2010016996

SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO, CÓMPUTO DE TIEMPO, PENSIÓN
Concepto 2010016996-001 del 2 de junio de 2010.
Síntesis: Antes de la entrada en vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005, en los términos
del Concepto del Consejo de Estado era posible considerar el tiempo de prestación del
servicio militar como tiempo que computaba para efecto de acceder a la pensión de
jubilación o de vejez. El referido beneficio aplicaba exclusivamente en el régimen “propio
de la fuerza pública” y en el Régimen de Prima Media con Prestación Definida. Bajo la
vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005, en criterio de este Despacho, no procede
computar como tiempo de servicio para efectos pensionales, el prestado en el servicio
militar.
«(…) consulta la procedencia de computar el tiempo de prestación del servicio militar
obligatorio para efectos del reconocimiento de prestaciones propias del Sistema General de
Pensiones.
La consulta es planteada en los siguientes términos:
“1. ¿El tiempo de prestación del servicio militar obligatorio, se tiene en cuenta para el cómputo en la
cotización de semanas a efecto de pensión?
“2. ¿Qué entidad debe asumir dicha obligación?
“3. ¿Ello es aplicable para los trabajadores tanto del sector público como el privado?
“4. ¿Desde que (sic) año se ha venido dando aplicación?
“5. Se me informe respecto al marco legal… respecto a este ítem”.
Sobre el particular, resultan procedentes los siguientes comentarios:
A la luz de lo previsto en el artículo 2° de la Ley 797 del 2003, mediante el cual se adicionó
el literal l) al artículo 13 de la Ley 100 de 1993,"En ningún caso a partir de la vigencia de esta ley,
podrán sustituirse semanas de cotización o abonarse semanas cotizadas o tiempo de servicios con el
cumplimiento de otros requisitos distintos a cotizaciones efectivamente realizadas o tiempo de servicios
efectivamente prestados antes del reconocimiento de la pensión. Tampoco podrán otorgarse pensiones del
Sistema General que no correspondan a tiempos de servicios efectivamente prestados o cotizados, de
conformidad con lo previsto en la presente ley. Lo anterior sin perjuicio de lo dispuesto en pactos o
convenciones colectivas de trabajo".
Según lo anterior, para efectos del reconocimiento de las prestaciones que el Sistema
garantiza a sus afiliados, las administradoras, sólo podrán tener en cuenta los tiempos
efectivamente cotizados, lo que lleva a la imposibilidad de sustituir o convalidar semanas
de cotización o tiempo de servicios con elementos distintos a los aportes efectivamente
realizados o a tiempo de servicios efectivamente prestado.
Ahora bien, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, en Concepto 1557
del 1 de julio de 2004 analizó, con base en lo señalado en el artículo 40 de la Ley 48 de
1993, si “las entidades del Estado de cualquier orden [deben] computar el tiempo de servicio militar
obligatorio para efecto de pensión de jubilación (…) para el reconocimiento de derechos pensionales dentro
del Régimen General de Pensiones, teniendo en cuenta que la Ley 797 de 2003 prohíbe sustituir semanas de
cotización o abonar semanas cotizadas o tiempo de servicios con el cumplimiento de otros requisitos distintos
a cotizaciones o tiempo efectivamente prestado, así como otorgar pensiones del Sistema General no
corresponde a tiempos efectivamente prestados o cotizados (…)”, concluyendo que “Por constituir
desarrollo de precepto superior que ordena conceder prerrogativas especiales por el cumplimiento de un
deber constitucional, como es la prestación del servicio militar obligatorio, la Ley 797 de 2003, no podía
derogar el artículo 40 de la Ley 48 de 1993”, entre otras, por las siguientes razones:
“Si bien la ley 100 de 1993 derogó todas las disposiciones que le fueron contrarias (art. 289) tal derogatoria
tácita, en términos del artículo 3o. de la ley 153 de 1887, no afecta la vigencia del artículo 40 de la ley 48 de
1993, pues los beneficios por él otorgados constituyen desarrollo de precepto superior, que ordena conceder
prerrogativas especiales, como incentivo, por el cumplimiento de un deber constitucional.
“Por tanto, el tiempo de servicio militar se computa para efecto de derechos pensionales tanto en el Régimen
General de Seguridad Social como en el especial de las Fuerzas Militares, incluido el del personal de
soldados profesionales, pues la preceptiva del artículo 40 de la ley 48 de 1993 se refiere de modo genérico a
"todo colombiano que haya prestado el servicio militar obligatorio", de donde se infiere que la efectividad
del beneficio opera de manera automática una vez se haga valer para el reconocimiento de derechos
pensionales, bien en el Régimen General como en el propio de la fuerza pública. Estos son derechos que
adquieren quienes prestan el servicio militar obligatorio”.
No obstante lo anterior, debe recordarse que con posterioridad a este concepto del Consejo
de Estado fue expedido el Acto Legislativo 01 de 2005, por el cual se adicionó el artículo
48 de la Constitución Política, en el que se consagró, entre otros, el principio de
sostenibilidad financiera del Sistema Pensional y se indicó que “Para adquirir el derecho a la
pensión será necesario cumplir con la edad, el tiempo de servicio, las semanas de cotización o el capital
necesario, así como las demás condiciones que señale la ley, sin perjuicio de lo dispuesto para las pensiones
de invalidez y sobrevivencia (...)” y que “Los requisitos y beneficios pensionales para todas las personas,
incluidos los de pensión de vejez por actividades de alto riesgo, serán los establecidos en las leyes del
Sistema General de Pensiones (...)”.
Determinado lo anterior, es claro que antes de la entrada en vigencia del Acto Legislativo
01 de 2005, en los términos del Concepto del Consejo de Estado era posible considerar el
tiempo de prestación del servicio militar como tiempo que computaba para efecto de
acceder a la pensión de jubilación o de vejez.
En ese entorno, el referido beneficio aplicaba exclusivamente en el régimen “propio de la
fuerza pública” y en el Régimen de Prima Media con Prestación Definida, por cuanto en
éste último está contemplado, como requisito para acceder a la pensión de vejez, un tiempo
mínimo de cotización o de servicio, a diferencia de lo que ocurre en el Régimen de Ahorro
Individual con Solidaridad, en el que el reconocimiento de la pensión de vejez depende
exclusivamente del capital que se haya acumulado en la cuenta de ahorro individual, sin
que en él interese el tiempo de servicio o de cotización.
En cuanto a cuál entidad debía “asumir dicha obligación”, resulta preciso advertir que, en la
medida que su interrogante no resulta suficientemente claro, este Despacho asume que se
está refiriendo a la entidad administradora encargada del reconocimiento de la prestación y,
por ende, circunscribiéndonos al Sistema General de Pensiones, el reconocimiento estaría a
cargo de la administradora de pensiones a la que se encontraba afiliada la persona, una vez
hubiese cumplido las condiciones de edad y densidad de cotización señaladas en la Ley.
Obviamente, para prestaciones como cesantías y primas de antigüedad, al igual que para la
aplicación de esta prerrogativa a regímenes como el “propio de las fuerzas públicas”, es
claro que la obligación debía ser asumida por el correspondiente empleador.
En todo caso, es importante advertir que la misma Ley 48 de 1993 circunscribía la
posibilidad de computar dicho tiempo únicamente “En las entidades del Estado de cualquier
orden”, excluyendo desde el comienzo su aplicación a entidades de carácter privado. Esto
resulta más comprensible si se tiene en cuenta que, como ya lo mencionamos, la Ley 48 fue
expedida el 3 de marzo de 1993, es decir antes de la expedición de la Ley 100 del mismo
año (23 de diciembre), siendo por ende anterior a la creación y entrada en vigencia del
Sistema General de Pensiones.
En conclusión, bajo la vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005, en criterio de este
Despacho no procede computar como tiempo de servicio para efectos pensionales, el
prestado en el servicio militar.
(…).»