2
Como se sabe un plazo indeterminado, pero un plazo al fin.
Rozas, Fernando. P. 289.
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1.4.
LA RESTITUCIÓN
Es la transferencia de la propiedad de manos del propietario fiduciario al
fideicomisario, lo que debe hacerse una vez cumplida la condición de que pende.
–Artículo 739-.
EFECTOS DEL FIDEICOMISO
Como se sabe los efectos del fideicomiso son las obligaciones y
derechos que genera para las partes.
1.5.1. DERECHOS DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO
a) Es dueño de la cosa, pero su dominio está sujeto a condición resolutoria, por
lo tanto puede reivindicar el fideicomiso si pierde su posesión, la propiedad
fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y sujeta al
gravamen de restitución bajo las mismas condiciones que antes –artículo 751-.
No puede enajenarse entre vivos cuando el constituyente expresamente lo ha
prohibido -el legislador permite expresamente una cláusula voluntaria de no
enajenar-. Tampoco es transmisible por testamento o abintestato cuando la
condición de la que pende la restitución es la muerte del fiduciario y si éste
la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día de su
restitución.
b) Puede gravar la cosa -los gravámenes constituyen enajenaciones en sentido
amplio-, pero ello sujeto a fuertes y graves limitaciones que son –artículo 757:
1. Autorización judicial dada con conocimiento de causa -por utilidad o
necesidad manifiesta-.
2. Audiencia de las personas interesadas –artículo 761-, si no se cumple con
ello el gravamen es inoponible al fideicomisario.
c) La cosa dada en fideicomiso es inembargable mientras la posee el fiduciario –
artículo 1618 Nº 8 y 445 Nº 14 del Código de Procedimiento Civil-.
d) Tiene la libre administración de las especies comprendidas en el fideicomiso –
artículo 758 inc. 1º-.
e) Tiene derecho a gozar de los frutos del fideicomiso y posee derecho de
retención hasta el reembolso de las indemnizaciones que le deba el
fideicomisario –artículos 754, 790 y 800-.
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1.5.2. OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO
a) Debe cuidar la cosa, responde de culpa leve, esto es la contrapartida del
derecho que tiene el fideicomisario de pedir medidas conservativas –
artículo 758-.
b) Debe hacer inventario solemne de las cosas que recibe en Fideicomiso
no está obligado a prestar caución de conservación y restitución, sino
en virtud de sentencia del juez como providencia conservatoria –
artículos 754 y 775-.
c) Cumplida la condición debe restituir la cosa al fideicomisario.
d) Debe indemnizar los menoscabos y deterioros que provengan de su
hecho o culpa –artículo 758 inc. 2º-.
1.5.3. DERECHOS DEL FIDEICOMISARIO
Mientras pende la condición tiene derechos puros y simples en relación a
la conservación de la cosa -medidas conservativas- Artículo 761 inc. 1º.
1. Puede vender su expectativa -compraventa aleatoria artículo 1813-.
2. Puede impetrar las providencias conservativas que le convengan, esto
es una inconsistencia teórica por que esto es una mera expectativa, lo
cual no genera derechos, pero sobre la facultad de que la otra parte
conserve la cosa sí se tiene un derecho puro y simple que no está
condicionado por que se deben ejecutar los contratos de buena fe artículo 761 inc. 2º-.
3. Tiene derecho a ser oído cuando el fiduciario quiera gravar la cosa Artículo 757-.
4. Tiene derecho a reclamar la cosa una vez cumplida la condición.
5. Tiene derecho a cobrar perjuicios por los menoscabos o deterioros por
hecho o culpa del fiduciario –artículo 758 inc. 2º-.
1.5.4. OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO
Debe rembolsar las expensas necesarias extraordinarias al propietario
fiduciario -Artículo 756-.
EXTINCIÓN DEL FIDEICOMISO
El artículo 763 señala las causales de extinción del fideicomiso.
a) Por la restitución -artículo 733 inc. final-.
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b) Por la resolución del derecho de su autor, por ejemplo se ha constituido
fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retroventa
y se verifica ésta.
c)
Por la destrucción de la cosa en que está constituido cuando es
completa, si no subsiste en el terreno o lo que resta de ella –artículo
807.
d) Por la renuncia del fideicomisario hecha antes de la restitución, sin
perjuicio de los derechos de los substitutos.
e) Por fallar la condición o no haberse cumplido en el tiempo de 5 años
desde la delación de la propiedad fiduciaria -artículo 739-.
f) Por confusión de la calidad de fideicomisario único con la de fiduciario
único.
1.7.
FIGURAS ESPECIALES DE FIDEICOMISO
a) Tenedor fiduciario: Se reservan los frutos para la persona que en virtud de
cumplirse o faltar la condición (positiva y negativa), adquiera la propiedad
absoluta, el que administra los bienes es un tenedor fiduciario, por que se le
priva de la facultad de gozar de los frutos naturales y civiles de la cosa, sólo
tendrá las facultades de los curadores de bienes.
b) Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: No siendo
responsable de ningún deterioro, puede usar como quiera, pero igual
responde de culpa grave, pero no de los perjuicios que provengan de su culpa
o hecho, sólo de culpa grave o dolo.
c) Fideicomiso de residuo: Es el que sólo da derecho al fideicomisario para
reclamar lo que exista al tiempo de la restitución por haberse concedido al
fiduciario la libre disposición de la propiedad.
- Substituciones Fideicomisarias -artículo 1164-: Son llamamientos o
designaciones de una persona para que ocupe el lugar de otra que antes de
deferírsele la liberalidad o el Fideicomiso llegue a faltar por fallecimiento o por
otra causa que extingan su derecho eventual, cuando este llamamiento se
encuentra sujeto a una condición se dice que la substitución es fideicomisaria, en
los demás casos es vulgar-
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1.
EL USUFRUCTO –ARTÍCULO 764-
El usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueño, si la
cosa no es fungible, o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. -artículo 764-.
Se separa el derecho de goce del dominio, este derecho de goce pertenece
a terceros distintos del dueño de la cosa, cuando recae el derecho de goce sobre
todos los frutos es usufructo, cuando recae sobre una parte limitada de ellos es
derecho de uso.
Cosas no Fungibles
Cosas Fungibles
Usufructo propiamente tal.
Cuasi-usufructo
Nudo Propietario
Despojado de las facultades
usar y gozar de la cosa,
conservando la facultad
disposición.
Usufructuario
Mero tenedor de la cosa, de
dueño del dº de Usufructo
tiene las facultades de uso de
Y goce de la cosa, no
la de disposición. -puede
reivindicar el Usufructo-.
Puede existir un constituyente si el usufructo se da a una persona y la
nuda propiedad a otra, sino el nudo propietario será también el constituyente.
2.1.
CARACTERÍSTICAS DEL USUFRUCTO
a) Es un derecho real.
b) Es un derecho de goce el usufructuario se hace dueño de los frutos civiles y
naturales que produzca la cosa.
c) Es un derecho limitado y limitativo del dominio3 –artículo 732 Nº 2-.
3
En este sentido la Corte Suprema, en fallo de fecha: 6-nov-01 ha señalado lo siguiente: Que, de un modo
notoriamente mayoritario, la jurisprudencia y la doctrina concuerdan en asignar al concepto de "enajenación" un
sentido amplio, asumiéndolo en su acepción más omnímoda, esto es, comprensiva de la transferencia del todo o
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d) Es un derecho en cosa ajena, es un título de mera tenencia –artículo 714 y
725-.
e) Tiene una duración limitada, al cabo de lo cual pasa al nudo propietario y se
consolida con la propiedad –artículo 765 inc. 2º-.
f) Es un derecho sujeto a plazo –artículo 765 inc. 2º-.
g) Es intransmisible por causa de muerte –artículo 773 inc. 2º-.
La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos y transmitirse
por causa de de muerte –artículo 773 inc. 2º-. Pueden darse en usufructo todas
las cosas porque el Código no estableció limitación alguna.
Diferencias entre Usufructo y Cuasiusufructo
1. El usufructo es un Título de mera tenencia. El usufructuario reconoce dominio
ajeno.
El cuasiusufructo, es un título traslaticio de dominio,
cuasiusufructuario se hace dueño de la cosa que recibe.
ya
que
el
2. El nudo propietario, al llegar la época de la restitución, puede ejercer la
acción reivindicatoria para obtener la cosa dada en usufructo.
En tanto que en el cuasiusufructo, el sujeto que tiene derecho a restitución sólo
tiene un crédito, por tanto una acción personal, en contra del cuasiusufructuario
para poder exigir la entrega de la cantidad debida o su valor.
3. En el usufructo la pérdida fortuita de la cosa, libera al usufructuario, lo que no
sucede en el cuasiusufructo donde lo que se debe es una especie indeterminada
de género determinado, por lo que no se libera de la obligación de restitución,
ya que el género no perece.
2.2.
CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO –ARTÍCULO 766-
a) Por ley.
b) Por testamento.
c) Por acto entre vivos.
d) Por prescripción.
e) Por sentencia del juez partidor.
parte del dominio, pero también de la constitución de derechos reales que limiten la propiedad. Por consiguiente,
para los efectos del artículo 1464 del Código Civil, ha de entenderse que importan "enajenación" no sólo los actos
de disposición propiamente dicha sino que, además, aquellos que tienen por objeto constituir gravámenes sobre el
inmueble y, entre éstos, por cierto, el usufructo.
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a) Por ley:
-
Del padre sobre el peculio adventicio ordinario del hijo de familia,
en realidad este no es un derecho real, es un derecho legal de
goce. -Artículo 243-
-
Del marido sobre los bienes de la mujer casada en sociedad
conyugal, tampoco es un derecho real, sino más bien un derecho
legal de goce. 810
b) Usufructo voluntario:
-
Por acto entre vivos: Cuando éste recae sobre bienes muebles es
consensual, en el caso de los bienes inmuebles, debe hacerse por
escritura pública inscrita en el Conservador de Bienes Raíces
respectivo –artículo 767-. La escritura será la solemnidad y la
inscripción será la forma de hacer nacer el derecho real de
usufructo.
-
Por sucesión por causa de muerte o testamento: No requiere de la
inscripción, ya que se adquiere el usufructo por sucesión por causa
de muerte.
d) Por prescripción –artículo 2498-: Cuando el usufructuario no es dueño del
usufructo sino que poseedor o el constituyente del usufructo no es dueño de
la cosa fructuaria –artículo 2508 y 2511-.
e) Por sentencia del juez partidor –artículo 1337 Nº 6-: En el juicio de partición
de bienes, lo que se aplica tanto a los bienes muebles como inmuebles.
2.3.
DURACIÓN DEL USUFRUCTO
Por un tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario, cuando
nada se dice en la constitución del usufructo se entiende que es por toda la vida
del usufructuario. Cuando se constituye a favor de una corporación, fundación o
sociedad no puede exceder de treinta años. La muerte del usufructuario pone fin
al usufructo –artículo 773, inc. 2º, 770, 771, inc. 2º-.
Debe recordarse que entre las limitaciones impuestas al usufructo se
cuentan las de los artículos 769 –usufructos sucesivos- y 768.
2.4.
DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
a) Tiene derecho a percibir todos los frutos naturales y civiles, que se deben día
a día –artículo 781, inc. 1º y 790-.
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b) Derecho a la administración de la cosa fructuaria –artículo 777-.
c) Derecho a arrendar o ceder a título de mera tenencia el usufructo –artículos
793 y 794-.
d) Derecho a enajenar el usufructo -artículos 793-.
Las letras c) y d) proceden a menos que exista una prohibición del
constituyente a no ser que el propietario lo releve de esta prohibición, si no
cumple con ello pierde el Usufructo.
e) Derecho a hipotecar el usufructo –artículo 2418-.
f) Derecho a enajenar la cosa cuando es cuasiusufructo.
g) Derecho legal de retención –artículo 800-.
h) Puede ejercer la acción reivindicatoria –artículo 891-o las acciones posesorias
–artículo 916- en su calidad de dueño o poseedor de buena fe.
2.5.
OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
1) Antes de que goce de la cosa fructuaria:
a) Inventario solemne, –artículo 775 inc. 1º- ante un notario u otro ministro de fe
que autorice el tribunal y dos testigos, con excepción del usufructo legal o
cuando haya sido exonerado de dicha obligación el constituyente.
b) Rendir caución de conservación y restitución –artículo 775 inc. 1º-, ella puede
consistir en una prenda, una hipoteca o una fianza. Excepción: Usufructos
legales, cuando el usufructuario haya sido exonerado de dicha obligación por
el constituyente o el nudo propietario o el donante que se reserva el
Usufructo de la cosa donada. La cuantía de la caución se determina de común
acuerdo entre el usufructuario y el nudo propietario, si no hay acuerdo la
determina el juez. El usufructuario podrá en todo tiempo reclamar la
administración prestando la caución a la que es obligado, este derecho es
imprescriptible.
c) Respetar los arriendos –artículo 792-.
d) Recibir la cosa en el estado que se halle –artículo 774-.
2) Durante el goce de la cosa fructuaria:
a) Gozar de la cosa sin alterar su forma y sustancia.
b) Cuidar de la cosa como un buen padre de familia (culpa leve) –artículo 787-.
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c) Pagar las cargas fructuarias (expensas ordinarias de conservación y cultivo, las
cargas periódicas, pago de los impuestos periódicos fiscales y municipales) –
artículo 795 y 796-.
d) Pagar intereses corrientes por los capitales invertidos por el nudo propietario
en las obras o refracciones mayores de la cosa fructuaria, se consideran tales
las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo y que conciernen
a la conservación y permanente utilidad de la cosa fructuaria –artículo 797 y
798-.
e) Constitución a las deudas hereditarias y testamentarias cuando el Usufructo
se ha constituido por testamento –artículo 1366-.
3) Una vez extinguido el Usufructo:
a) Restituir la cosa fructuaria (Usufructo propiamente tal) o en el cuasiusufructo
restituir otras tantas del mismo género y calidad o a pagar su valor en dinero
–artículos 764, 787 y 789-.
2.6.
DERECHOS DEL NUDO PROPIETARIO
a) Derecho a enajenar la nuda propiedad, el adquirente debe respetar el
usufructo -artículos 773, inc. 1º y 779, inc. 3º-.
b) Derecho a hipotecar la nuda propiedad, esta hipoteca no se extiende al
usufructo –artículo 2418-.
c) La nuda propiedad puede transmitirse por causa de muerte, con cargo del
usufructo –artículo 779, inc. 3º-.
d) Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución -artículo 781-.
e) Derecho a indemnizaciones (el usufructuario responde de culpa leve) –
artículos 764 y 787-.
f) Derecho a los intereses corrientes por las obras y refracciones mayores para la
conservación de la cosa fructuaria -artículo 797, inc. 1º-.
g) Derecho al tesoro restitución -artículo 786-.
h) Derecho a pedir la terminación del usufructo por sentencia del juez que lo
declara extinguido por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en
materia grave o por haber causado daños y deterioros considerables a la cosa
fructuaria –artículo 809-.
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2.7.
OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO:
a) Pago de las expensas extraordinarias mayores, si son necesarias para la
conservación de la cosa fructuaria -artículo 797-.
b) Respetar el derecho real de usufructo (obligación que tienen todas las
personas).
2.8.
EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO:
a) Por la llegada del día o el evento de la condición prefijados para la
terminación del usufructo –artículos 804 y 805-.
b) Por la muerte del usufructuario –artículos 806 inc. 2º y 773 inc. 2º-.
c) Por la resolución del derecho del constituyente, como cuando se ha
constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitución artículo 806 inc. 3º-.
d) Por la consolidación del usufructo con la nuda propiedad es decir, al reunirse
en una sola persona las calidades de nudo propietario y usufructuario -artículo
806 inc. 4º-.
e) Por la renuncia del usufructuario -artículo 806 inc. final-.
f) Por la prescripción, cuando otra persona posee el derecho de Usufructo y lo
gana por prescripción adquisitiva o cuando otra persona gana por prescripción
adquisitiva la propiedad plena -artículo 806 inc. 5º-.
g) Por la destrucción completa de la cosa fructuaria, si el Usufructo recae sobre
un edificio que se destruye por completo, cesa el Usufructo y el usufructuario
no conserva derecho sobre el suelo, pero si el edificio pertenece a una
heredad, el usufructuario de ésta heredad conservará su derecho de
Usufructo sobre toda ella -artículo 807 inc. 1º-.
h) Por sentencia judicial –artículo 809-.
3.
EL DERECHO DE USO Y HABITACIÓN
- Derecho de uso: Es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad
de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa –artículo
811 inc. 1º-.
- Derecho de habitación: Es el derecho de uso sobre una casa referido a la
utilidad de morar el ella –artículo 811 inc. 2º-.
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3. 1. CARACTERÍSTICAS
Son muy semejantes al derecho de usufructo, son derechos de usufructo
limitados, por lo tanto sus características son similares a él.
-
Son derechos reales –artículos 577 y 811 inc. 1º-.
-
Son derechos de goce, pero limitados a una parte de las utilidades
y productos de la cosa o a la utilidad de morar en una casa –
artículo 811 inc. 2º-.
-
Son derechos limitados y limitativos del dominio –artículo 732 Nº
2-.
-
Son títulos de mera tenencia –artículos 714 y 725-.
-
Tienen duración limitada –artículos 812 y 770-.
-
Son derechos sujetos a plazo –artículos 812 y 770-.
-
Son intransmisibles por causa de muerte y no pueden cederse a
ningún título, prestarse ni arrendarse porque son personalísimos artículo 819-.
3. 2. CONSTITUCIÓN –ARTÍCULO 812De la misma manera que el Usufructo, el derecho de habitación requiere,
cuando se otorga por acto entre vivos, de instrumento público inscrito, sin
embargo, no existen derechos de uso y habitación legales.
3. 3. COSAS SOBRE LAS CUALES PUEDEN RECAER EL DERECHO DE USO Y EL DE
HABITACIÓN
Derecho de Uso: Todas las cosas pueden darse en uso, menos las cosas fungibles,
porque sería cuasiusufructo.
Derecho de Habitación: Sólo puede recaer sobre casas.
El usuario además de usar la cosa puede gozar de una parte limitada de
los productos y frutos (utilidades) de la cosa, el habitador sólo puede morar en la
casa.
La extensión en que se concede cada derecho se determina por el “Título
en el que se constituyen” si nada se señala se limitan a las necesidades
personales del habitador o usuario, que comprenden la de su familia, no
comprendiéndose las de la industria o tráfico en que se ocupa, a menos que la
cosa en que se cede el derecho por su naturaleza y uso ordinario y por su
relación con la profesión e industria del que ha de ejercerlo (usuario o
habitador), aparezca destinada a servirla en ellas.
14
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3. 4. OBLIGACIONES DEL USUARIO Y DEL HABITADOR
a) Deben usar los objetos comprendidos en sus derechos con la moderación y
cuidado propio de un buen padre de familia -culpa leve-818 inc. 1º, parte
primera-.
b) Deben contribuir a las expensas ordinarias de conservación y cultivo a
prorrata del beneficio que reportan -excepto cuando se da el derecho de uso
o habitación a personas necesitadas, por caridad- 818 inc. 1º, parte final-.
c) Deben practicar inventario –artículo 813, inc. 2º- cree ROZAS que debe ser
solemne-.
d) No deben rendir caución de restitución y conservación –artículo 813, inc. 1º-.
QUIENES SON FAMILIA PARA ESTOS EFECTOS –ARTÍCULO 815Comprende al cónyuge y los hijos, tanto los que existen al momento de la
constitución como los que sobrevienen después, y esto aún cuando el usuario o
habitador no está casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución, comprende asimismo el número de sirvientes necesarios para la
familia. Comprende, además a las personas que a la misma fecha vivían con el
habitador o usuario y a costa de éstos, y de las personas a quienes éstos deben
alimentos.
3.5.
EXTINCIÓN DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIÓN
Se pierden de la misma manera que el usufructo. Artículos 804 y
siguientes4.
4. LAS SERVIDUMBRES
Es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio, de
distinto dueño, -artículo 820-.
Sufre el gravamen el predio sirviente, el que reporta el beneficio se llama
predio dominante.
Para el predio dominante la servidumbre se llama “Activa”, para el predio
sirviente la servidumbre se llama “Pasiva”. La naturaleza del gravamen que
imponen las servidumbres puede ser:
4
En este sentido la Corte de Apelaciones de Santiago, en un fallo de fecha 20-jun-89, ha señalado que: 6º Que la
demandada alega que ocupa el inmueble de que se trata en virtud de un llamado Convenio de uso y Goce
indefinido, celebrado con la Cooperativa Casascoop, cuya copia acompañó. Pero el derecho de uso, que es un
derecho real, se pierde de la misma manera que el usufructo, siendo una forma de extinguirlo la resolución del
derecho del constituyente, y en el presente caso consta que Casascoop vendió a la demandante la propiedad cuya
restitución se solicita.
15
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a) El tener que sufrir el dueño del predio sirviente ciertos actos de uso.
b) El tener que abstenerse por parte del dueño del predio sirviente de ejercer
ciertos actos de dominio, no se obliga al dueño a hacer algo.
4.1.
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE
a) Es un derecho real, se ejerce sobre el predio sirviente sin respecto a
determinada persona –artículo 577-.
b) Es un derecho inmueble –artículo 580-.
c) Es un derecho accesorio del predio dominante. Las servidumbres son
inseparables del predio al que activa o pasivamente pertenecen –artículo 825.
d) Es un derecho perpetuo porque se establece para el beneficio indefinido del
predio dominante, sin embargo, esto no es de la esencia de la Servidumbre,
sino que de su naturaleza, porque se puede constituir con un plazo extintivo o
sujeto a condición resolutoria –artículo 885 Nº 2-.
e) Es un derecho indivisible. Se gozan o no se gozan por lo tanto si se divide el
predio sirviente, no varía la servidumbre que estaba constituida en él, y debe
sufrirla aquél o aquéllos quienes toquen la parte en que se ejercía. Si se
divide el predio dominante cada uno de los nuevos dueños gozará de la
servidumbre, por otro lado si el predio dominante pertenece a muchos pro
indiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripción respecto de todos,
si el predio dominante pertenece a muchos pro indiviso y contra uno de ellos
no puede correr la prescripción por estar suspendida no puede correr contra
ninguno.
4.2.
CLASIFICACIÓN DE LAS SERVIDUMBRES
a) Según la obligación que imponen al dueño del predio sirviente:
-
Positiva: Sólo impone al dueño del predio sirviente la
obligación de dejar hacer.
-
Negativa: Prohíbe al dueño del predio sirviente hacer algo que
sin la existencia de la servidumbre le sería lícito hacer –
artículo 823 inc. 1º.
b) Según las señales que tengan o no tengan:
-
Aparente: Esta continuamente a la vista.
16
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-
Inaparente: Es la que no se conoce por una señal exterior 824-.
c) Según como se ejercen:
-
Continua: Es la que se ejerce o puede ejercerse
continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre.
-
Discontinua: Se ejerce a intervalos más o menos largos de
tiempo, y supone un hecho actual del hombre como la
Servidumbre de tránsito, lo determinante es que exista un
hecho actual del hombre para ejercerle –artículo 822-.
Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes sólo
pueden adquirirse por medio de un título, sólo las servidumbres continuas
y aparentes pueden adquirirse por prescripción o por destinación del padre
de familia5.
d) Según su origen:
4.3.
-
Naturales: Son las que provienen de la natural situación de
los lugares.
-
Legales: Son las interpuestas por la ley.
-
Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre –
artículo 833-.
EJERCICIO DE LAS SERVIDUMBRES –ARTÍCULO 884-
Para determinar cómo se ejerce una servidumbre debe atenderse a la ley
si es una Servidumbre legal o natural, y al título o a la posesión, si emanan del
contrato o se han ganado por prescripción. Se aplican las normas siguientes:
a) El que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los
medios necesarios para ejercerla.
b) El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables
para ejercerla.
5
En este sentido la Corte Suprema, en causa rol 6003-04, en sentencia de fecha 28 de nov de 2006, ha señalado lo
siguiente: cabe considerar que la servidumbre puede tener el carácter de continua o discontinua, si requiere o no
de un hecho actual del hombre.
La servidumbre para la mantención y conservación de las líneas eléctricas, no puede sino calificarse como continua
porque para hacerla efectiva, se requiere que siempre este dispuesta al tránsito o acceso del titular de la
servidumbre aunque sea discontinua la ejecución de tal actividad, por cuanto, de todas maneras, en dicha franja
de terreno el dueño no tiene toda la posibilidad de realizar labores que por la propia naturaleza del predio, podría
obtener de no mediar la limitación.
17
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c) El dueño del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer más
incómoda para el predio dominante la servidumbre con que está gravado el
suyo. Podrá proponer variaciones a su costa cuando no perjudican al predio
dominante debiendo ser aceptados.
4.4.
SERVIDUMBRES NATURALES
Provienen de la natural situación de los lugares por lo tanto el dueño del predio
sirviente no tiene derecho a ninguna indemnización.
a) Servidumbre de Libre Descenso o Escurrimiento de las Aguas: El predio
inferior está sujeto a recibir las aguas que desciendan del predio superior
naturalmente, no se puede dirigir un albañal o acequia sobre el predio
vecino, tampoco se puede hacer más gravosa la Servidumbre, el predio
sirviente no puede hacer cosa alguna que estorbe la Servidumbre natural.
El predio sirviente puede hacer obras que sin impedir el descenso de las
aguas, sirvan para aprovecharlas o regularizarlas.
4.5.
SERVIDUMBRES LEGALES
Son las interpuestas por la ley y pueden referirse a:
a) Servidumbres relativas al uso público o de interés público: Como el uso de
riberas para la pesca y de la navegación y las demás determinadas por
reglamentos y ordenanzas respectivos, además se rigen por el Código de
Aguas. En realidad no son servidumbres, no existe predio dominante y predio
sirviente y se establecen a favor de personas.
b) Servidumbres relativas a la utilidad de los particulares o de interés privado:
Son determinadas por ordenanzas de policía rural y son :
- La Demarcación: Es un conjunto de operaciones que tiene por objeto
fijar los límites o la línea de separación de dos predios colindantes de
distinto dueño y señalarla por medio de signos materiales. No es una
servidumbre porque es en beneficio y con gravamen para ambos predios,
es el ejercicio de una facultad del dominio y es una acción real pues no se
ejerce respecto de personas determinadas. La sentencia que se dicte es
declarativa. –artículo 842-.
Procede para predios urbanos y rústicos, puede intentarla el dueño
de cualquiera de los predios colindantes, el poseedor que se reputa dueño
o cualquiera de los comuneros de un predio sin necesidad del
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Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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consentimiento de los demás. Se dirige contra los dueños, poseedores o
comuneros de los predios colindantes, el demandante debe demandar,
para hacer oponible la sentencia y la demarcación, al nudo propietario, el
usufructuario. Esta acción es imprescriptible. La demarcación se hace a
expensas comunes.
- El Cerramiento: Es la facultad de todo propietario de cerrar y cercar su
predio, y de hacer que contribuyan a esa operación los dueños de los
predios colindantes. Si el dueño de un predio hace el cerramiento en su
propio terreno y a sus expensas, le pertenece exclusivamente. Es un
cerramiento privativo. Si se hace a expensas comunes, la cerca o pared
también será común, caso en el cual el cerramiento será medianero, este
se hace como acuerden los interesados, si no lo decide el juez, esta
tampoco es una servidumbre por que no existe predio sirviente y predio
dominante. Esta acción es imprescriptible –artículo 844 y 846-.
- La Medianería: Es la consecuencia que resulta de ser medianero un
cerramiento y que da ciertos derechos e impone obligaciones –artículo
851-.
Para algunos esta es una servidumbre legal -Código Civil-, otros
piensan que es una relación de vecindad, también hay otros autores que
creen que es una copropiedad accesoria y forzada.
Existe medianería cuando el cerramiento se hace en la línea
divisoria de dos predios y cuando el cerramiento divisorio se hace en
terreno de uno de sus propietarios y a sus expensas, pagando el otro la
mitad del valor del terreno y de la porción de cerramiento.
Existen presunciones en relación con la medianería, ya que si por
alguna señal aparece que los dueños colindantes han hecho el cerramiento
de acuerdo y a expensas comunes, existe medianería. Toda pared de
separación entre dos edificios se presume medianera, pero sólo en la parte
en que fuere común a los edificios mismos. Se presume medianería todo
cerramiento entre corrales, jardines y campos, cuando cada una de las
superficies contiguas está cerrada por todos lados. Si una sola de las
superficies a que se refiere lo anterior está cerrada por todos lados, se
presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente.
- Servidumbre de tránsito –artículo 847-: Es el derecho que tiene el dueño
del predio que se haya destituido de toda comunicación con el camino
público, por la interposición de otros predios, para exigir paso por alguno
de éstos, cuando fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio,
19
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pagando la indemnización correspondiente. Como es discontinua, sólo
puede adquirirse por un título.
- Servidumbre de luz y vista –artículos 873 a 878-: No son realmente
Servidumbres. Lo que se pretende con ella es dar luz a un espacio
cualquiera, cerrado y techado, y no dar vista sobre el predio vecino. Esta
es una Servidumbre negativa, pues imponen al dueño del predio sirviente
la prohibición de hacer algo, son aparentes porque se conocen por una
señal exterior y son continuas porque se ejercen sin necesidad de un hecho
actual del hombre.
- Servidumbre de acueducto –artículo 861-: No la estudiaremos por ser
materia de otro ramo6.
4.6.
SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS:
Son las constituidas por un hecho del hombre teniendo como límites el
orden público y la ley -artículo 831-. Existen cuatro modos de constituir
servidumbres voluntarias:
Por sentencia del juez –artículo 880- : En el caso de la división de fundos se
establecerán las servidumbres necesarias para su cómoda administración y
goce, cuando la servidumbre se constituye por sentencia del juez deja de ser
voluntaria.
Por título –artículo 842-: Es el acto jurídico en que se pueden constituir
servidumbres y que son el testamento y el contrato. Todas las servidumbres
pueden constituirse por un título, sean continuas, discontinuas, aparentes o
inaparentes. El que constituye la servidumbre debe tener capacidad de
disposición, es decir, de ejercicio. Los representantes legales de los incapaces
necesitan autorización judicial. Los comuneros deben actuar de consuno para
constituir una servidumbre. El usufructuario sólo puede constituir
servidumbres que duren tanto como su derecho de Usufructo. El nudo
propietario tampoco puede constituirlas sin consentimiento del usufructuario.
Requisitos de forma del título: si se vende o dona una servidumbre, la venta y
la donación requieren de Escritura pública. Las demás no la requieren.
Cuando se otorga por testamento sólo necesita cumplir con los requisitos de
éste. El título constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el
6
La servidumbre de acueducto es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueño, o de un pueblo o un establecimiento industrial, permitiendo conducir por un acueducto las aguas por la
heredad sirviente a expensas del interesado.
20
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reconocimiento expreso del dueño del predio sirviente. La tradición de las
servidumbres se hace mediante la escritura pública.
La destinación del padre de familia –artículo 881-: Tiene lugar si el dueño de
un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que también le pertenece, y enajena después uno de ellos, o pasan a ser de
diversos dueños por partición, subsistirá el mismo servicio con carácter de
servidumbre entre los dos predios, a menos que en el título constitutivo de la
enajenación o de la partición se haya establecido expresamente otra cosa.
Los dos fundos deben haber pertenecido al mismo dueño, el servicio lo debe
haber establecido el dueño y debe haber sido continuo y aparente, ellas
deben pasar a ser de distinto dueño, ya sea por partición, sea por enajenación
de uno de ellos, no se debe haber establecido otra cosa.
La Prescripción –artículo 882 inc. 2º y 886-: Sólo pueden ganarse por
prescripción adquisitiva las servidumbres continuas y aparentes, el plazo para
ganarlas es de cinco años, ya sea posesión regular o irregular y se cuenta
desde que concluyeron o terminan las obras por las que se ejercerá la
servidumbre.
4.7.
EXTINCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES
a) Por la resolución del derecho del que las ha constituido: Por ejemplo si el
constituyente de la servidumbre era dueño del predio sirviente bajo condición
resolutoria y se cumple la condición. Pero es necesario que la condición
conste el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública (1.491).
Esta forma de extinción sólo opera en las servidumbres voluntarias.
b) La llegada del día o el cumplimiento de la condición: Aquí se aplican las
reglas generales sobre plazo y condición, esta forma de extinción también
sólo se aplica a las servidumbres voluntarias.
c) La confusión –artículo 885 Nº 3, inc. 1º-: Es la reunión perfecta e irrevocable
de ambos predios en manos de un mismo dueño. Esta reunión debe ser en su
totalidad, perfecta e irrevocable, no puede haber posteriormente nulidad
absoluta del acto, resolución o evicción, por que no se extingue la
servidumbre.
d) La renuncia del dueño del predio dominante: Puede ser expresa o tácita. Es
tácita cuando se desprende de hechos inequívocos.
e) Por el no uso –artículo 885 Nº 3, inc. 1º-: Debe haberse dejado de gozar la
servidumbre por 3 años (prescripción extintiva). Es el único derecho real que
se extingue por la prescripción extintiva, este plazo se cuenta desde el último
21
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Pinochet Olave. Universidad de Talca. 2007.
hecho de ejercicio de la servidumbre. En las continuas no se requiere de un
hecho actual del hombre, se cuenta desde que se ejecute un acto contrario a
la servidumbre.
f) Por la imposibilidad de ejercer la servidumbre por el estado en que se
encuentran las cosas –artículo 887-. En este caso, si deja de existir la
imposibilidad para ejercer la servidumbre, ésta revive con tal que ello suceda
antes de haber transcurrido tres años. Si la imposibilidad es definitiva, se
extingue la servidumbre. Si la imposibilidad es temporal sólo cesa el ejercicio
de la servidumbre.
V) LA ACCIÓN REIVINDICATORIA O DE DOMINIO:
Es la acción que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en
posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela (Artículo
889). Es una acción real que emana del dominio.
Requisitos:
1. Que el que la intenta sea dueño de la cosa que reivindica
2. Que no tenga la posesión de la cosa.
3. Que se trate de una cosa singular.
Cosas que pueden reivindicarse:
Sólo pueden reivindicarse las cosas singulares, pues las universalidades
jurídicas o de hecho, no pueden reivindicarse.
a) Pueden reivindicarse las cosas corporales raíces o muebles,
b) Los derechos reales, excepto el de herencia ya que se tiene la acción de
petición de herencia,
c) En cuanto a los derechos personales, la ley nada dispone, pero nuestros
tribunales han puntualizado que el título o instrumento en el que constan es
perfectamente reivindicable.
En este sentido el profesor Rozas Vial piensa que como estos derechos son
susceptibles de posesión y prescripción pueden perfectamente reivindicarse.7
7
Rozas Vial, Fernando, Derecho Civil los Bienes, op cit, p 375.
22
Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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d) También procede la reivindicación de cuota, contemplada en el artículo
892 CC, al señalar que “se puede reivindicar una cuota determinada pro indiviso
de una cosa singular8”
8
En este sentido la Corte de Apelaciones de Concepción, en fallo de fecha 28-sep-92 ha señalado lo siguiente: 3º Que
claramente entonces los actores interpusieron la acción reivindicatoria contenida en el artículo 892 del Código Civil, es
decir, reivindicaron sus respectivas cuotas en una cosa singular.
4º Que, sin embargo, en el trámite de la réplica y amparándose en el artículo 312 del Código de Procedimiento Civil,
ampliaron y adicionaron la demanda en el sentido de solicitar la restitución de las 16,3 hectáreas deslindadas en la
demanda, es decir de la totalidad de lo poseído indebidamente por la corporación demandada.
5. Que para la correcta decisión del asunto controvertido, es previo y fundamental, precisar si realmente el artículo 312 del
Código de Procedimiento Civil, habilitaba a los actores para efectuar la adición y ampliación referida. Cree esta Corte,
que en el caso sub lite, no se está frente a una adición o ampliación de la demanda reivindicatoria intentada, sino frente a
una verdadera alteración de la acción deducida, que va más allá de lo que autoriza el artículo 312 citado. En efecto, el
Código Civil, en el artículo 892, otorga a cada comunero, acción reivindicatoria para poder reivindicar "su cuota" en un
bien determinado. Con la ampliación, lo que se está reivindicando ya no es "una cuota", es decir algo incorporal, ideal,
sino material (un predio). Se trata claramente de 2 situaciones diferentes, la cosa pedida es distinta.
Si se pretende reivindicar el total de la cosa, todos los herederos deberán hacer uso de la acción reivindicatoria que
establece el artículo 1268 del Código Civil, debiendo para ello demandar de consuno, "porque la acción es común y no de
uno de los coherederos. Es el derecho de propiedad el que se encuentra en juego, que pertenece a dos o más sucesores. El
artículo 893 pide ser titular del derecho de dominio, que radica en el patrimonio de 2 o más personas". (Ramón
Domínguez B. y Ramón Domínguez A. "Derecho Sucesorio" T. II Nº 1.066, pág. 489, Editorial Jurídica, 1990).
Que por otra, aceptar una alteración o modificación de la entidad que se viene comentando, sería manifiestamente injusto,
pues dificulta y limita la defensa del demandado, que sólo podrá atacar estas innovaciones en la dúplica, perdiendo, en
consecuencia, la posibilidad de hacerlo al contestar la demanda;
6. Que por otra parte, no es admisible que uno o más de los comuneros, pueden intentar la reivindicación del total de la
cosa común, pues carecen de personería respecto de los restantes comuneros, y porque, además, la acción reivindicatoria
no es una acción conservativa, que pueda interponer cualquiera de ellos.
7. Que estando claro que los actores no podían en la réplica, hacer las modificaciones o alteraciones de que se ha venido
tratando, habrá que estarse para la resolución de este pleito, a la acción que intentó en la demanda, esto es la acción
reivindicatoria sobre cuota, prescindiéndose de las adiciones o ampliaciones señaladas.
8. Que respecto de esta acción, se ha señalado por la parte demandada, que los actores carecerían de la necesaria
titularidad, para reivindicar de acuerdo al artículo 892, por formar parte la cosa reivindicada de una universalidad jurídica.
Esta alegación de la demandada, lleva a un problema arduamente discutido en la doctrina que también ha encontrado
soluciones diferentes en la jurisprudencia. Bueno es decir que si bien hay fallos que niegan la acción reivindicatoria de
cuota en este caso (Rev. Der. y Jur. T. 9º, sec. 1º, pág. 134; T. 13, secc. 1º, pág. 444, Corte Suprema fallo del 14 de agosto
de 1989, rol 14.139), la tendencia claramente mayoritaria apunta a aceptar la acción reivindicatoria de cuota, aun cuando
recaiga sobre un bien que es parte de una universalidad jurídica (T. 16 sec. 1º, pág. 48; T. 21, sec. 1º, pág. 129, T. 41, sec.
1º, pág. 382, Tomo 63, sec. 2º, pág. 104). En el mismo sentido la doctrina (puede verse Enrique Silva Segura: "Acciones
actos y contratos sobre cuota", Editorial Jurídica de Chile, 1985, Nº 90, páginas 143 y siguientes). Esta Corte, frente a tal
disyuntiva, se pronuncia por esta última tesis, fundada en que al fallecer un causante, los herederos junto con pasar a
adquirir un derecho real especial -derecho de herencia- que comprende todo el patrimonio del de cujus, no dejan por ello
de adquirir también el derecho de dominio sobre cada uno de los bienes que integran el haz hereditario, de tal suerte que si
los herederos son varios, la cuota de cada comunero en la herencia se comunica a cada uno de los bienes que integran
dicho haz, pudiendo por esa razón reivindicar su cuota en cada uno de los bienes. Por estas consideraciones, la alegación
de falta de titularidad de la acción por el concepto que se viene relatando, debe ser desechada;
9. Que se ha planteado también, por la parte demandada, la alegación de ser improcedente la petición sustancial de la
demanda porque los actores han solicitado "que el demandado debe restituirnos nuestros derechos del 65% del inmueble
singularizado en esta demanda dentro de tercero día de ejecutoriada la sentencia definitiva, bajo apercibimiento de
lanzamiento", lo que es absolutamente imposible de poder cumplir.
Sobre este punto, esta Corte cree que efectivamente tal petición no puede ser acogida, desde que cuando la acción
reivindicatoria de cuota se dirige en contra de un tercero que está adquiriendo el bien por prescripción -que es
precisamente el caso de autos- el actor o los actores lo único que pueden pretender es que se reconozca que ellos son
comuneros en la cosa que se reivindica. Como señala un autor "el reivindicante o actor pedirá, en este caso, que se
declare:
a) que es dueño de tal cuota proindiviso en el bien poseído en total por el demandado; y
b) que a consecuencia de acogerse la petición primera, se declare que él es coposeedor con el demandado y por
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Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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e) También procede en los títulos valores o títulos de crédito,
f) Los bienes muebles fungibles hayan sido o no consumidos por el poseedor.
Ejemplo de esto son 100 sacos de azúcar, ya que se pueden reivindicar los
mismos sacos de este alimento, u otros tantos del mismo género y calidad.
El que se trate de una cosa singular, es muy importante ya que sino no se
puede ejecutar la sentencia y así cumplir con lo fallado.
La posesión inscrita es presunción de la posesión, no del dominio. Hay
que distinguir a que posesión se refiere, legal, material, etc.
ACCIÓN PUBLICIANA
La Acción Publiciana (Artículo 894), es una salida para las omisiones que
presenta la Acción Reivindicatoria y es la acción que se concede, aunque no se
pruebe dominio, al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en
caso de poderla ganar por prescripción. No vale contra el verdadero dueño ni
contra el que posee con igual o mejor derecho. Se halla en caso de poder ganar
por prescripción cuando aún no ha transcurrido íntegramente el plazo de
prescripción.
CONTRA QUIEN SE PUEDE REIVINDICAR:
a) Contra el actual poseedor.
b) Contra el o los herederos del poseedor, en relación a la parte que
posean en la cosa.
c) Contra el poseedor de buena fe que enajenó la cosa.
d) Contra el poseedor de buena fe que se ha puesto por su culpa en la
imposibilidad de restituir la cosa.
e) Contra el poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado
de poseer
f) Contra el que enajenó la cosa sin ser poseedor y sabiendo que era
ajena, para la indemnización de todo perjuicio.
consiguiente éste debe permitirle el uso y goce de la cosa a prorrata de su cuota" (Enrique Silva S., ob. cit. Nº 92, pág.
148). Es evidente que si se reivindica cuota, no se puede ordenar que el demandado sea condenado a restituir dentro de
tercero día su derecho cuotativo en un bien determinado, porque ello es físicamente imposible.
24
Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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Como el poseedor está amparado por la presunción de dominio que
establece el artículo 700, el reivindicador debe probar que él es el dueño de la
cosa que reivindica, la prueba del dominio varía según si el reivindicante es
dueño por un modo de adquirir originario o derivativo. En el caso de la accesión,
la ocupación o la prescripción la prueba no es tan difícil, porque se trata de
probar hechos.
La acción reivindicatoria se extingue por la prescripción adquisitiva del
dominio que protege, que es de dos años en los bienes muebles, 5 años en los
inmuebles, y finalmente 10 años para la prescripción adquisitiva extraordinaria.
Cuando el juez accede a una acción reivindicatoria va a tener que
determinar las prestaciones mutuas, que consisten en las devoluciones e
indemnizaciones que recíprocamente se deben, el reivindicante y el poseedor,
cuando éste último es vencido en la reivindicación. (Estudiar artículos 904 a 915)
ACCIONES POSESORIAS:
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperara la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos. Se llaman
también “Interdictos Posesorios” la demanda en que se intenta una acción
posesoria se llama “Querella”.
Jurídicamente sólo son acciones posesorias las querellas de amparo y la de
restitución, sin embargo, se acostumbra también llamar querellas posesorias a la
de reestablecimiento, a la de denuncia de obra nueva, a la denuncia de obra
ruinosa y otras más que están en el CPC, llamados “interdictos especiales”. Sin
embargo, como los códigos las llaman acciones posesorias, así las llamaremos
nosotros.
Estas acciones tienen como principal fundamento el que los particulares no
se hagan justicia por sí mismos, como el dominio probable y presunto que tiene
el poseedor, algunas de ellas sirven para evitar la interrupción de la prescripción.
Son acciones reales porque pueden hacerse valer contra cualquier persona
y son inmuebles.
No se toma en cuenta en los juicios posesorios el dominio que por una u
otra parte se alegue.
El bien raíz o el derecho real constituido en él debe poderse ganar por
prescripción, por lo tanto las servidumbres inaparentes y las aparentes
discontinuas no pueden ser objeto de acciones posesorias.
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Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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LEGITIMADO ACTIVO DE LAS ACCIONES POSESORIAS
a) El poseedor de un inmueble o de un derecho real constituido sobre un
inmueble que pueda ganarse por prescripción, si ha estado en posesión
tranquila y no interrumpida por un año completo, puede intentar acciones
posesorias. Puede, por lo tanto, ser el dueño o el poseedor no dueño.
b) El mero tenedor por regla general no puede intentar acciones posesorias, sin
embargo puede intentar la querella de restablecimiento.
c) El usufructuario y el usuario y el que tiene derecho de habitación son dueños
y poseedores de sus respectivos derechos por lo tanto pueden también ejercer
acciones posesorias, aún contra el propietario en relación a su derecho, pero
no respecto de la cosa.
d) El comunero sin autorización de los demás.
e) El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendría el causante, si
viviese.
REQUISITOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
a) Posesión tranquila y no interrumpida por un año completo. Posesión
tranquila es la que se ejerce sin violencia, clandestinidad y sin que le sea
disputada al poseedor. Posesión no interrumpida es la que no ha sufrido
ninguna interrupción natural o civil. Este plazo se cuenta hacia atrás desde la
fecha del despojo, molestia o embarazo, puede proceder la accesión de
posesiones.
b) Haber sido privado de la posesión o haber sufrido una molestia o embarazo
de ella. Despojo es la privación injusta, total o parcial de la posesión. La
molestia o embarazo es todo hecho a acto que, sin despojar sujeto de la
posesión, impide al poseedor ejercerla tranquilamente. La molestia es lo
mismo que la turbación de la posesión. Los actos inminentes o que tienden al
despojo son de turbación o embarazo. En el acto de molestia o embarazo no
interesa la buena o mala fe del que lo ejecuta. Esta molestia o embarazo
puede ser de derecho o de hecho.
-
Turbaciones de Hecho: Son hechos materiales contrarios a la
posesión.
-
Turbaciones de Derecho: Son actos jurídicos que importan
inequívocamente una pretensión contraria a la posesión ajena.
c) Intentar la acción antes de que venza el plazo que la ley señala. Existen
diversos plazos:
26
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Pinochet Olave. Universidad de Talca. 2007.
-
Las acciones que tienen por objeto conservar la posesión,
prescriben en un año completo, contado desde el acto de molestia
o embarazo inferido a ella, según la jurisprudencia esta
prescripción se interrumpe con la presentación de la querella, no
con su notificación.
-
Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesión, expiran
en un año completo, contado desde que el poseedor anterior la ha
perdido.
- Sujeto Pasivo de las Acciones Posesorias:
a) Contra el que despojó de la posesión a otra persona o le turbó o embarazó en
ella.
b) Contra el heredero del autor del embarazo o despojo.
c) Contra toda persona cuya posesión derive del usurpador por cualquier título.
La usurpación es un delito castigado por el Código Penal.
La Prueba en las Acciones Posesorias.
El querellante es quien debe probar lo siguiente:
a) Que personalmente o agregando las posesiones de sus antecesores ha estado
en posesión tranquila y no interrumpida durante un año completo del derecho
en que pretende ser amparado.
b) Que se ha tratado de turbar o molestar su posesión o que en el hecho se ha
turbado
o
molestado
por
medio
de
actos
que
expresará
circunstanciadamente.
c) Si la querella es de restitución, expresará que ha sido despojado de la
posesión por medio de actos que indicará clara y precisamente.
d) Si la querella es de restablecimiento, expresará la violencia con que ha sido
despojado de la posesión o mera tenencia en que pretende ser restablecido.
(Ver artículos 924 y 925).
ACCIONES POSESORIAS COMUNES U ORDINARIAS
a) Querella de Amparo: Es la que tiene por objeto conservar la posesión de
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos. Procede cuando se ha
27
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tratado de turbar o embarazar la posesión y cuando de hecho se ha turbado o
embarazado.
b) Querella de Restitución: Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos cuando el poseedor ha
sido injustamente privado de ella.
En cada uno se puede pedir además la indemnización de perjuicios o que
se den seguridades contra el que fundadamente se teme (en la querella de
amparo).
c) Querella de Restablecimiento o Despojo Violento: Es la que tiene por objeto
el restablecimiento en la posesión o mera tenencia de los bienes raíces o
derechos reales constituidos en ellos, cuando dicha posesión o mera tenencia
hayan sido violentamente arrebatadas. Es una acción personal que tiene por
objeto asegurar la paz social, se concede por lo tanto al poseedor o al mero
tenedor violento o clandestino al que se pretende despojar de la cosa por medio
de la violencia.
Requisitos para que opere:
-
Haber sido despojado de la posesión o de la mera tenencia.
-
Que el despojo haya sido violento. Las amenazas deben ser graves.
Sólo puede dirigirse contra el autor del despojo violento, pues es
una acción personal. Procede contra el propietario o poseedor de
la cosa si despoja violentamente al poseedor o mero tenedor de la
cosa.
-
Este derecho de pedir la querella de restablecimiento prescribe 6
meses.
ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES:
-
No son verdaderas acciones posesorias, pues no se refieren a la
posesión sino al ejercicio del derecho de dominio y establecen
limitaciones a ese ejercicio. Para intentarlas no se requiere
tiempo alguno de posesión anterior, no tienen lugar contra el
ejercicio de servidumbre legítimamente constituidas. Para
entablarla NO es necesario haber estado en posesión tranquila e
ininterrumpida de la cosa por un año completo, basta con la
posesión actual de la cosa.
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a) Denuncia de Obra Nueva: Es la acción que tiene por objeto la suspensión de
los trabajos de una obra nueva, comenzados o a punto de comenzarse, a fin
de prevenir un daño, hasta que en el juicio que corresponda se resuelva sobre
el derecho a continuar o no la obra9.
Requisitos:
1) Intento de construir una obra nueva denunciable.
2) Posesión del predio o del derecho que la obra nueva perjudica.
3) Que la denuncia se haga dentro del año en que se iniciaron las obras ya
que esta acción prescribe en 1 año desde el comienzo de las obras.
También prescribe en un año la acción concedida para la indemnización
del daño sufrido, en este caso, el plazo se cuenta desde que se sufre el
daño.
b) Denuncia de Obra Ruinosa: Es la acción que se puede ejercer para obtener la
demolición, enmienda o reparación de un edificio o cualesquiera otras
construcciones vecinas que amenacen ruina, o el afianzamiento o extracción de
árboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria
ocurrencia. Su objeto es que se derribe el edificio vecino, que se repare el
edificio, si admite reparación, que se enmiende el edificio, si admite enmienda.
Que se extraigan los árboles mal arraigados, o expuestos a ser derribados por
casos de ordinaria ocurrencia, que se afiancen los árboles mal arraigados o que
9
En este sentido la : Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de fecha 4-dic-91, ha indicado que: Cuarto: Que la acción
de denuncia de obra nueva "tiene por objeto la suspensión de los trabajos de una obra nueva, comenzados o a punto de
comenzar, a fin de prevenir un daño, hasta que en el juicio que corresponda se resuelva sobre el derecho a continuar la
obra" y que: "para que proceda la denuncia de obra nueva es necesario que los trabajos no estén concluidos. Si lo están,
procede un interdicto especial o la querella de amparo, en su caso". (Fernando Rozas Vial. "Derecho Civil. Los Bienes".
Distribuidora Forense Ltda. 1984, páginas 418 y 419). Concepto doctrinario que es ratificado y se desprende la legislación
positiva. El Código de Procedimiento Civil contiene diversas disposiciones que así lo demuestra. El artículo 565 dispone
que presentada la demanda para la suspensión de una obra nueva denunciable, el juez decretará provisionalmente dicha
suspensión y mandará que se tome razón del estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que lo está ejecutando
con la demolición o destrucción a su costa, de lo que en adelante se haga. Suspensión, en su sentido natural y obvio, es la
acción y efecto de suspender y estte verbo, en una de sus acepciones, significa "detener o parar por algún tiempo una
acción u obra". No se puede suspender la realización de una obra cuando ella está concluida. Por su parte, el artículo 566
establece que: "No es necesaria la notificación del denunciado para llevar a efecto la suspensión decretada. Bastará para
esta suspensión la notificación del que esté dirigiendo o ejecutando la obra". El artículo 567 señala que: "Suspendida la
obra, y mientras esté pendiente el interdicto, sólo podrá hacerse en ella lo que sea absolutamente indispensable para que
no se destruya lo edificado". Por último, el artículo 569, inciso 2º, estatuye que: "En la sentencia se ratificará la
suspensión provisional decretada o se mandará alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las
acciones ordinarias que le competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler".
Quinto: Que las acciones posesorias establecidas en los artículos 930 y 931 del Código Civil, en las que el actor sustenta
su demanda, tienen por objeto amparar al poseedor contra el que trata de construir en suelo ajeno, contra el que pretende
sustentar una construcción en el predio sirviente que embaraza el goce de una servidumbre constituida en él o las
construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no esté sujeto a tal servidumbre. De tal manera que, la
denuncia de obra nueva se otorga al poseedor con el fin de obtener la suspensión de los trabajos de una obra que está en
construcción, pero no aquella que está terminada y habitada a la fecha de la querella, como sucede en la especie, todo lo
cual permite considerar a los sentenciadores que la acción impetrada por el demandante, no fue la vía legal adecuada para
fundamentar su derecho, por lo que la demanda de fs. 1 deberá ser rechazada.
29
Apuntes de Derechos Reales Limitativos del Dominio y Acción Reivindicatoria y Posesorias. Prof. Ruperto
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están expuestos a ser derribados por casos de extraña ocurrencia. Pueden
hacerse las peticiones subsidiariamente.
Si el daño que se teme del edificio, construcción o árbol no fuere grave,
bastará que el querellado rinda caución de resarcir todo perjuicio que por el mal
estado de ellos sobrevenga.
No es una acción posesoria ya que no protege la posesión, no interrumpe ninguna
prescripción. Para que opere debe temerse la ruina, esto es, la caída, total o
parcial de un edificio, construcción o árbol.
La ruina debe ser inminente, es decir, inmediata o pronta. El inmueble que
amenaza ruina debe ser vecino al del denunciante y debe temerse que la ruina
cause perjuicios.
-
Demandante: Dueño o poseedor del inmueble vecino al que
amenaza ruina y también procede para el mero tenedor.
-
Demandado: Dueño o poseedor del edificio, construcción o árbol
que amenaza ruina. Si el fallo da lugar a que se derribe el edificio
o construcción o se afiance el árbol, el demandado debe proceder
a ello. Si el demandado no lo hace, se derribará el edificio,
construcción o se extraerá o afianzará el árbol a su costa.
- Indemnización de Perjuicios: Si notificada la querella se cae el edificio,
construcción o árbol por efecto de su mala condición, se indemnizará de todo
perjuicio a los vecinos, pero si se cayere por caso fortuito, como un rayo o
terremoto, no habrá lugar a la indemnización, a menos de probarse que el caso
fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado. Si la caída es
anterior a la notificación de la querella, no habrá lugar a la indemnización. No
hay reserva de acciones para la vía ordinaria. Las acciones dirigidas a precaver
un daño, no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo. Sin embargo para
el caso de pedir indemnización de un daño sufrido, esta acción prescribe siempre
en 1 año.
OTRAS ACCIONES POSESORIAS
1º El dueño de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes
haya depósitos o corrientes de agua o materias húmedas que puedan dañarlas.
2º El dueño de una casa tiene derecho para impedir que se planten árboles a
menos distancia que la de 15 decímetros (1 ½ metro), ni hortalizas o flores a
menos distancia que la de 5 decímetros (½ metro). Si son árboles muy grandes
cuyas raíces puedan dañar la propiedad, el juez puede ordenar que se planten a
mayor distancia con un máximo de 5 metros.
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3º El dueño del suelo podrá exigir que se corte la parte excedente de las ramas si
un árbol las extiende sobre suelo ajeno. Si el árbol penetra en el suelo ajeno con
sus raíces, el dueño del suelo puede cortar él mismo las raíces. Este es un caso
de justicia privada. Ello tiene lugar aún cuando el árbol se haya plantado a la
distancia debida.
4º Si se pide la destrucción o modificación de las obras que corrompan el aire y lo
hagan conocidamente dañoso, tal petición se tramita como denuncia de obra
ruinosa.
Las acciones posesorias Nº 1, 2, 3 y 4 se tramitan como querella de obra
ruinosa de acuerdo al CPC.
5º Se puede pedir la suspensión de las obras para abrir ventanas o troneras en
una pared medianera, sin consentimiento del codueño (se tramita como denuncia
de obra nueva).
6º Cuando se pide la suspensión de las obras destinadas a hacer una ventana que
de luz a una propiedad sin que esté guarnecida de rejas de hierro. (Se tramita
como denuncia de obra nueva).
7º Cuando se pide la suspensión de las obras destinadas a hacer balcones,
ventanas, miradores o azoteas que den vista a las habitaciones, patios o corrales
de un predio vecino (denuncia de obra nueva).
Aquí procede la reserva de acciones. Estas acciones, como acciones
ordinarias prescriben en 5 años.
- ACCIÓN POPULAR
Es la que se da a cualquier persona para la defensa de un interés público,
para precaver un daño a personas indeterminadas. Si como consecuencia de ella
haya de demolerse o enmendarse una construcción o de resarcirse un daño
sufrido, se recompensará al actor, a costa del querellado, con una suma que no
baje de la décima, ni exceda de la tercera parte de lo que cueste la demolición o
enmienda, o el resarcimiento del daño, sin perjuicio de que si se castiga el delito
o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad.
ACCIÓN MUNICIPAL
Es la misma acción popular, pero concedida a las municipalidades, los
efectos de la acción municipal son iguales que los de la acción popular.
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