Apuntes para una noción de contrato.
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APUNTES PARA 1—Planteo UNA VIDELA N. FEDERICO Pon del NOCION DEL CONTRATO ESCALADA Tema CóCerca de un siglo ha transcurrido desde la sanción de nuestro del tema, el carácter de figura digo Civil y, no obstante la trascendencia central del derecho privado asumido por la convención y la calidad de numerosos el problema, comentadores y juristas que han analizado no se el concepto del ha alcanzado una sobre interpretación uniforme contrato adoptado en la obra de Vélez Sársfield. sobre la circunsque así sea, sobre todo si se reflexiona optado, en la redacción del Código, por la inclusión sistema las objeciones que pueda que, pese a todas desde el punto de vista de una depurada técnica legislativa, al concepto ordinariamente a evitar dudas en cuanto .doctride las figuras contempladas. Sorprende tancia de haberse de definiciones, merecer contribuye nario También existe una definición, la contenida respecto al contrato, el artículo comentarios 1137, objeto de numerosos y de no pocas críde desprenderse las primeras objeticas, agravadas por la circunstancia de la nota puesta por Vélez al pie de esa disposición legal. en ciones Quizás discrepancias tampoco que en el ámbito de las vacilaciones encontrarse allí el germen y las los autores anotadas entre argentinos, pero es justo destacar doctrinario en el concepto existe uniformidad puramente del derecho comparado. pueda relasubstanciales También este se en campo, aprecian diferencias el contenido fundamentalmente cionadas con del concepto, que oscrla entre límites muy variados y reviste, por consiguiente, amplitud cambiante. una Sería pretensión injustificada pretender, por ello, encontrar a la incógnita planteada solución satisfactoria por el tema, pero ha parea su cido oportuno retomarlo, una vez más, para formular respecto algula cuestión reflexiones nas a ordenar y facilitar que puedan contribuir su estudio. sobre las discrepancias doctrinarias, En razón de lo señalado parece de las diversas enunciación comenzar conveniente por una posiciones de y legislaciones significativas y poner adeptadas por algunos autores o uniformes coincidentes a continuación, los aspectos y los difehaber tras optado por una posición, contemplar si cabe rentes, para, las disposiciones del Código Civil. relieve, en en en cuenta un En esta última parte, deberá tenerse de materia hermenéutica, que sosu'ene la necesidad de textos mediante su consideración aislada, partes de un todo integral. pretaciones como en Ello exige tomar como elemento cuenta, artículo 1137, pero también su complementación con con el problema planteado. del Código relacionadas 2 Diversas — nociones básico las interanalizarlos principio evitar para el preponderante, otras dÍSposiciones de! contrato a la expresión contrato Sin pretender agotar las acepciones dadas ni la gama de esta de definiciones figura jurídica, pueden mencionarse algunas que resultan significativas. Todas ellas parten de una base común, la consideración del c0nA1trato como un un acto acuerdo, es decir, como jurídico bilateral. como autores, gunos Atiya'h, prefieren referirse a la existencia de una o un prOmesa conjunto de promesas para cuyo incumplimiento la ley un como remedio, por reconocerlas provee obligatOrias. prescindencia de la mención del acuerdo no parece recomenpues deja de lado un aspecto esencial y definitorio, razón que lleva dentro del' clásicos, que ubican al contrato por los conceptos Esta dable a optar género convencional. a las definiciones la enumeración según su que sigue, se ordena contenido creciente, comenzando por la más ceñida, la del Código Napoleón y sus intérpretes, hasta la más amplia, que excede los límites del derecho hasta el ámbito internacional. privado, para extenderse En En al contrato la tesis que ubica primer término, pues, corresponde recordar credia destinada como la convención engendrar derechos decir que únicamente incluye a los actos jurídicos bilaterales fuente de obligaciones. torios, vale que son Sin exceder el campo de los derechos creditorios, algo el concepto para aquellos autores que comprenden destinados a transferir y extinguir obligaciones. Un paso más adelante se en ha extendido él a los actos ' significa la inclusión de todos la creación, transferencia agrega los actos bila- terales y extinción patrimoniales, que de derechos reales e intelectuales, sostenida, en general, por los juristas a una corriente italianos, conforme reflejada ya en la definición del Código de 1865 y seguida también por el de 1942. Las artículo 1137 son de nuestro más amplias todavía, del ámbito del derecho dentro dentro privado, introducen en los acuerdos a todos que las partes proceden “a reglar con lo cual debería calificarse como contrato al matrimonio al clásico o a la pensamiento de la legislación canónica— expresiones ya que, aun del concepto sus derechos", —conforme adopción, algunos supuestos. en aquí posibilidad el ámbito privado en que, tradicionalmente, autores tan prestigiosos como Savigny han antes de llegar pasos pueden señalarse'diversos -Si bien no detenerse parece la de seguir adelante para funcionado avanzado más a la posición ha superar el contrato, aun y extrema. Aunque haya perdido vigencia la clásica público y privado, puede ser útil mencionarla imprescindible respecto al significado asignado distinción aquí, derecho entre la precisión expresiones. con ambas a Se ubica como disciplinas de derecho público a aquéllas que reguen lan las relaciones jurídicas de los Estados, como ejercicio personas de poder público, entre sí o con organismos supranacionales o con particulares. consideración En del La de pero intervención, su caben varias definiciones otras las cuales cuales, detenta que Como a las expresamente Admiadmite a las convenciones del Derecho cabría señalar una variada, gama bastante la presencia del como común, se encuentra rasgo la autoridad pública. amplitud menor entre las en órgano narse a contrato. nistrativo, aun que cabría locaciones de cosas admitidas por el ejemplo dentro que de se esta encuentran Código Civil, división, podría menciodel comercio, fuera en su y los contractualista, de Rousseau dos corrientes cuyas Suárez. y del Padre principales 1501. articulo posición aun más amplia aceptaría la inclusión con pactos federales, posición vinculada Una tituciones la culminaron de las Consclásica tesis en las obras de Derecho Por fin, la definición de Savigny, incluída en el Sistema sido caso Romano en este Actual, particularmente interesante por haber fuente de la dada por Vélez en el artículo 1137 del Código, se extiende internacionales. hasta comprender en sus términos aun a los tratados Es explican, cultades realizar bien conveniente recordar estas diversas conmás elocuencia que cualquier ínsitas en la labor de quien debe una obra legislativa. el punto de vista doctrinario, Si desde lo ha señalado Corbin, útiles instrumentos posiciones por cuanto exposición erudita, las optar las por una definiciones de trabajo, de no ellas difi- ellas, al son, como hay duda 9 al optar que, un por concepto con relevancia influye sobre los efectos y consecuencias regidas por aquel concepto general. se en la de todas legislación positiva, las figuras y situa- ciones ahí la De responsabilidad opción ejercida de la por el legislador o codificador. y variables uniformes 3-Aspectns La comparación de los diversos conceptos enunciados permite apreen la presencia de algunos aspectos coincidentes todos ellos, calificomo cambiantes uniformes, y de otros elementos que, naturaldeterrninan las diferencias, más o menos considerables, que los ciar cables mente, separan. rápida Una necesidad síntesis permite anotar como elementos uniformes la de voluntad; la licitud; el acuerdo de dos o más partes dotadas entre del ámbito jurídico; el reflejo de los ellas; la ubicación dentro efectos, básicamente, sobre la esfera de los sujetos de la relación jurídica y la aptitud Por cuencias el la creación para contrario, aparecen del jurídicas posibles de derechos como acto y creditorios. la amplitu'd de las variables su ámbito de aplicación. conse- la voluntad Las primeras caracerísticas en uniformes se centran y con el efecto jurídico, determinado la licitud y, al combinarse por el camal contrato más amplio de los dentro del marco po de acción, ubican jurídicos. actos Esta primera ubicación permite prescindir de un cúmulo entran caciones y puntualizaciones, ya que, automaticamente, sideración todas las características de los actos jurídicos, por la cual conviene aplicación de la antigua al todo. conviene que En cuencia el regla lógica según Código Civil, esta a de expli- en con- la simple la parte lo primera aproximación adquiere clara de las diversas a través remisiones nada a regular alos contratos y referidas de los hechos y actos jurídicos. a contenidas la inmediata en elodestique trata la sección anterior, puede señalarse que alguna disposición, incluida con relación en figura contractual particular, ha servido para corregir expresio- Hasta a nes una erróneas, estén fuera 953, que de bienes como del locación de cosas a la ya mencionada la referente que del artículo a la equivocada redacción frente términos de acuerdo a sus textuales, a tal categoría mucho más amplio de los actos jurídicos en general. comercio, proscribe, del ámbito la Tanto el requisito de la licitud, como rigen en los contratos por su carácter de actos cualidades y consecuencias que en éstos. 10 exigencia de jurídicos, con la las voluntad, mismas En los contratos, miento y la licitud esenciales. la voluntad aparece la finalidad, dentro con Respecto aJ primero, conviene del acto, mientras teralidad que el equivocos, fáciles de para evitar la causa. los relación Para autores tenerlo relacionada del marco en con de el consentilos elementos la bila- al comentar cuenta segundo obliga a alguna puntualización, producirse frente al espinoso tema de anticausalistas, la licitud debe tenida ser en cuen- ta en al objeto, posición que parece apoyada en el Código por al “objeto lícito” (caso del artículo 1655 las repetidas referencias en de sociedad, materia por ejemplo) y la prescripción de los hechos del objeto de los actos ilícitos del campo jurídicos, determinada por el artículo 953. Parece más conveniente, aclarar para conceptos, o los hechos del objeto para los bienes nominación que la finalidad como elemento materia del contrato y ubicar del acto. o de la licitud ilicitud de- la reservar constituyen decisivo en para juzgar los hechos, son licitos fundamento tiene como que, aun la finalidad que los inspire: por ejemplo, la redacción sociedad del estatuto de una anónima por parte de un abogado constien el acto de causa tuye una locación de obra normal, pero se convierte de la obra fuera la explotación del contrabando ilícita si la finalidad u industria otra prohibida. tesis Esta ilícitos o según ' ' en Debe (o causa descartarse, por otra parte, que la finalidad constituye, por la misma razón terminología corriente y equivoca) de todo acto esencial enunciada, un elemento jurídico y no exclusiva- la de mente los contratos. En ese asimismo, relacionada aspecto, aparece, que por aquello que señalaba Ihering del absurdo tencia de un acto voluntario humano privado de La del bilateralidad, contrato que deriva parte, su por de su calidad como aparece de acuerdo. con la voluntad, significaría la exis- finalidad. un carácter esencial la terminología habitual, se designa con de convenel nombre entre todo acuerdo una dos o más personas; subsiguiente precalificación reduce distintivas al ámbito, al agregar notas y, hablar de convención jurídica cuando su materia cabe en del derecho y, en una segunda etapa, las diversas definiciones del la en cuanto ubicación a contrato, señalan discrepancias una análogo a la convención especie dentro de jurídica o como En ción cisión así, a se y puede el campo observadas como ese género. 11 De cualquier señalar, dentro cabe manera, bilateralidad la a mes y el jurídico, contenido de los unifor- aspectos importantes con conse- cuencias. Si jurídico, la en voluntad debe los bilaterales tenida ser su consideración en presencia es de los sujetos del acto, lo cual no sólo las cualidades personales de cada una sino la respectiva situación de cada aisladamente, la otra. relación con cada ración tados en un uno En algunos momentos, esto fueron deplorables ya que aspecto medular. no se todo en acto necesaria, logicamente, en en consideobliga a tomar de una fue tenido en cuenta la institución desvirtuó las de personas ellas en y los resulcontractual Se hace necesario por razón de la bilateralidad y en salvaguarda de las voluntades de los diversos contratantes elementos esenciales para la formación del acto una cierta desparidad entre ellos: la excesiva igualdad afecta la libertad y por ende priva a la voluntad jurídica de uno de sus componentes imprescindibles (discernimiento, intención y libertad según el artículo 900 del Código Civil). la explien Este ordinariamente aSpecto ha quedado silenciado cación de la noción del contrato innecesaria quizás por considerarse su mención expresa y darlo por sobreentendido y quizás por un excesivo a los textos a su eficacia. apego y un exagerado optimismo en cuanto Una de las grandes conquistas de la época contemporánea conen es cretada la legislación insiparada por la Revolución Francesa el la ley; se pudo pensar reconocimiento como de la igualdad ante simple eran consecuencia de ese principio, que, si todos iguales, no cabía la una convención. disparidad entre quienes acordaban Sin embargo, la sola igualdad jurídica no garantiza el equilibrio sus las partes ni asegura ni, por ende, el respectivas libertades de sus voluntades valor jun’dicas: hay circunstancias de ubicación la sociedad proque pueden afectarlas y desigualdades económicas fundamente. entre en . En el primer sentido, no parte, el particular que contrata está con en plena paridad, el Estado, en su con carácter y el poder público; en el segundo, tampoco lo están el dador de gran desocupación. empleado, en momentos del En virtud de estas ámbito del contrato del tado, como algunas de 12 su contra- de titular de trabajo la exclusión acordadas de aquellas convenciones por el Esde derecho público y la consiguiente eliminación persona enunciadas de las posiciones doctrinarias antes circunstancias, se puede anticipar ' -- a la necesidad de admiAsimismo, cabe alguna reflexión respecto estatal a la parte tir cierta intervención y de asociaciones que agrupan a efectos de lograr el' equilibrio mínimo" nedébil de las convenciones, debidamente la institución cesario para que pueda funcionar contractual. POr coincidió que más las Puede reiterarse, de dos o más con la ' sublimó el 'ende, que por partes respectivas exigencias esta exigencia impuesta por la conocidas injusticias de la época del sanción del Código Napoleón, la leal contrato. cuenta en produjeron se pauperismo, que gislación positiva luntad tenido haberse no bilateralidad, para requiere la vodebe cumplir las perfectas vigencia -y validez. consentimiento de ellas una y que cada que el acto tenga Los aSpectos uniformes hasta analizados ahora permiten, ya ubicar naturaleza se trata de un acto jurídica del contrato: al concepto de acuerdo dado por el Código en sus la Sec944 y 946, sujeto por tanto, al régimen establecido en artículos ción Segunda del Libro Segundo. con precisión la jurídico bilateral, partes también Existe del conformidad entre los destinatarios contrato son jurídicas, principio enunciado, efecto relativo ámbito más de los contratos de los actos amplio los autores directos a respecto de sus las que consecuencias generalmente, con la denominación también, y que podría extenderse, jurídicos en general. de al posición que se admita respecto a la aptitud del concreconsecuencias producir otras que engendrar derechos la extena en cuanto de significar substanciales diferencias la aceptación sión que debe darse al referido principio, pero es uniforme de la vigencia de su aspecto medular. La diversa trato para ditorios ha Aun admitiendo plenamente la validez de los de un derecho terceros, que implican el nacimiento fue parte en el acto, debe reconocerse que existe un el estipulante, demostrado misma por la circunstancia contratos a de favor alguien que no para legítimo interés para de haber contratado. Ordinariamente, tal tesis es acompañada por la posición que sólo requiere en el objeto de la convención la presencia de un interés digno de protección, sin que sea necesario en si mismo que aquél represente un valor De aparente Hay uniformidad patrimonialmente apreciable. tal ese manera, interés del al efecto estipulante excepción referida otro relacionado doctrina: los aspecto en la con contratos basta justificar para la relativo. mismo este no tema en que pueden perjudicar existe a los terceros. 13 Es decir si para que, posición adoptada la Código Francés el por fuente de derechos al ser el contrato únicamente comentaristas, y sus de tales derechos, sus creditoros, consecuencias, por las características de las tesis más amplias, pueden afectar a las partes, los defensores derechos reales, que admiten, por ejemplo, la aptitud de aquél «para crear sólo oponibles de tible quienes El aplicación fueron no a anteriormente: Las le con la aún, obligaciones las doctrinas ese relativo, último tópico ha del último aspecto contrato tanto como la en en modernas, enumeración ser para con relación surgen cualidad señalada. discrepancias niega Más mínimo indiscutodo perjuicio aquéllos que excluye en a partes. sobre este la consideración la amplitud del comentario derivación, nadie coinciden del efecto onmes, erga a los clásica llevado, uniforme fuente de la más amplia, enriquecida el contrato es la más común con el más esencial Todo lo relacionado de su fuerza contrato, obligatoria, se hace presente das implicancias. Hasta por razones la eficacia creditorios con a cargo de quien efectuó terminológicas, se de la voluntad para la pertinente promesa. obligaciones. efectos otros de por natural enumerado con de los temas aquí posibles; fuentes de los aportes las fuentes. las con relacionan hacer naoer las de referidos al discuti- sus los derechos obligaciones Por su naturaleza de derechos denominados relativos, es decir referidos únicamente a los sujetos, activo y pasivo, de la relación jurídica, una los creditorios admiten eficacia muy grande de la voluntad jurídica: en los derechos reales, en el régimen de familia, en la regulación de la transmisión elementos de los bienes de muerte, existen por causar de interés general que el Estado, como gestor del bien común, debe legislar más estrictamente. traer ha de dos personas No bastan las voluntades para que puedan conmatrimonio; no es suficiente que una persona prometa a otra que de instituirla como heredero, para que ésta pueda exigir el cumplide cuando hubiese de tal oferta, aun aceptado expresamente más formal; no pueden, por simple acuerdo, dos ciudadanos un derecho real —como algunos de los conocidos en la época sobre la no en la ley vigente, para admitido que ese derecho adquiera validez. miento la manera constituir feudalcosa En asuma afectar 14 cambio, frente sólo en a otra a quien principio, toda promesa obligación de dar, de la formuló, tiene plena una persona por la cual una o de no hacer hacer, por eficacia jurídica. Precisamente, de razones público orden o motiv05 vinculados la moral, por una parte, y, por otr-a, las exigencias de garantizar voluntad jurídica perfecta, han significado la exien determinadas la fuerza situaciones, obligatoria de la voluntad, pero es evidente que ésta tiene su ámbito más adecuado de los derechos del campo dentro creditorios, que una añeja tradición denominaba personales. con la presencia de una gencia de limitar, No puede extrañar, por consiguiente, la coincidencia de las opiniones respecto a la aptitud del contrato para engendrarlos: si las dos los requisitos o más voluntades reúnen todos que participan del acto o el orden con no se violan la moral preceptos básicos relacionados el valor desconocer para jurígeno de la convención a o se a a hacer hacer no dar, algo. comprometieron y público, no cabe obligar a quienes En esta la corriente posición concuerdan qUe funda en la ley la fuerza derecho de lo establecido (en nuestro obligatoria del contrato 1197 del Código Civil) y la que sostiene que, por ser por el artículo el hombre debe cumplir aquello que ha prometido y que la persona, a reconocer tal principio y fija sus ley se concreta justos límites. base La consideración mínima respecto el cuadro en contrato, de los actos creditorios. de a de una uniformes los aspectos permite alcanzar al la cual existe y que ubica pleno acuerdo las instituciones jurídicas, dentro del marco de patrimoniales, creadores jurídicos bilaterales, derechos T ‘ . 1 el más restringido, significa ya, sin embargo, un la importanlo demuestra de notoria amplitud, como cia de la institución en el derecho francés que, precisamente, lo consagró. Este concepto, régimen jurídico Las notas variables, ámbito de vigencia. 4-0pción los entre tienden naturalmente, aspectos a ampliar aún más su variables En los aspectos que varían, según las tesis admitidas por las disuna división tintas lógica y posiciones doctrinarias, puede efectuarse la presencia del Estado, como sencilla: con sujeto algunos se vinculan del contrato con la virtualidad de la relación contractual, para y otros derecho efectos en el campo privado, propio del denominado se el sentido dio a esta con que antes expresión. producir En el primer administrativos, a caso, se escalonan las constituciones los temas y a los relativos tratados a los contratos internacxonales; 15 en el con reales segundo, la trasmisión el y con los del contrato vinculados con la función de derechos creditorios, con y extinción de la familia. relación derechos en relación garantía requerido de la para efectividad. su asegurar en los régimen ser considerado lo referente al Estado, debe Todo las exigencias de la bilateralidad y la consiguiente de los diversos libertad sujetos y del equilibrio mínimo con entre las situaciones respectivas del Estado y de un un de perla celebración de un contrato introduce factor particular misma del acto, argumento que rela esencia turbación que desvirtúa el razonamiento en decisivo tan de autores sulta importantes como La disparidad en Messineo. Por otra médula la en público, ya sentación tante, no que que tal desigualdad está ínsita parte, debe reconocerse en actúa de una relación como que el Estado poder en que éste, por función pro del bien común y la repreinviste del interés general, e inclusive, el del otro contraen la misma manera que el simple ciudadano. queda obligado de los particulares requiere La protección de los justos derechos se contemplen las indemnizaciones pertinentes para el caso de no cumplir el Estado las obligaciones asumidas en una ‘convención que ejercicio del poder público, pero no cabría, por el contrario, tales obligaciones en la manera ordinaria. que actúa'en ejecutar Este tipo de convenciones presenta, pues, características muy particulares, que afectan su eficacia y aconsejan dejarlas fuera del ámbito en materia de lógica jurídica: ante el defecto contractual, por razones disde fuerza obligatoria, darían lugar a un régimen substancialmente del contrato.la base misma tinto delnormal, que desvirtuaría de Messineo: Es interesante recordar las expresiones textuales “. de potestad de imperio, de ma» cuando el sujeto se halla dotado nera voluntad ajena y confiar de su que pueda precindir de la libre comportamienpropio poder para imponer a los demás un determinado de un determinado el contenido to, o cuando comportamiento está.pre. . cstablecido, el actor entonces no estamos en ya el ámbito del sino contrato en administrativo”. “Esto lleva a excluir que haya contratos Agrega, a continuación: el Estado cuando (u otra administración pública), fuera de lo que podría ser su activ.dad como sujeto de carácter privado, entre en relaciones patrimoniales con un particular: lo cual implica el rechazo de la categoría del contrato Í de derecho público. .”. . El partes 16' argumento no puede es f0rzar convincente: a la otra una al convención, en que una cumplimientoy únicamente de las puede en aspirar a una indemnización gítimos derechos, no constituye Es sin conocida, deno caso propiedad respecto a satisfecho sus lc- poSición de Savigny. la diferentes sus haberse contrato. un embargo, “. jurista alemán: público, privado el gran Para internacional derecho . . pueden existir contratos esfera del derecho y en la instituciones”. en de El mencionar a este “Las aliantema, ejemplos referentes expresa: de paz, la sumisión de un Estado y tratados independiente a otro o en sentido inverso, la erección de una provincia en Estado independiente son contratos de derecho internacional”. zas Debe a señalar rísconsultos reconocerse romanos Aquí estos actos que inmediatamente las aplicarles reglas está como la mejor argumentación en contra Conviene, las la probidad intelectual de Savigny lo llevó después de esta ejemplificación: “Los jullamaban no .publica conventio, cuidando formas del derecho privado”. si contratos: diferente del asignado larlos y denominarlos to de trabajo. para .del los ni las por convenciones a en éstos, igual se hace de carece manera. de la designación de necesario aplicarles un régimen asimiut-lidad y razonabili-dad Es quitar eficacia al instrumen' consiguiente,' en que no reservar la interviene el calificación Estado en de el contrato ejercicio poder público. además a de aparecer Con relación los tratados internacionales, afectado, en alguna medida, el principio del efecto relativo, no se ha la encontrado, aún, el procedimiento necesario exigir, mediante para simple. coerción jurídica, el das por un Estado. cumplimiento de las obligaciones asumi- este sentido en y generalmente, se afirHay un progreso evidente de un violación de conciencia de una la toma respecto a la ilicitud de la civilización, altura es acuerdo internacional: notorio que, a esta a jusforzado de est-a especie, sc siente quien incurre en una conducta una tificarla e inventar explicación, pues sabe que procede mal, pero moral. de orden este progreso, muy importante, es todavía ma O. la El perfeccionamiento de los organismos supranaciona-les, como de una la esperanza U., permite alentar superación de estas diactual, el problema sigue planteado e pero, en el momento la separación del tratado internacional y el contrato. N. ficultades, impone Todavía algo más: aunque se superare la dificulpuede agregarse de las obligaciones asumidas tad apuntada, 'la ejecución forzada predel de gestores sentaría siempre graves obstáculos por la característica 17 bien común y detentadores de la convención. mismas Las aquí redparecen Quedaría el de caso los las Estados, del poder público señaladas razones con dentro por considerar, en convenciones base de acuerdo a la teorías familia, de La mentos mente en que revestirían de comienzo este los sujetos comentario sin que su aquélla. observación parece que, en la la versión época, a del ámbito las cuales contractuales. se del derecho público, habrían constituido tiene un contenido vio, el contra-to la posibilidad de ubicar la creación convencional y señala que el hombre organizada, al igual que en el seno voluntad tenga función alguna en la consti- Savigny, para quien, como desecha vasto, muy expresamente de la sociedad política en un acto de una nace comunidad ya dentro de una tución al igual validez. se exacta se y constituye Oponían a la tesis el resumen de los argucontractualista especial- roussoniana. filósofo ginebrino consideró virtual, real; no pretendía que su formación tenido la historia de lugar en momento algunode es decir la humanidad, una verdadera convención que no aparecía como racional jurídica sino como presupuesto cuya ventaja consistía en dar una en explicación basada en la voluntad, en momentos que el liberalismo creciente base legítima de cualsólo admitía a la libertad como o asunción de obligaciones. quier creación de derechos Es al contrato de notar, social hubiera por otra como un parte, acto que el no Por su parte, en el punto de vista del Padre Suárez y los teólogos eslpañoles, que hacían mérito del contrato pdlítico entre el monarca súbditos, hay un claro planteo de oposÏción a la teoría del derey sus cho divino de los reyes, jesuita a una célebre que llevó al mensionado de consecuencia II de Inglaterra, como polémica con el rey Jacobo la cual sus obras fueron quemadas públicamente, no sólo en la plaza de Londres, sino en el París de Luis XIV. Era sumamente sostener útil, en tal enfrentamiento, que la autoridad se tranmitía de Dios al pueblo y de éste al rey, haciendo jugar una convención bilateral, con la consiguiente aplicación de sus efectos proen de los principios de la execptío mn virtud adimpfeti que, impedía al monarca exigir de sus súbditos la obediencia, si, a su no con él sus frente a vez, aquéllos. cumplía propias obligaciones pios, continuas, Basta recordar la fundamentación jurídica de la Virrey, en el Cabildo Abierto el 22 de mayo de 1810, las consecuencias de la teoría del contrato y la eficacia lucha por la liberad de los pueblo. 18 deposición del para apreciar político en la la existencia de un verdadero conPero, elo no significa admitir salvo en trato: nacía medioevales, en que la autoridad algunos casos de varios señores feudales libres, no existen y ciudades por el acuerdo de ningún convenio entre de formación antecedentes pueblos y monarque cumplan los requisitos de aquél. cas Puede desecharse, por del ámbito del contrato. dentro la consiguientes, inclusión de estos jurídicos efectos otros autores que abre de derechos creditorios. la más ferviente partidaria de la fuente de obligaciones, no faltan los ámbito toda la materia a obligacional, francesa, como su perspectiva. nueva una nacimiento el que de la doctrina del contrato han extendido Dentro consideración lo que la posición de primer lugar, cabe mencionar el significado a la transferencia Planiol y Ripert, extienden existe transmisión creditorios, por entender que en toda creación, con relación al patrimonio del cesionario. En han ido aun más Demolombe y Marcadé se ha extendido Pero, cionarse .objeto misma y de los quienes, una clásicos también y abarca en aparece la doctrina el extendido asimismo, También poleón, derechos definiciones las de Huc, expresa reales. francesa, concepto en ciertas a deSpués de que obra debe transcribir reconocerse que la definición el contrato a la extinción La extensión del concepto de resultado incluir dentro del ámbito del contrato de los casos típicos de enfrentamiento que plantea uno adversas. La transacción es pero las presenta legislaciones los en modo de extinción de contrato a muchos auto- originado obligaciones a la en la tiene transacción, entre las tesis las de problemas ordinarios en el Código como que, de del Código Napuede engendrar del concepto consideración ha llevado, pues, el restringido de fuente de obligaciones, de Pothier y consagrado por Código Francés. como en con- autores y Baudry-Lacantinerie y Barde la creación de ¡derechos reales, opiniones de Marcadé. ampliar fuente, el conven- algunos a La res que las extinguir obligaciones. es noción alemanes, camo Enneccerus-Kipp-Wolff, quienes hablan o extintivo de obligaciones. obligatOrio, modificatorio Aun en han Bufnoir tesis indicada como de derechos verdadera puede mencio- quienes sotienen entre mucho contrato cuyo Esta lejos otros a cepto del ciones y pactos De tal modo, se _lo redu'ce al campo del derecho privado y queda resolver, únicamente, el problema de su aptitud para producir por obligaciones y no bilaterales los actos Civil Argentino, está 19 últimos estos a Así ¡la sección de fuera ubicada tivas lo disponen, le se dedicada aplican ejemplo, por los a reglas rela- posible. sea artículos 'los las contratos, cuanto en 833 y 837 de nuestro Código. Todo extintivos No cian a extender, a estas ello induce al menos hipótesis de de las obligaciones, en el campo de los contratos. es favor en Entre fácil de su hallar fundamentación restricción. autores Planiol y Ripert, en obligaciones, redactado las en aduoen que alguna el en _su Tratado, con la colaboración obras que se argumentación, oabe primer de dedicado tomo actos pronun- citar a a las Esmein. a la posición del Código respuesta a la crítica formulada expresan: .“Esta precisión presenta, sin embargo, un interés que el puramente ,terminológico: por ejemplo, la capacidad de mayor en el sentido contrata-r, propio de la palabra, es decir de engendrar o de asumir creditorios derechos obligaciones, no es la misma que la traslativa de requerida por la ley para participar en una convención un la cesión, o extintiva crédito como de una obligación, como el pago o la remisión de una deuda”. Como Francés, ' _ argumentación motivos: por diversos existente materia de en el derecho argentino, autónomo la segunda constituye un contrato pero cuyas diSposia la venta, la ,permuta o la donación, cuanto .en el deremiten no reconocida. francés donde su autonomía aparece La una por parte, capacidad donde ciones recho Por sino tar versos vos la en otra parte, que las diferentes materia. esta resulta no cabe cuestionar la venta 'y la tampoco la convincente diferencia cesión, existe Admitida esta posibilidad de sostenida tanto en única una capacidad para contraexigen requisitos di- figuras contractuales _ Nada obstaría, por consiguiente, un tuvieran régimen distinto de reales, como entre para algunos tesis, debe contemplarse constitución, transferencia se como vio, aun por autores Baudry-Lacantinerie, Hue que de la o extinti- los contratos los obligatorios. con variante vinculada de derechos extinción tan calificados franceses y Bufnoir. la de un contrato casi, por tratarse real, es constitutiva de manera la cosa la formación del con-trato, que, para en el sistema romanista, adaptado por Vélez Sarsfield, como del Código Francés, que ¡admitela transferencia de los derechos reales por el solo consentimiento, se opera la transmisión de la propiedad. En este tradición de tanto el 20 en en el sistema de nuestro En la compraventa, Código Civil, no se real sino que se asume la obligación de trasmitir transfiere “un derecho de la cosa el dominio .vendida, rpero en el derecho francés, por la didel con-trato, virtualidad la formación versa de éste es suficiente para producir la transferencia. Por consiguiente, el mutuo y la compra y venta constituyen ejemen los cuales de contratos —siempre en el sistema francés, para de un derecho evitar confusiones—— hay trasmisión manener real. Para del concepto validez enunciado el artículo 1101 del Código por debería aceptarse que bastaría con que nacieran obligaciones la otra de las partes, aunque un trasmitiera real. derecho para una plos la Napoleón, ni siquiera tal explicación —aceptable para las hipótesis anserviría frente a o de permuta supuestos de venta al contado se efectuara simultáneamente la de ,las cosas con que la entrega del contrato. formación Pero teriores— en Nadie niega que tal ven-ta y tal permuta constituyen contratos y, efectos se sin embargo, sus recíprocas de reducen a transferencias de propiedade entre derechos ilas partes. Por consiguiente, cabe concluir francés, que, ¡aun en el derecho el ámbito obligacional ly corresque excedan puedan existir contratos más acertado-el concepto .más amplio, que admite ponde aceptar como sea la consa las convenciones- cuya finalidad la posibilidad de incluir titución transmisión o de derechos reales. De admitirse el criterio patrimoniales según el cual los .derechos la dee intelectuales, se dividen en reales, creditorios puede sintetizarse conel empleo de la ,primera expresión y denominar finición mediante a a destinado todo acto reglar derechos patrijurídico bilateral las partes. moniales entre trato detener aquí la funcionar Cabe su apt'tud La para duda se No acertado es trato, por esenciales: cuanto Como posibilidad se de el "derecho de sabe, ésta contratar y la noción límites con algunos otros, de manifiesta abstenerse que se respecto como hipótesis que faltan está totalmente la voluntad se o en y desechar del contrato de familia. tradicionalmente pretender lllevar estas aquí sí puede afirmarse la autonomía circunstancias tes del acto. expansión de en plantea agrega Savigny acordada. pero a ese caso cenvencionalmente en asumen de el al de matrimonio, la adopción campo ¡delconalgunos requisitos restringida. al la diferentes: dos aspectos hacerlo y la de reglar las los compromisos emergen- 21 De dos estas matrimonio, sociedad que su se la voluntad para La función del orden a excluir totalmente los cabe tiene el la en en preponderante papel en el orden de la regulación pueda dejar librada la organización familiar a la sola de unicamente la primera importancia que ,esta institución manifestaciones, puesto política, social, impiden que contrayentes. público la es voluntad aquí tan preponderante tipo contractual. como de Por otra es de contratos, parte, en materia principio aceptado que las partes, de común acuerdo, pueden rescindirlo y ponerle fin: la misde voluntades suma jurídicas que formó la convención, está habilitada para disolverla. ma En problema el de más institución laciones la sin dejar orden del matrimonio, ello no pcurre: de un no se trata divoncismo o antidivorcismo, sino que, aun en las legisfavorables a Ja disolución del vínculo, las exigencias de familiar inciden en la restricción de la posibilidad ,de el acto por la sola voluntad conjunta de los contra- efecto yentes. l Claro ejemplo es la Unión Soviética, cuya evolución en estos aspectos llevó a un substancia] apartamiento de aquel comienzo en que el matrimonio se no distinguía, en este aspecto, de cualquiera de las convenciones admitidas entre particulares. Si el Derecho Canónico llama contrato al matrimonio, tal denominación debe tomarse general, donde el aspecto dentro ¡desu contexto institucional influye grandemente y donde sólo cabe asignarle el significado de un acto voluntario conjunto de parte de los cónyuges. También en materia sucesoria, la voluntad aparece motivos y, por análogos a los que vienen de analizarse tiene gran cabida dentro de ella. tampoco el contrato Unicamente puede funcionar patrimoniales, tal ¡como ocurre excluido pero queda totalmente inherentes a los herederos. relación con a puntos limitada p’or consiguiente, definidamente cesión de derechos hereditarios, respecto a los aspectos personalísimos, con la la en las legislaciones que, como Esto es particularmente exacto futura nuestra y proscriben los pactos sobre herencia y la francesa, cede algo frente a la legislación alemana, por ejemplo, donde, de acuerdo convena la tradición del antiguo derecho germánico, puede acordarse cionalmente una institución hereditaria. En como decisivo 22 de la" legítima hereditaria, todo caso, la consagración universal protección indispensable de la familia, constituye un elemento la aplicabilidad del contrato. para limitar ‘ sucesivas las De conviene pues, optar nacidas de los aspectos al ámbito ,parimonial. ampliaciones por concretarlo variables, Parece conveniente, además, precisar algo más el sentido .de la expresión para evitar que_pueda intenpretársela como referida al debatido de la exigencia de valor peeuniario para el objeto de la convención. tema se Se trata de dos problemas diferentes: al ámbito patrimonial en que ubica se al ámbito del derecho al contrao, de familia apone y, por al de los derechos personalísimos, como .el estado o la nacio- supuesto, ' nalidad. Es los derechos decir, que comprende exclusivamente intelectuales, éstos .últimos dentro de las necesarias a su naturaleza, ditorios inherentes Es de valor de ¡una e reales, cre- limitaciones de las obligaciones, ocupan hechos carentes cuando de tales hechos uno constituye el objeto convención, nada obsta a que este acto jurídico sea calificado posible que, precuniario; dentro contrato. como Estas reflexiones sobre turaleza jurídica, fundamentan a jurídico bilateral destinado a los aspectos variables, deacuerdo la siguiente noción de] contrato: 'de las ipartes en tel ïreglar tos dech su na- acto ámibto patrimonial. noción s-u en el Código Civii Argemino entre Se afirmó, a comienzo de este ensayo, que no existía acuerdo los autores respecto a cuál había sido la posición de Vélez Sarsfield un artículo el contrato, haber incluido sobre no obstante especialmena definirlo. te destinado sería pie de la letra lo expresado por el artículo 1137, al Código Civil Argentino en la línea más amplia, dijo Lafaille, puede afirmarse que tal disposición define, toda es inatacable: jurídico bilateral y la observación jurídica cabe dentro de su redacción. De seguirse al necesario ubicar como ya que, en rigor, al acto convención La primera porqué expreso siones de y no las claro, cuestión planteada en el análisis del problema es el texto a la presencia de un dudas frente y discusiones cuya amplitud puede ser criticada, pero cuyas expresu a en cuanto dudas ni admiten ser desconocidas pueden significado. de la la validez sobre Posiblemente, el motivo inicial del debate le .puso al pie. del 1137, sea la nota que el Codificador definición Más que una razón de técnica legislativa, que lleva a desechar 23 definiciones las comentario, dentro criticaba que dela ley, ha acerbamente influido aquí el la definición. desconcertante En esa nota, Vélez Sarsfield la fuente menciona directa del articulo, Romano Actual, pero no elogia su Savigny, en su Sistema de Derecho con otros concepto sino que, por el contrario, lo compara y pondera a tal que con claro el favor éstos, de manera parece que contempla la posición del Código Francés, análoga, por otra parte, a la de Freitas, a en quien cita «también allí, en una de las pocas ocasiones que lo menciona expresamente. No son, los detractores de Vélez pues, cuestión el concepto del artículo 1137, sino su atacado extensamente su crítica. y ha fundado Pero, si preso, en nada valdría .por la inclusión sólido de suma, fuese no permiten sostener, del contrato con nuestro en quienes han propio autor puesto que en lo ha al texto excomentario frente de varias otras disposiciones que fundamento, concepto que el verdadero Código Civil no es el amplio inspirado en ese Savigny. Es cierto derecho al contrato a las expresiones Con así autores de gran valía han asimilado en nuestro a la convención jurídica, ateniéndose, precisamente, textuales del artículo 1137 y a su fuente. que profundidad y poder de síntesis, lo ha sostenido manifiesta preferir “la acepción” lata de la palabra a la restringida, los mismos porque en crean general las convenciones que obligaciones reales, así como a las que que «tienen por objeto derechos o modifican extinguen los derechos personales. .". su habitual Segovia, quien (sinónim0 de convencrón) contrato principios rigen que a las conservan, . vincudel gran jurista correntino, _Es interesante otro comentario lado con la obra se de Freitas, quien, como sabe, compartía la tesis también restringida del Código Napoleón. Dice: “Freitas 1901 reconoce constitutivos de derechos reales y de cesión de derechos que los contratos reales de otro ser sobre cosa juzgados rpor las disy sus efectos, deben posiciones del Libro 39 que les sean especiales y por las disposiciones generales sobre contratos, obligaciones y actos jurídicos, que no les sean .". opuestos. . En la Código Civil creador de otra posición extrema, el concepto del contrato creditorios. derechos nuestro Lafaille sostiene que para es el de un acto jurídico bilateral Es muy interesante autores 'de primera calidad comprobar cemo han podido sostener entre el texto tesis tan diferentes: la contradicción una y la nota del 1137 proveyeron primera justificación de este sorpren24 enfrentamiento, dente fundamento cuyo y pero, halla se Así puede decirse, en el 1169 ubicados lo expresado restringen El objeto sabe, se su a objeto, vez, tema damentación el en a admitir a esta las mismas sólido la existen que al más" 'serias, razones disposiciones fundamento, calpítulo referente el contratos opuestos obligados Como nes, resuelve 1169 de los nariamente ven naturalmente, en con en objeto legales; los artículos 1168 de los contratos, 1137. discutido problema del valor rpecuniario del tan forma doctritajante, que aun autores Lafaille, se exigencia de tal requisito, como el Código no permite eliminarlo. que disposición fue tomada de Aubry y Rau, quiela exigencia del valor patrimonial del funCódigo Napoleón, no desarrollaron introducir para silenciado por el sino que alguna, concretaron se a mencionar una cita del Digesto. al objeto Ya se dijo anteriormente condición, referida que esta no tiene el mismo de los contratos, significado que la ubicación de éstos el ámbito patrimonial, por oposición a los actos jurídicos del 'derecho de familia. en ' son 1169 Sin embargo, no las expresiones del hay dudaque elocuentes para proscribir las convenciones ajenas al ámbito de los derechos patrimoniales: al imponer el requisito de la apreciación lpecunatodos el Código elimina ria para el objeto de los contratos, aquellos los que fundaderechos de otro tipo, entre los cuales cabe mencionar fuente mentalmente nacen del matrimonio, principalísima de las relaciones jurídicas familiares. Resulta, admitido lo 1137, descartar como real Tras seguido contratos por consiguiente, muy justificada la reducción del concepto al artícuCódigo, cuando no se toma aisladamente sola presencia lleva a su lo aproxima al 1169: se derecho a cualquier que no sea objeto de los contratos por nuestro sino que creditorio, este tesis la por o intelectual. primer paso, quienes del Código Francés las convenciones procurado reducir, Para expresa trato, sea nes más, que Civil ha sostienen que el Código de la calificación y ha reservado de obligaciones, han fuentes sean ámbito. su al artículo 1168, ya que que “toda especia de .‘prestación,puede ser objeto de un en la obligación de hacer, sea que consista que eonsista .". de dar alguna cosa. obligación fuerte aun ello, generalmente También aquí tienen textuales que el que su éste recurre se conen la . puede decirse que la consideración al artículo el peligro de acordar autor ha querido darle. de un las expresio- significado más 25 un es comentarista del Código Napoleón, Es cierto que su fuente en su Zachariae 616, pero no cabe ¡tomarla al pie de la letra por la gan definición totaldiferencia que significa la inclusión por Vélez de una de la que aquel cuerpo distinta mente legal. En primer término, se hace necesario contemplar las palabras cOn en sentido que tienen en el derecho francés y en el nuestro: el diferente o darse mientras el primero, pueden hacerse cosas, nosotros, que entre de cosa del artículo 2311 ha precisado un concepto la difinición muy diferente. Además, de acuerdo sostener en a lo dicho textualmente por el artículo, cabría en consisten que, obligaciones, mientras el objeto de las obligaciones o derechos las prestaciones prestaciones son que las rigor, creditorios. Las obligaciones tiempo, objeto mismo Esta del artículo una rran son de efecto y no los contratos. pueden, por consiguiente, ser, al el contenido proposición inaltacable sim para desestimar 1168, tomado al pie de la letra, ya que sus términos enciecontradicción si se pretende interpretarlos textualmente. La interpretaciónmás correcta parece ser la de admitir que los conal igual que las obligaciones, tiene por objeto prestaciones, que pueden consistir en un bien o en un hecho, expresiones que comprenden, y las omiy la segunda, las acciones y los derechos primera, las cosas siones, vale decir los hechos positivos o negativos. tratos, la puesta en el artículo 1168 para sostener que el apoyarse al contrato ha seguido al Código Francés y 'ha considerado fuente de obligaciones; la única expresión de Vélez de donde de la tal conclusión, serían los términos lo tanto, extraerse al pie del artículo 1137. Pero, ese No cabe, pues, Código Civil sólo como podría, nota por al contenido totalmente aparte de oponerse sólo tiene el valor de una opinión del codificador, elemento interpretativo no cabe desconocer, pero que decisivo al no estar respaldada por preceptos de comentario, de la disposición legal, cuya utilidad como puede alcanzar valor legislación positiva. no Mantiene, por ende, del que contrato Más aun, robustecen a la totalidad lo a esa todo su valor la de los derechos tesis que extiende al ámbito patrimoniales. largo del Código, pueden posición. citarse otras disposiciones —. a alguSin pretender agotar la nómina, bastará con hacer referencia la tesis mennas de ellas para comprobar los fundamentos que abonan dereo transferir cionada; esos artículos señalan la posibilidad de crear 26 reales chos silencio tal contrato por es y, si nada lógica consecuencia dice se de la respecto época en a que los intelectuales, fue redactado el ' Código. :1; En el Título inicial de la Sección Tercera del Libro Segundo, tras la ya comentada definición del artículo 1137, Vélez incluyó una serie de clasificaciones, metodología criticable desde el punto de vista de una correcta “técnica legislativa, pero uno de cuyos artículos provee un tprimer elemento digno de reflexión. ‘ Se trata reales con cierto Es hacen del artículo la constitución su integra de y anticresis. prenda de los contratos disposición legal presenta algunas fallas que la a la venta vitalicia, crítica, ya que omite mencionar Código afirma luego en el título respectivo, pero a la posibilidad de asignarle importancia en cuanto esa que de el susceptibles cuyo carácter real ello no obsta para constituir derechos reales por contrato. Precisamente, la prenda y la anticresis la entrega de la constitución, necesitan al contrario por consiguiente, tradición. nómina la 1142, que de la son cosa hipoteca, derechos dada en no reales que, para garantía al titular; sin pueden formarse de la nómina de los contradentro constitución incluyó contractual tos reales, pudo ser porque no dudó de su naturaleza y concircunstancna de la entrega, recalcar la necesidad que sideró dportuno también se presenta, como exigencia ineludible, en el régimen jurídico de los demás contratos reales enumerados y el allí, el depósito, el .mutuo Si Vélez su comodato. una Si se tratase de un artículo artículo aislado, podría suponerse ubicados en el trabajo del codificador, deficiencia en pero varios textos, a los derechos el libro Tercero, dedicado reales, confirman igual concepto. Entre ellos, cabe que el usufructo 2977, rosos que o dice gratuitos. en los casos citar al artículo 2813, que enumera oneroso”; al 2814 que cumpor “contrato “contrato a la constitución gratuito”; a] por onese “las servidumbres establecen por contratos de anticresis”. al “contrato se refiere constituye se ple igual cometido frente que . .”; al 3240, que necesario No parece agregar mayores que, argumentos para sostener con el definido del Código Civil, el concepto del contrato coincide dentro destinado en el ámbito doctrinario, vale decir el de acto jurídico bilateral producir efectos, entre las partes, en el ámbito patrimonial. a 1137: hasta este límite debe restringirse la definición del artículo Solamente tanto conducen la a ello las argumentaciones doctrinarias como de los .textos legales. interpretación más aceptable ' 27
