A propósito de la franquicia pactada en el contrato de seguro y los

A propósito de la franquicia pactada en el contrato de seguro y los
honorarios de los peritos
Por Germán Augusto Degano
1. Introducción.
A esta altura, ya es sabido que la cuestión relativa a la oponibilidad —o no— de la franquicia pactada en el contrato de seguro
generó controversias y distintas interpretaciones jurisprudenciales. Basta recordar sino el criterio adoptado por la Cámara Nacional en lo
Civil en pleno, que por mayoría resolvió que la franquicia resulta inoponible a la víctima 1, doctrina que más tarde encontró un
pronunciamiento opuesto del Alto Tribunal 2, lo que puso en crisis la validez de ese plenario y genero un estado de incertidumbre en el
tema 3.
Sin embargo, aquí no se analizará ese planteo defensivo de las aseguradoras con relación al actor damnificado, sino que se
abordará una arista distinta y particular, consistente en la facultad de los peritos para reclamar el pago de sus honorarios a la citada en
garantía, sin que les sea oponible al efecto la franquicia pactada en el contrato de seguro.
Es que suele ocurrir —sobre todo cuando no resulta condenada en costas— que la citada en garantía pretende eximirse de
abonar el 50% de los honorarios regulados a los peritos (art. 77 del Código Procesal), invocando a tales fines la franquicia que limita su
participación cuantitativa en el pago de la indemnización.
No obstante, en esta breve nota se llegará a la conclusión de que la relación que vincula a la aseguradora con el auxiliar de
justicia es de índole estrictamente procesal, derivada de su condición de parte en el juicio y no de su relación con el asegurado, lo cual
torna ineficaz la franquicia convenida respecto de los estipendios del experto.
2. El carácter de parte de la aseguradora.
Pero para compartir la conclusión antes mencionada, lo primero que debe recordarse es que al comparecer a juicio en virtud
de lo previsto por el art. 118 de la ley 17.418, la aseguradora se somete a una nueva relación jurídica de carácter procesal,
independiente de toda otra vinculación sustancial y que abarca un conjunto indefinido de derechos en pos de obtener un pronunciamiento
jurisdiccional definitivo.
La teoría que concibe al proceso civil como una relación jurídica, sostiene que todos los actos que se desarrollan durante el
pleito revisten efectos jurídicos en cuanto pertenecen a este vínculo que, además de autónomo y complejo, es también de derecho
público, pues deriva de normas que regulan el ejercicio de una potestad pública 4. En ese sentido, Couture hizo hincapié en que la
relación jurídica procesal no sólo liga a las partes con los órganos de la jurisdicción, sino que también las obliga entre sí. Y como
ejemplo, brindó el caso de la condena en costas, en donde surgen para los litigantes “derechos de restitución, específicamente
procesales” 5.
Con lo cual y al haberse superado las dudas sobre la calidad de parte de la aseguradora a partir del plenario “Flores c/
Robazza” 6, adquiere relevancia en el punto la noción de parte, la cual constituye una cualidad que se adquiere con abstracción de toda
referencia al derecho sustancial, por el sólo hecho de su naturaleza exclusivamente procesal. Las partes como sujetos de la relación
procesal no deben confundirse con los sujetos de la relación sustancial controvertida, ni con los sujetos de la acción 7.
En consecuencia, no habrá problemas en afirmar que al irrumpir en el proceso, la aseguradora se somete a una relación
jurídica de carácter procesal y, por su calidad de parte, goza de todos los derechos y enfrenta todas las obligaciones que le son inherentes
a su posición en el pleito.
3. La naturaleza de los honorarios del perito y las costas del proceso.
Paralelamente y poniendo la mirada en la situación del perito, sirve resaltar que la peritación es una actividad procesal por
naturaleza, ya que siempre tiene lugar en el marco de un litigio o como medida procesal previa. Esto implica para el experto el derecho
patrimonial a que se le suministre el dinero para afrontar los gastos que requiere su labor y, fundamentalmente, a recibir una
remuneración por su trabajo; emolumentos que deben ser soportados por las partes en los procesos civiles y comerciales 8. Vale decir,
que su derecho a recibir un pago por sus labores demuestra el carácter alimentario de la retribución de los peritos 9.
Pero cuando se habla de honorarios de los expertos también se habla de costas, en la medida en que éstas representan los
gastos que se ocasionan en la sustanciación del pleito o de cualquier asunto judicial. Las costas traducen la responsabilidad patrimonial
que generan los litigios respecto de las partes, cuya imposición se funda en el principio objetivo de la derrota (art. 68 del CPCCN). Y en
el caso de los peritos, el art. 77 del Código Procesal hasta les permite reclamar a la parte no condenada en costas el 50 % de los
honorarios que les fueron regulados, aunque antes de la reforma de la ley 22.434 se sostenía que cualquiera de las partes debía soportar
la totalidad de los estipendios correspondientes a los auxiliares de justicia. Así se decía que “El perito, como auxiliar de la justicia, es
ajeno a la situación de las partes, de manera que sus trabajos deben ser íntegramente retribuidos por cualquiera de ellas, con abstracción
del resultado del pleito y sin perjuicio de la repetición a que hubiere lugar entre las mismas con arreglo a lo resuelto en orden a la
imposición de costas” 10.
Por ende, los peritos se desempeñan por y para el proceso, y tanto los gastos en los que deben incurrir para concretar su labor,
como los honorarios que por ésta les corresponde, son soportados por quienes dan ocasión a su actuar: las partes integrantes de la
relación jurídica procesal. En síntesis, resulta claro que los auxiliares tienen derecho a cobrar el honorario regulado como retribución a
su labor, que tiene carácter alimentario, y que integra las costas del proceso, consecuencia patrimonial de la intervención en el litigio.
4. La obligación concurrente de pagar las costas del proceso.
Aclaradas las cuestiones en cuanto al carácter de parte de la citada en garantía y a la inclusión de los honorarios de los peritos
dentro de la condena en costas, corresponde remitirse —ya dentro del plano obligacional— al principio cardinal del derecho creditorio
por el cual no hay “obligación sin causa”. Es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lícitos o ilícitos, de
las relaciones de familia, o de las relaciones civiles (conf. art. 499 del Cód. Civ.). Esta antigua regla —que hace al más estricto sentido
común— reza que no puede concebirse la existencia de un derecho personal exigible al deudor que no haya sido precedido por un hecho
antecedente exterior que le haya dado origen.
De modo que si existe un deber jurídico obligacional que pesa sobre los litigantes, y que fluye o nace del proceso mismo, ese
deber no es otro que el de asumir el pago de las costas (en la medida que les compete de acuerdo a los arts. 68 y ssgtes. del CPCCN).
Consecuentemente, la causa fuente de esa obligación se ubica en el hecho mismo del proceso, al que bien podemos ubicar dentro de las
“relaciones civiles” que enumera al concluir el artículo 499.
Es que, como se ha dicho, el proceso importa un hecho —o, si se prefiere, una sucesión o conjunto de hechos— que se
encuentra revestido de legalidad y juridicidad, plenamente generador de consecuencias jurídicas en los términos sindicados por el art.
1
CNCiv., en pleno, 24/10/2006, “Obarrio, María Pía c. Microómnibus Norte S.A. y otro s/daños y perjuicios (acc. trán. c/les. o muerte - sumario)” y “Gauna, Agustín c. La Economía Comercial S.A. de Seguros Generales y otro s/daños y perjuicios (acc. trán. c/les. o muerte - sumario)”.
CSJN, 18/10/06, F.498.XL., “Fara, Teresa C. v. Línea 71 S.A.”.
Hoy la obligatoriedad de los fallos plenarios encuentra otro punto crítico a partir del dictado de la ley 26.853.
CHIOVENDA, Principios de derecho procesal civil (trad, Casais y Santaló), citado en PALACIO, Derecho Procesal Civil, Tº 1, p. 233.
Fundamentos del derecho procesal civil – tercera edición (póstuma), Bs. As., Depalma, 1997, pág. 135.
6
En tal sentido, la mayoría en el plenario de la Cámara Civil “Flores, Oscar J. c/ Robazza, Mario O.” entendió que al ser demandada junto con su asegurado se forma un litisconsorcio pasivo facultativo voluntario anómalo y, por lo tanto, la compañía de seguros es una parte más (CNCiv, en pleno, 23/09/1991, LA LEY 1991-E, 662 - DJ 1992-1, 385).
7
CALAMANDREI, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, 1973, vol. II, págs. 293 y sigs.
8
DEVIS ECHANDIA, Teoría General de la prueba judicial, Bs. As., Zavalia, 1988, Tomo 2, pág. 287 y ssgtes.
9
conf. CNFed. Civ. y Com., Sala II, 14/10/88, en autos “Vittar, E. c/ E.F.A. s/ Cobro”.
10
CSJN, mayo 8-975 citado en Alonso, M. J., Honorarios de peritos, Bs. As., Ed. Ad-hoc, 1989, pág. 59.
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944 del Código Civil. Por tanto, dentro del caudal de efectos emanados del litigio, pesa sobre las partes la carga de solventar las costas
por él causadas.
Queda claro entonces que la fuente de la obligación de solventar el pago de los honorarios de los peritos encuentra su causa
en la relación jurídica nacida del proceso. Esta fuente, singular y autónoma por cierto, debe distinguirse de los hechos o actos anteriores
al juicio que motivaron su tramitación, ya que no son éstos, en todo caso, sino antecedentes mediatos de la obligación en cuestión y que,
a su respecto, no pasan de ser una mera condición.
Ahora bien, a los efectos de discriminar qué clase de crédito enfrentan las partes, es menester recordar que dentro de las
obligaciones mancomunadas (así llamadas por presentar dos o más sujetos que revisten el carácter de deudor o acreedor) pueden
distinguirse las de mancomunación simple, las solidarias y las llamadas obligaciones concurrentes, conexas, indistintas o convergentes.
Al lado de las obligaciones mancomunadas existen otras que no pertenecen a ese género, conocidas como concurrentes, en las cuales dos
o más sujetos aparecen obligados con respecto a un acreedor, por una misma prestación, pero en virtud de diferentes fuentes jurídicas, de
forma tal que las diversas deudas son independientes entre sí, pese a existir entre ellas la conexión resultante de estar referidas a un
idéntico objeto 11.
En estas situaciones, nos hallamos en presencia de una suerte de responsabilidad colectiva, generadora de obligaciones que,
pese a no ser solidarias, de todas formas significan para el acreedor la posibilidad de poder reclamar la totalidad de la prestación de uno
cualquiera de sus deudores 12.
En las obligaciones concurrentes los sujetos son plurales y los deudores deben el total al acreedor; tienen diferente causa y allí
reside la diferencia fundamental con las solidarias, pero mantienen la unidad de objeto y prestación. Al igual que en las obligaciones
solidarias, dado que el objeto debido es el mismo para todas las obligaciones concurrentes, basta con que uno de los deudores lo pague
para que opere la extinción del crédito y la cancelación de todas las deudas 13; pero a diferencia de aquéllas, en las que la relación interna
se encuentra cimentada en el principio de la contribución, quien pague la deuda tendrá que soportar el peso de ella si fue culpable de su
constitución o bien, si así no lo fuere, podrá volverse contra otro deudor para que éste le reintegre la totalidad de lo desembolsado 14.
Por ende, este tipo de relaciones obligacionales comprende a la que enfrentan las partes intervinientes en el proceso frente al acreedor
común en materia de costas. Ello es así porque la finalidad de admitir la existencia de obligaciones in solidum radica en la idea de
ofrecer al acreedor la mayor posibilidad de ser satisfecho por diferentes codeudores.
5. La inoponibilidad de la franquicia por parte de la aseguradora al perito acreedor de honorarios.
Entonces y si la obligación de cancelar el monto del crédito por honorarios de los peritos es un tipo de deuda concurrente, que
pesa en cabeza de los integrantes de la relación procesal, resulta evidente que el auxiliar de justicia —en su calidad de acreedor— tiene
la facultad de reclamar a cualquiera de ellos el total del monto de la deuda 15. Y aunque ese reclamo debe restringirse en el caso del
litigante no condenado en costas —de acuerdo a la regla que prevé el art. 77 del Código Procesal (ley 24.432)—, mal puede cualquiera
de los obligados oponer una defensa nacida en un hecho anterior y distinto a la causa de la obligación que, como se viene insistiendo sin
hesitación, encuentra su origen en el proceso en sí.
Dentro de esta máxima, corresponde incluir a cualquier tipo de franquicia que hubiera podido plantearse dentro del contrato
de seguro, pues aunque en éste resida la fuente de la obligación resarcitoria principal de la citada en garantía, la deuda por el pago de las
costas —que importa una obligación diferente y ajena a la de resarcir el daño causado por el asegurado— es de origen estrictamente
procesal.
En efecto, la naturaleza procesal de la condena en costas no parece controvertida, ya que desde antiguo destacados
doctrinarios han sostenido tal afirmación. Entre ellos Chiovenda, quien demostró cómo en el curso del derecho romano y después en el
derecho común hasta llegar a las legislaciones modernas, se ha venido afirmando lenta y fatigosamente “la naturaleza absolutamente
procesal de la institución y su autonomía e independencia frente a las reglas del derecho civil sobre el resarcimiento de los daños” 16.
También Couture estimó que “la condena en costas constituye una forma de imponer, por acto judicial, una obligación cuya naturaleza
procesal parece muy difícil de desconocer” 17.
Es que, en puridad, extender los efectos de una convención realizada entre particulares —que no es causa inmediata y directa
de la obligación— a un tercero ajeno como lo es el perito, conlleva a violentar el principio básico de la relatividad de las obligaciones,
piedra angular de la alteridad que rige en esta clase de relaciones jurídicas y que ha sido claramente receptado en nuestro ordenamiento
por los arts. 503, 1195 y 1199 del Código Civil.
De no ser así, bien podrían la aseguradora y su co-contratante pactar que la primera no responda en ningún caso por las costas
del juicio, y que éstas sean soportadas íntegramente por el asegurado. Frente a una hipótesis semejante, habría de producirse una
injusticia tal que tanto los auxiliares de justicia como los letrados de la contraparte vencedora, y hasta el erario público —respecto de la
tasa judicial—, debieran dirigir sus acciones exclusivamente contra el asegurado contractualmente obligado, con prescindencia de la
compañía de seguros que, ciertamente y en la generalidad de los supuestos, presenta mayor solvencia patrimonial. La consecuencia de
semejante dislate no puede aceptarse, pues no sólo importaría un bill de indemnidad para oponer defensas infundadas, generar costas
innecesarias, ofrecer pruebas inconducentes y retrasar el desarrollo del proceso, sino que también se vería disminuido el derecho de los
profesionales, y hasta el del Estado, de orientar su reclamo contra cualquiera de los originalmente obligados y de cobrarse de sus
respectivos patrimonios que, en última instancia, son la prenda común de los acreedores.
¿Significa entonces que la existencia de la franquicia importa alguna especie de despropósito o absurdo que, al menos en
materia de costas, carece completamente de sentido práctico? En absoluto, su finalidad no se desvirtúa ante la circunstancia de resultar
inoponible a los auxiliares de justicia. Ello, dado que el hecho de catalogar como una obligación mancomunada concurrente a la de
solventar las costas, tiene como principal efecto otorgar a la aseguradora el derecho de repetir contra el asegurado todo aquello que haya
pagado para satisfacer créditos de terceros, cuyo peso se haya colocado convencionalmente en cabeza de éste. Claro está, dentro del
marco de la autonomía de la voluntad amparada por el art. 1197 del Código Civil.
Es que ese derecho a reembolso que otorga la franquicia implica, en sí, una modalidad que afecta a uno de los elementos de la
obligación convencional: el vínculo que relaciona a las partes en el contrato. Y esa modalidad puede ser opuesta por la compañía de
seguros a su cliente y, en la eventualidad, al damnificado por el hecho dañoso —cuestión por demás debatida, como dijéramos—, pero
nunca a los profesionales que intervinieron en el pleito, frente a los cuales la responsabilidad de los litigantes guarda estricto origen
procesal.
En conclusión y desde que la relación procesal es fuente autónoma de obligaciones, integrar un proceso en calidad de parte
implica subsumirse a una nueva relación jurídica de índole estrictamente procesal, distinta de cualquier otra vinculación de carácter
sustancial. Los honorarios de los peritos —al igual que el resto de las costas— tienen su causa en el hecho del proceso y los integrantes
de la pretensión, como partes, han de responder en la medida que constituyen la relación procesal. De allí que la aseguradora, al asumir
ese rol, deba enfrentar el pago de tales retribuciones sin que pueda escudarse en convenciones nacidas en el marco del seguro, como es el
descubierto a cargo del asegurado.
11
VON TUHR, Tratado de las obligaciones, trad. W. Roces, Madrid, Ed. Reus, 1934, t. II, pág. 259 y sigs; LARENZ, Derecho de las obligaciones, trad. Jaime Santos Briz, Madrid, Ed. Rev. Dcho. Privado, 1958, T. 1, pág. 517; citados por STIGLITZ y TRIGO REPRESAS en “Citación en garantía al asegurador y obligación concurrente de éste con su asegurado”,
JA, 1977, I, 492-.
12
conf. STIGLITZ y TRIGO REPRESAS, ob. cit., pág. 510.
13
conf. ANDORNO, L. O., “La responsabilidad civil y las obligaciones in solidum”, JA, 1972-430; PIZARRO, R. D. y VALLESPINOS, C. G., Instituciones de derecho privado. Obligaciones, reimpresión, Bs. As., Ed. Hammurabi, 2004, T° 1, pág. 606; COMPAGNUCCI DE CASO, R., Manual de obligaciones, Bs. As., Ed. Astrea, 1997, págs. 404 y 405.
14
Existe una pacífica jurisprudencia de la CSJN que reconoce la existencia de una acción recursoria en las obligaciones concurrentes, que no es consecuencia de la estructura de estas obligaciones (puesto que en ella no existen las relaciones internas, a diferencia de lo que ocurre en las solidarias) sino en razones de justicia y equidad que obstan a que alguien
soporte, en definitiva, un daño mayor del que efectivamente causó (CSJN, 21/12/89, ED 137-61).
15
conf. STIGLITZ, R. y TRIGO REPRESAS, F., ob. cit., pág. 492.
16
Ensayos, T. II, pág. 7, cit. en REIMUNDIN, R., La condena en costas en el proceso civil, Bs. As., Ed. Zavalia, 1966, pág. 30.
17
COUTURE, ob. cit., pág. 211. Entre nosotros, LOPEZ DEL CARRIL, La condena en costas, 1959, págs. 86 y 184; PODETTI, Código de Procedimientos en materia civil y comercial de Mendoza, 1939,Tº I, pág. 131; ALSINA, Tratado, Tº II, pág. 734; entre otros.