La Negligencia Médica y sus efectos en Materia Penal

UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
“La Negligencia Médica y sus efectos en Materia Penal”
Trabajo investigativo para obtener el Título de Licenciada en Derecho
Autora:
LUISA AMANDA MARTÍNEZ MENDIETA
Tutor:
LIC. FABIOLA PEÑA CASTILLO
Managua, Nicaragua
Julio 2011
AGRADECIMIENTOS
Dios, vos que sois fuente de toda sabiduría y me ayudasteis en mis estudios,
me bendijisteis con la capacidad para alcanzar este logro académico y gracias a
vos comprendí que la palabra y el conocimiento es poder que transforma al
mundo y al hombre.
A mi abuelita, Luisa Madrigal, que hoy se encuentra en compañía del Señor, por
su cariño, consejos y por lo mucho que me enseñó.
Al pilar fundamental de mi familia Francisco Alberto Martínez Meza “Chico
Tripa” q.e.g.e.
A mi tutora, Lic. Fabiola Peña Castillo, por su guía y apoyo, y por facilitarme el
material necesario para la elaboración de este trabajo monográfico.
A mi compañero y amigo, Marcelo Enrique Ruiz Lugo, por sus ideas para
mejorar este documento.
2
DEDICATORIA
A mi madre, Rosa Esmeralda Mendieta, quien confió en mí y me apoyó
incondicionalmente en mis años de estudios, por inspirarme y ser paciente. Sin
ti no hubiera podido llegar hasta aquí. Gracias por impulsarme a la búsqueda de
nuestros sueños, eres un indudable ejemplo de vida, bondad, amor infinito y
sacrificio por tus hijos. Este logro, más que a mí, te pertenece a ti.
A mi padre, José Dolores Martínez Madrigal, sabiendo que no existirá una
forma de agradecer una vida de sacrificio y esfuerzo. Quiero que sientas que el
objetivo logrado también es tuyo y que la fuerza que me ayudó a conseguirlo
fue tu apoyo. Con cariño y admiración.
A mi tesoro, la luz de mis ojos y chispa de felicidad en mi vida, mi hermano,
Christopher Martínez.
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TABLA DE CONTENIDO
OBJETIVOS ...................................................................................................... 10
INTRODUCCIÓN .............................................................................................. 11
HIPÓTESIS ....................................................................................................... 14
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ............................................................... 15
CAPÍTULO PRIMERO Aspectos Generales de la Mala Praxis ......................... 16
1.
Concepto de mala praxis ........................................................................ 16
2.
Formas de aparición de la culpa ............................................................ 18
3.
2.1.
Imprudencia ................................................................................... 18
2.2.
Negligencia .................................................................................... 19
2.3.
Impericia ........................................................................................ 19
Tipologías de negligencia médica .......................................................... 20
3.1.
La negativa de prestar oportuna atención médica ......................... 20
3.2.
La inadecuada prestación del servicio de salud ............................ 21
4.
Daño moral y físico como consecuencia de la mala praxis .................... 22
5.
Teoría jurídica de la responsabilidad. Diferencia entre responsabilidad
penal y civil .................................................................................................... 23
6.
5.1.
Origen de la obligación legal ......................................................... 24
5.2.
Agentes de la salud involucrados .................................................. 24
Responsabilidad penal y civil de los centros hospitalarios ..................... 25
4
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
7.
6.1.
Responsabilidad directa del hospital ............................................. 25
6.2.
Responsabilidad indirecta del hospital .......................................... 27
Tipos de responsabilidad médica ........................................................... 28
7.1.
Responsabilidad penal del médico ................................................ 28
7.2.
Lesión desde un punto de vista clínico .......................................... 29
7.3.
Responsabilidad civil ..................................................................... 30
7.3.1.
El acto médico como contrato ................................................. 31
8.
Iatrogenia. Responsabilidad de los centros hospitalarios ....................... 33
9.
Control de la acción médica y protección de los pacientes .................... 35
CAPITULO SEGUNDO Marco Jurídico Nicaragüense sobre la Negligencia
Médica .............................................................................................................. 38
1.
Mala praxis médica en la legislación penal nicaragüense ...................... 38
1.1.
1.1.1.
Homicidio culposo ................................................................... 46
1.1.2.
Homicidio imprudente ............................................................. 46
1.1.3.
Lesiones.................................................................................. 47
1.1.4.
El delito de omisión de auxilio ................................................. 53
1.1.5.
Contaminación por transfusión sanguínea .............................. 54
1.1.6.
Delito de aborto....................................................................... 55
1.1.7.
Ejercicio ilegal de la medicina o profesiones afines ................ 58
1.2.
2.
Delitos y penas relacionadas con la mala praxis ........................... 45
Eximentes por consentimiento u otra circunstancia....................... 60
Responsabilidad civil derivada de los delitos y las faltas........................ 62
2.1.
2.1.1.
Tipos de responsabilidad civil ........................................................ 65
La responsabilidad contractual ............................................... 65
2.1.2. La responsabilidad extracontractual ............................................. 65
5
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3.
Sanciones administrativas a la mala praxis ............................................ 66
3.1.
Ley General de Salud .................................................................... 66
3.1.1.
De las competencias del Ministerio de Salud.......................... 67
3.1.2.
Derechos del usuario .............................................................. 67
3.1.3.
Obligaciones del usuario ......................................................... 71
3.1.4.
De las medidas y de las sanciones administrativas ................ 72
3.2.
Reglamento de la Ley General de Salud ....................................... 74
3.2.1.
Actividad Médica Legal ........................................................... 74
3.2.2.
Medidas administrativas ......................................................... 74
3.3.
Ley Creadora del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua................................................................................................... 76
3.3.1. Derechos de los usuarios de los servicios de salud ..................... 76
3.3.2.
Atribuciones del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua. .............................................................................................. 78
3.3.3.
Régimen disciplinario .............................................................. 79
3.3.4.
Sanciones ............................................................................... 81
3.3.5.
Procedimiento disciplinario. Recursos .................................... 81
CAPÍTULO TERCERO Análisis de la Encuesta sobre Negligencia Médica ...... 84
1.
Conocimiento de la negligencia médica ................................................. 85
2.
Casos de Negligencia Médica ................................................................ 86
3.
Consideraciones de Negligencia Médica................................................ 87
4.
Victimas de negligencia médica ............................................................. 89
5.
Tipos de negligencia médica .................................................................. 90
6.
Acciones en contra de las personas que cometieron la negligencia ...... 91
7.
Sugerencias a las autoridades para disminuir la mala praxis ................. 92
6
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
8.
Sugerencias a la población en general y a los profesionales de salud,
para disminuir la negligencia médica. ............................................................ 93
CAPÍTULO CUARTO Análisis De Expediente De Negligencia Médica............. 96
1.
Relación de los hechos .......................................................................... 96
2.
Elementos de prueba ............................................................................. 99
2.1.
Pruebas testificales ....................................................................... 99
2.2.
Pruebas periciales ......................................................................... 99
2.3.
Pruebas documentales ................................................................ 100
3.
Audiencia Inicial ................................................................................... 101
4.
Intercambio de información y pruebas del defensor ............................. 102
5.
Acusación privada del hijo de la víctima ............................................... 103
6.
Juicio oral y público .............................................................................. 103
6.1.
Apertura del juicio ........................................................................ 104
6.2.
Evacuación de pruebas de cargo ................................................ 105
6.3.
Evacuación de pruebas de descargo .......................................... 110
6.4.
Alegatos finales ........................................................................... 111
6.5.
Fallo............................................................................................. 112
7.
Debate de pena .................................................................................... 113
8.
Sentencia ............................................................................................. 114
9.
Reflexiones del caso ............................................................................ 116
10.
Apelación de la sentencia por parte de la defensa ............................ 118
11.
Audiencia especial ............................................................................. 119
12.
Apelación de la sentencia por parte de la parte acusadora ............... 121
13.
Sentencia de apelación del Juzgado Octavo de Distrito .................... 122
14.
Reflexiones sobre la apelación y la sentencia ................................... 124
7
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
15.
Procedimiento final del caso .............................................................. 125
16.
Reflexiones sobre la sentencia final ................................................... 127
CONCLUSIONES ........................................................................................... 130
RECOMENDACIONES ................................................................................... 133
LISTA DE REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ............................................... 136
ANEXOS ......................................................................................................... 141
8
LISTA DE TABLAS
Tabla 1. Conocimiento de la población sobre negligencia médica. ................... 85
Tabla 2. Valoración de los casos de negligencia médica. ................................. 86
Tabla 3. Consideraciones de negligencia médica. ............................................ 87
Tabla 4. Afectados por negligencias médicas. .................................................. 89
Tabla 5. Porcentaje de denunciantes de negligencias médicas. ....................... 91
9
OBJETIVOS
Objetivo General:
Analizar la negligencia médica y sus efectos en materia penal en Nicaragua.
Objetivos Específicos:
Señalar los aspectos generales la de la mala práctica médica.
Indicar el marco jurídico nicaragüense para la regulación de la negligencia
médica en el ordenamiento jurídico de salud y penal.
Conocer la percepción de la población sobre la negligencia médica.
Analizar un expediente judicial de negligencia médica.
10
INTRODUCCIÓN
La profesión médica es compleja, con gran repercusión y sobrecarga social, es
el eje y punto de mira de todos los ciudadanos, en su creencia de la existencia
del médico que cura todos los males. Pero lamentablemente, por la impericia y
negligencia de algunos profesionales de las ciencias médicas se ha perdido tal
creencia. Ha quedado en la ciudadanía el temor fundado de una frecuente mala
práctica, y a veces, el alivio de que determinado paciente salió vivo o
recuperado de una situación patológica grave.
El término mala praxis se refiere a aquellas circunstancias en las que los
resultados del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y
cuando estos resultados sean diferentes de los que hubieran conseguido la
mayoría de profesionales en las mismas circunstancias. Entonces, el concepto
de mala praxis abarca la impericia y la negligencia.
La impericia es la incapacidad técnica para el ejercicio de una profesión o arte y
la fuente de la misma puede radicar en la total ausencia de conocimientos
(ignorancia), en un error en el juicio (diagnóstico equivocado) o en la defectuosa
ejecución del acto (inhabilidad, torpeza). Por su parte, la negligencia implica
estar en posesión de los conocimientos suficientes, pero obrar con abandono,
descuido, apatía o abulia, de tal modo que siendo doctor y capaz, se incurra en
perjudicial actuación a falta de aplicación y de esmero en la tarea recomendada.
Dentro de las causas que las acciones civiles y penales han estimado como
origen de responsabilidad por daños derivados de una mala práctica médica,
11
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
están la imprudencia, la negligencia, la ignorancia y la impericia. La primera
entendida como la ausencia de moderación y razonabilidad o el descuido en la
atención requerida o en la previsión de sus consecuencias. La segunda
equivale al descuido y la omisión. La tercera figura corresponde al
desconocimiento de la técnica u oficio médico y a un desconocimiento
injustificado de los principios, normas técnicas y especialidad propias del
conocimiento especializado. Finalmente la impericia es considerada la falta de
habilidad, experiencia o práctica de una ciencia.
No obstante lo indicado, tanto la jurisprudencia como la doctrina han
evolucionado hacia una posición cada vez más amplia respecto a la
responsabilidad
del
profesional
médico
considerando
que
se
genera
responsabilidad no sólo por la falta notoria de pericia, grave negligencia o
imprudencia, ignorancia inexcusable o graves errores de diagnóstico y
tratamiento sino que hay culpa por omisión cuando no media un control
adecuado del paciente, la asistencia no cumplió a cabalidad con los cuidados
razonables exigibles, entre otros. Esto basado en que debe prevalecer la idea
de proteger al paciente, quien deposita toda su confianza en el profesional
médico y que estando en juego la vida del ser humano, la menor imprudencia,
el descuido o la negligencia más leve, adquieren una dimensión especial que
les confiere una singular gravedad.
El presente trabajo investigativo denominado: “La negligencia médica y sus
efectos en Materia Penal” se encuentra conformado por cuatro capítulos.
En el primer capítulo se abordan los aspectos generales de la mala praxis.
Recopilando y analizando conceptos doctrinarios y jurídicos que facilitan la
introducción a un análisis de esta investigación. También, se aborda la
responsabilidad penal y civil del médico, de las autoridades y de los centros
hospitalarios.
En el segundo capítulo se aborda el marco jurídico nicaragüense para la
regulación de la negligencia médica, incluyendo el debido proceso penal a
12
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
seguir según nuestra legislación, concluyendo con la determinación de su
sanción o pena a imponerse.
En el tercer capítulo se aborda la negligencia médica y sus efectos en el
Sistema Judicial Nicaragüense, donde se realiza un análisis descriptivo, basado
en encuestas y entrevistas.
Y finalmente, en el cuarto capítulo se realiza un análisis del expediente judicial
No. 0838-0208-06PN de Negligencia médica.
La Constitución Política de la República de Nicaragua, en su artículo 23,
establece que el derecho a la vida es inviolable e inherente a la persona
humana. En este apartado de nuestra Carta Magna podemos observar cómo el
legislador garantiza a los ciudadanos medios necesarios, como lo son la vida, la
salud y la integridad física, psíquica y moral, para que estos puedan alcanzar su
autorrealización y el desarrollo de su personalidad en la vida social.
La Negligencia Médica y su tipificación legal, nos atrevemos a afirmar, es una
materia poco estudiada y de información escrita casi nula, en Nicaragua. En
vista de que diferentes penalistas han iniciado sus aportes con relación al tema,
consideramos de gran necesidad realizar los propios, desde la óptica jurídica de
nuestra realidad y nuestras propias necesidades. Además que este no es un
tema que solo concierne a médicos y abogados.
13
HIPÓTESIS
Es muy importante y necesaria la regulación de los delitos o faltas, imprudentes
o dolosas, que cometen los médicos, para así tener un respaldo jurídico frente a
acontecimientos de esta índole. Asimismo, es de vital importancia la debida
regulación al gremio médico en lo que respecta a la negligencia.
El médico en su ejercicio, no sólo tiene la obligación, sino también el deber
jurídico de aplicar una técnica profesional adecuada de la que debe responder
ante el paciente y la sociedad. Respecto a la víctima o los deudos debe
proceder a la reparación del daño.
14
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
La mala práctica médica u omisión del deber de cuidado por parte del personal
a cargo de atender al paciente es un tema de actualidad y su figura es
merecedora de análisis en la medida en que es causante de consecuencias
dañosas e indemnizables.
¿Cómo debe ser juzgada la mala práctica médica, de tal manera que no se
consagren prácticas de impunidad para los profesionales, ni que tampoco se
torne imposible el ejercicio de la medicina por el temor de los profesionales a
las posibles indemnizaciones que deriven de los actos médicos?
15
CAPÍTULO PRIMERO
Aspectos Generales de la Mala Praxis
En este capítulo se desarrollan las generalidades de la mala praxis, conceptos
doctrinales, y jurídicos pertinentes para obtener un mejor entendimiento del
presente trabajo investigativo
1. Concepto de mala praxis
Se entiende por mala praxis o mala práctica aquella que se realiza contrario a lo
que es debido, la que es imperfecta o desacertada, o se lleva a cabo de manera
inadecuada para su fin.
Mala praxis se define como “la omisión por parte del médico de prestar
apropiadamente los servicios a que está obligado en su relación profesional con
su paciente, omisión que da por resultado cierto perjuicio a este” (Zambrano,
2004).
La mala praxis tiene dos partes esenciales; que el médico deje de cumplir con
su deber y que como consecuencia de ello cause un perjuicio definido al
paciente.
Es decir, que la mala praxis médica se puede definir cuando el médico no
posee ni los conocimientos, ni la destreza requerida para realizar una acción
médica, es decir que el médico actúa con ignorancia e impericia al tratar a un
enfermo.
16
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Será negligencia médica la de aquel médico que, poseyendo los conocimientos
y la destreza suficiente, no la aplique para solucionar el problema de un
enfermo o teniendo todos los medios para realizar un buen diagnóstico y
tratamiento no los use (Murúa Barbenza, 2003).
El término mala praxis se refiere a aquellas circunstancias en las que los
resultados del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y
cuando estos resultados sean diferentes de los que hubieran conseguido la
mayoría de profesionales en las mismas circunstancias (Orrego Puelles, 2003).
Existirá mala praxis en el área de la salud, cuando se provoque un daño en el
cuerpo o en la salud de la persona humana, sea daño parcial o total, limitado en
el tiempo o permanente, como consecuencia de un accionar profesional con
imprudencia o negligencia, impericia en su profesión o arte de curar o por
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la
normativa legal aplicable (Lazcano, 2002).
Para que se dé la mala praxis, en primer lugar, debe existir un daño constatable
en el cuerpo, entendido como organismo, o en la salud, extendiéndose el
concepto tanto a la salud física como a la mental, siendo ésta comprensiva de
todas las afecciones y trastornos de orden psiquiátrico, psicológico, laborales,
individuales y de relación, con incidencia en las demás personas, donde abarca
no solo el daño directo al individuo.
Y en segundo lugar, el daño causado debe necesariamente originarse en un
acto imprudente o negligente o fruto de la impericia o por el incumplimiento de
las normas y deberes de cuido a cargo del causante del daño, o por el
apartamiento de la normativa vigente aplicable.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
2. Formas de aparición de la culpa
La culpa puede aparecer por imprudencia, por negligencia o por impericia. A
continuación se analizara cada una de estas tres formas.
2.1.
Imprudencia
Es la falta de prudencia, cordura o moderación. En ella hay insensatez, ligereza
y precipitación. La imprudencia viene a ser una conducta positiva que consiste
en hacer más de lo que debería hacer. Es adicionar un plus para caer en el
exceso. Algunos ejemplos de imprudencia: forzar las dosis terapéuticas más
allá de los límites señalados por la experiencia, ejecutar operaciones graves
con el objeto de reparar lesiones insignificantes o ejecutar intervenciones
quirúrgicas en estado de ebriedad.
La imprudencia o culpa, junto con el dolo constituyen las dos formas puras de
culpabilidad. Hay dolo cuando se actúa con malicia e intención, causando un
resultado querido, mientras que hay imprudencia, cuando se actúa con
descuido, con falta de diligencia, o de modo negligente y se causa un resultado
no querido, pero era previsible. En ambas formas de la culpabilidad el resultado
puede ser el mismo, pero al ser distinta la acción, la pena que implementa
nuestro Código Penal lo tipifica en pena menor, si se trata de una imprudencia,
lo que se traduce en una pena inferior, no siendo así cuando hay dolo (Almela
Vich, 1997).
Según el Doctor Almela Vich (1997),
Es suficiente con que el resultado debiera haber sido previsto, aunque
no lo haya sido. Para que su producción le sea imputable, siempre que
exista una relación adecuada de causalidad entre la conducta y el
mencionado resultado, donde no basta con la previsibilidad para
responder por el mal causado, es preciso también, su evitabilidad (p.
240).
18
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
También se puede hablar de imprudencia profesional, donde en sentido amplio
se refiere a cualquier profesional que por su actuación imprudente, derivada de
su ineptitud, negligencia, exceso de confianza o de cualquier otra causa similar,
ocasione un daño a terceros, sancionable penal o civilmente (Osorio,
Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales, 1994).
En este mismo sentido el Doctor Almela Vich (1997) expresa que hay que
entender
por
imprudencia
profesional,
“la
carencia
de
conocimientos
profesionales, ya sea por no haberlos tenido nunca o por falta de actualización,
mientras que la negligencia profesional se refiere al descuido o torpeza
inexcusable del profesional en el ejercicio de la profesión” (p. 242).
2.2.
Negligencia
Es una modalidad de culpa que guarda sintonía con una práctica médica
deficiente, con descuido y desatención. “La negligencia es la omisión, más o
menos voluntaria pero consciente de la diligencia” (Osorio, 1994, p. 636).
En entrevista realizada al Doctor Gustavo García (2011) indica que “Negligencia
Médica es el actuar irresponsable del médico ante la aplicación a un tratamiento
o un procedimiento el cual pone en riesgo la vida del paciente.”
Ejemplo de ello, es el cirujano, que luego de practicar una operación, olvida una
gasa o instrumento dentro del cuerpo del paciente.
2.3.
Impericia
Esta genéricamente determinada por la insuficiencia de conocimiento para la
atención del caso, que se presume y se consideran adquiridos, por la obtención
del título profesional y el ejercicio de la profesión.
Asimismo, es la incapacidad técnica para el ejercicio de una función
determinada. Hablamos de impericia absoluta, cuando se obra fuera del campo
en que uno estaba autorizado por el propio título académico. La impericia es la
19
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
incapacidad técnica para el ejercicio de una profesión o arte y la fuente de la
misma puede radicar en la total ausencia de conocimientos (ignorancia), en un
error en el juicio diagnóstico equivocado o en la defectuosa ejecución del acto,
inhabilidad, torpeza (Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y
Sociales, 1994).
Hay impericia relativa cuando aún estando autorizado por el propio título
profesional se revelara escasa competencia técnica. Ejemplos de actos
médicos por impericia se presentan cuando se diagnóstica un embarazo
ectópico en el caso de una obstrucción intestinal o en el caso de una operación
de un diabético sin la realización del riesgo quirúrgico, en el que en el análisis
de orina pudiese aparecer signos de diabetes, produciéndose en ambos casos
un desenlace fatal que podría haberse evitado con un mínimo de pericia.
Podemos encontrar otros ejemplos en los famosos abortos, cuando se perfora
el útero al efectuar un raspado en una paciente que luego muere por peritonitis
o en la aplicación de anestesia raquídea en una operación de hemorroides que
ocasionó una paraplejia.
3. Tipologías de negligencia médica
3.1.
La negativa de prestar oportuna atención médica
Se ha establecido que es lascivo a los derechos humanos la negativa de prestar
asistencia médica, realizada por parte de un profesional, técnico o auxiliar de la
atención médica que preste sus servicios en una institución pública o privada,
que como consecuencia ponga en riesgo la vida del paciente, aún cuando de
ello no resulte ningún daño.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3.2.
La inadecuada prestación del servicio de salud
Está considerada dentro la tipología violatoria de derechos humanos. En tal
sentido se consigna que “cualquier acto u omisión, por parte del personal
encargado de brindarlo, que cause la negativa, suspensión, retraso o
deficiencia de un servicio público de salud y que afecten los derechos de
cualquier persona” (Carvajal, 2000, pág. 16).
Finalmente estas tipologías consideran la negligencia médica como cualquier
acción u omisión en la prestación de servicios de salud, practicada por un
profesional de la ciencia médica que preste sus servicios en una institución
pública, sin la debida diligencia indispensable en la actividad realizada, que
traiga como consecuencia una alteración en la salud del paciente, su integridad
como persona o su aspecto físico, es decir, un daño moral.
La más moderna doctrina ha abandonado el recurso a los términos negligencia
o imprudencia para definir la culpa, por estimarlos conceptos propios del
derecho civil para efectos de indemnización y ha señalado, tratando de resumir
en pocas palabras, que la culpa penal consiste simplemente en la falta del
deber de cuidado que las leyes, reglamentos y hasta las circunstancias que le
imponen al sujeto al momento de realizar sus actos, de tal manera que no
ocasione daños a los demás, siempre que de acuerdo con esas circunstancias
no haya podido de conformidad con la norma.
Osorio (1994) hace suyas la palabras de Jiménez de Azua cuando para definir
la culpa como “el conjunto de presupuestos que fundamenta la irreprochabilidad
personal de la conducta antijurídica” esta definición viene a coincidir con la
acepción académica de la palabra “falta más o menos grave cometida a
sabiendas y voluntariamente” (p. 258).
21
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
4. Daño moral y físico como consecuencia de la mala praxis
En el área penal se ha definido al daño moral como aquel que consiste en:
Un sufrimiento no solo de un padecimiento físico (sensación dolorosa),
sino que en un sufrimiento moral. Por eso comprende en el
padecimiento anímico, la angustia, la aflicción, la amargura, la
preocupación, el ansia y otras perturbaciones psíquicas similares. En
esta clase de daño se resume el dolor, de ahí que se le reconozca con
el nombre de pecunia doloria (Lazcano, 2002, p. 5).
El concepto de daño moral se ha ampliado y actualmente incluye la afección
emocional, pero hay consistencia en la doctrina de que debe acreditarse
“nítidamente” que la personalidad moral de quien sufrió este tipo de daño, haya
sido verdaderamente afectada y que no se trate de una simple susceptibilidad
(Arrieta Quesada, 1999).
Por otra parte, se ha indicado en los fallos judiciales, que el daño moral es
resarcible únicamente a favor de la persona que lo sufrió, está es su titular.
En el caso de la mala práctica médica, se configura la conducta ilícita, siempre
que se produzca un acto doloso, ya sea por acción o por omisión. Algunos
autores consideran que el núcleo de la culpa reside en no adoptar los cuidados
adecuados posibles. Por su parte, la jurisprudencia nacional, amplía más el
sentido de la negativa de la prestación del servicio.
Cuando se hace la referencia a la indemnización del daño material,
encontramos que tanto este concepto como el de perjuicio, se refieren a los
daños pecuniarios. Entre ellos se clasifican el lucro cesante, originario tanto por
la incapacidad temporal como la perdida porcentual de la capacidad general, los
gastos de curación y los pagos de peritos.
La diferencia dogmática entre daño físico y moral no excluye que en la práctica,
se presente uno y otro, podría ser el caso de las lesiones que generan un dolor
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
físico causan una desfiguración o deformidad física (daño a la salud) y el daño
estético (rompimiento de la armonía física del rostro o de cualquier otra parte
expuesta del cuerpo), sin que para ello el daño moral se repute como
secundario o accesorio, pues evidentemente tiene autonomía y características
peculiares.
5. Teoría jurídica de la responsabilidad. Diferencia entre responsabilidad
penal y civil
La responsabilidad es la “deuda, obligación de reparar y satisfacer, por si o por
otro, a consecuencia de delito, de una culpa, o de otra causa legal”. También se
define como el “cargo u obligación moral que resulta para alguien del posible
yerro en cosa o asunto determinado” (Real Academia Española, 2001).
Dentro de las causas que las acciones civiles como de origen de
responsabilidad por daños derivados de una mala práctica médica, están la
imprudencia, la negligencia y la impericia. La primera entendida como la
ausencia de moderación y razonabilidad o el descuido en la atención requerida
o en la previsión de sus consecuencias. La segunda equivale al descuido y la
omisión, la tercera figura corresponde al desconocimiento de la técnica u oficio
médico, y aún desconocimiento injustificado de los principios, normas técnicas,
y especialidad propias del conocimiento especializado. Finalmente la impericia
es considerada la falta de habilidad, experiencia o práctica de una ciencia
(Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales, 1994).
La diferencia de la responsabilidad penal es el hecho de que la misma se
desprende de la ejecución de actos penalmente sancionables y que tienen dos
manifestaciones: recae en la persona del autor del delito y puede afectar su
vida, su libertad, su capacidad civil y su patrimonio; y civilmente recae sobre el
propio autor de la infracción, por vía de reparación del agravio material o moral
que haya causado.
23
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
5.1.
Origen de la obligación legal
Desde el momento que un agente de la salud, acepta el ingreso de un paciente
a un establecimiento público o privado o bien desde que comienza en la
atención de un paciente, nace un contrato de cumplimiento obligatorio y con
dicho contrato se originan los derechos y obligaciones de las partes.
El derecho del paciente a recibir la atención debida y la obligación de los
profesionales de la salud a prestársela. A su vez nace el derecho de los
profesionales a percibir una retribución por sus servicios y la obligación del
paciente o del hospital o de la empresa medica a satisfacer dichos honorarios o
retribución mensual convenida.
5.2.
Agentes de la salud involucrados
La doctrina emanada de los fallos judiciales donde engloba solidariamente,
como agentes de la mala praxis, a todos los profesionales de la salud desde
instituciones médicas, galenos, enfermeras y auxiliares, que hayan participado
en la atención del paciente dañado, discerniéndose tan solo la gravedad de la
pena o sanción económica, de acuerdo al grado de participación que los
agentes de la salud intervinientes en el tratamiento, que puedan haber tenido en
la efectiva producción del daño.
La responsabilidad solidaria implica que todos y cada uno de los agentes
intervinientes son individualmente responsables por la totalidad del daño
ocasionado, siendo facultad del Juez, de acuerdo a la prueba que se produzca
en el juicio, atribuir o exceptuar a cada uno de los agentes de la salud
intervinientes, de un mayor o menor grado o porcentual de responsabilidad en
el hecho dañoso (Carvajal, 2000).
Esto es válido tanto en materia penal como civil, pero mientras las instituciones
hospitalarias responden con su patrimonio para afrontar la indemnización
dineraria en la condena civil, no tienen en cambio una sanción penal que les
24
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
alcance, habida cuenta que son Personas Jurídicas de existencia ideal no
física.
La responsabilidad y la condigna solidaridad en la misma, abarca tanto la
acción como la omisión dañosa.
6. Responsabilidad penal y civil de los centros hospitalarios
La responsabilidad en la práctica médica es aquella que existe y está unida a
toda actividad profesional. Es la obligación que tiene cualquier individuo a
reparar el perjuicio originado en relación con su actividad profesional.
La responsabilidad penal deriva del incumpliendo de las normas dictadas por el
Código Penal y la transgresión de la norma por lo que se constituye en un
delito. A este se le impone una pena en función del perjuicio ocasionado a la
sociedad que dicta la norma. A la responsabilidad penal corresponde la
responsabilidad de valorar la falta o el delito y la pena puede conllevar la
pérdida de libertad (Orrego Puelles, 2003).
En el contexto de los actos de negligencia médica, los hospitales pueden ser
considerados directamente responsables de su propia negligencia y también
pueden ser considerados "indirectamente" responsables por la negligencia de
sus empleados. La responsabilidad indirecta significa que una parte se
considera responsable no por su propia negligencia, sino por la negligencia de
un tercero.
6.1.
Responsabilidad directa del hospital
Un hospital, cuando contrata a su personal médico, debe hacer una
investigación fundada en relación con la educación, capacitación y grado
académico del postulante. Según la doctrina de "negligencia corporativa", si un
hospital no hace una investigación fundada en relación con un miembro de su
25
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
personal médico, puede ser considerado responsable por supervisión o
retención negligente, si un miembro del personal entrega un cuidado negligente
a un paciente y le provoca lesiones. Por ejemplo, un hospital puede ser
considerado responsable de negligencia cuando no investiga las credenciales
de un médico tratante antes de otorgarle privilegios en el hospital, o cuando
autoriza a que un médico de quién conocía cierta incompetencia, o del que
debió conocer dicha incompetencia, trate a pacientes en el hospital.
A los hospitales también se les exige que garanticen que haya siempre un
número suficiente de enfermeras de turno registradas para mantener un
cuidado de calidad hacia el paciente. Un hospital que no procede de esta
manera, puede ser considerado responsable de las lesiones que sufren los
pacientes debido a la falta de enfermeras. Otra área de responsabilidad posible
surge cuando los empleados de un hospital no cumplen las órdenes de un
médico privado que atiende a un paciente. Por el contrario, si un empleado
hospitalario considera que el plan de tratamiento de un médico privado puede
ser claramente contraindicado, pero no hace una investigación fundada del
médico en cuanto al plan de tratamiento, el hospital también puede ser
considerado responsable.
El juez Armando Mejía en entrevista realizada en 2011, señala que cuando una
persona llega al hospital, y no encuentra medicina, se agrava más la situación,
por imprudencia, o cosas que están fuera de las manos del médico, donde el
galeno, puede prever el tipo de tratamiento para la enfermedad, pero si no tiene
los mecanismos, es decir, los instrumentos o medicina, el paciente se complica.
A veces no hay laboratorios para poder realizar un diagnóstico exacto y hay
exámenes de laboratorios que son caros, si uno se va hacer una resonancia
magnética hay que pagar; o un ultrasonido, hasta donde el Estado ha hecho su
esfuerzo para que estos tipos de exámenes que te ayudan en cierto modo a
determinar algunos diagnósticos puedan hacer uso del pueblo.
Los hospitales pueden ser considerados responsables cuando no protegen a
los pacientes de los daños, cuando no realizan exámenes clínicos en forma
26
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
correcta, cuando son negligentes y no conservan historiales médicos precisos y
cuando admiten o dan de alta a pacientes en forma incorrecta. En general, en el
área de las admisiones se exige que los hospitales den un tratamiento de
emergencia a las personas que llegan gravemente lesionadas o en condiciones
muy delicadas y si no lo hacen, los hospitales pueden resultar responsables.
6.2.
Responsabilidad indirecta del hospital
Cuando un paciente resulta lesionado a causa de la negligencia de un
empleado hospitalario, es el hospital el que puede ser considerado responsable
bajo la doctrina legal del "empleador principal". Según esta doctrina, el
empleador puede ser considerado responsable por los actos de negligencia de
su empleado, si éste último actuó dentro del ámbito de su empleo cuando se
produjo el acto de negligencia u omisión. Esta doctrina es importante para los
demandantes de casos de negligencia médica, debido a que contribuye a
garantizar que habrá una parte financieramente responsable para compensar al
demandante lesionado.
La doctrina del "empleador principal" no se aplicará cuando los proveedores de
atención de salud, tales como los médicos, se consideran contratistas
independientes y no empleados del hospital. Lo que esto significa que si un
médico u otro profesional de atención de salud es un contratista independiente,
y comete un acto de negligencia médica mientras trata a un paciente en un
hospital, tal institución no puede ser considerada responsable por la negligencia
del médico.
Sin embargo, el hospital puede ser considerado responsable por su propia
negligencia, por ejemplo, cuando otorga privilegios de tratamiento a un médico
que no tiene título o es incompetente (Orrego Puelles, 2003).
En síntesis: los establecimientos asistenciales son responsables por sus actos
administrativos y no por los actos profesionales. El empleador responde por la
negligencia en sus agentes en los siguientes casos:
27
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
1) Negligencia de admisión sin justificar,
2) Perjuicio que se ocasionan o derivan del alta prematura,
3) Lesiones o perjuicios durante el internamiento, debido a la vigilancia
inadecuada (caída de la cama, quemaduras, falsas vías, violación de
secreto profesional etc.),
4) Falta de mantenimiento del equipo o del instrumental, y
5) Error en los medicamentos o por el cambio de lo indicado en la dosis
(Orrego Puelles, 2003, p. 8).
7. Tipos de responsabilidad médica
La responsabilidad médica es la obligación que tiene el médico de reponer y
satisfacer las consecuencias de sus actos, omisiones y errores voluntarios
dentro de ciertos límites y cometidos en el ejercicio de su profesión (Zambrano,
2004).
7.1.
Responsabilidad penal del médico
Se genera esta responsabilidad personal del profesional médico que ocasiona
el daño cuando su acción u omisión lesiva está tipificada en el Código Penal
como constitutiva de un delito o de una falta.
La comisión por parte de los profesionales médicos de delitos o faltas genera
una personal responsabilidad penal del profesional y si de ésta se derivan
daños también la responsabilidad civil y por tanto su obligación indemnizatoria.
El artículo 9 del Código Penal señala que la pena o medida de seguridad sólo se
impondrá si la acción u omisión ha sido realizada con dolo o imprudencia. Por
consiguiente, queda prohibida la responsabilidad objetiva por el resultado.
Para Lazcano (2002), la responsabilidad penal puede ser dolosa o culposa. Para
la primera es necesaria una intencionalidad del autor de conseguir un
28
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
determinado fin. El dolo, exige conciencia, conocimiento y voluntad de obtener un
resultado. La culpa, por el contrario, excluye esa intencionalidad, se alcanza a
través de la impericia o la negligencia.
La responsabilidad penal es una responsabilidad personal y ello implica que la
sanción (condena) penal prevista solamente puede ser cumplida por la persona
que de forma directa es autor del delito o la falta.
Por tanto, el médico responderá de la sanción penal y su entidad aseguradora
si tuviera concertada una póliza de responsabilidad civil afrontará el pago de la
indemnización por las lesiones ocasionadas.
El Doctor Gustavo García (2011) indicó que él cómo galeno, está informado de
las sanciones que puede sufrir cualquier profesional de la medicina si llegara a
cometer alguna Negligencia Médica y dio algunos ejemplos, entre ellos: multa
pecuniaria, amonestación, llamado de atención verbal, llamado de atención por
escrito, resolución del Ministerio de Salud por negligencia médica, y procesos
judiciales.
La mayoría de las reclamaciones por supuesta mala praxis suele cursarse por
el procedimiento más ágil: la vía penal, la cual a su vez se acompaña
accesoriamente de una responsabilidad civil que se concreta con una
indemnización económica (Zambrano, 2004).
7.2.
Lesión desde un punto de vista clínico
Según el Diccionario de la Real Academia Española (2001), se define lesión
como: “Daño o detrimento corporal causado por una herida, un golpe, o una
enfermedad”. En Derecho Penal es comúnmente entendida como el delito o
falta que se derivan de un daño inferido a una persona sin ánimo de matar. En
medicina se entiende como el daño o la alteración morbosa, orgánica o
funcional de los tejidos.
29
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Es evidente, ya desde su definición, la gran diferencia en el significado de una
palabra, según quién la intérprete. Desde el punto de vista clínico, la lesión, no
es más que la situación que motiva el trabajo médico. Tanto en la actividad
asistencial, como cuando en el ejercicio de funciones como médicos peritos, es
necesario que existan algún tipo de “lesión” que justifique la actividad, ya que
sin “lesión” o sin enfermedad, no hay actividad médica como tal, obviamente
queda apartada la actividad preventiva. Es necesario que una persona indique,
que padece algún síntoma, que observemos algún signo de un proceso
mórbido, para poder establecer el diagnostico de la existencia de una lesión
orgánica e iniciar el proceso de tratamiento tendente a intentar sanar, curar o
mejorar.
7.3.
Responsabilidad civil
Todas las actuaciones médico sanitarias que sin implicar una responsabilidad
penal, por no constituir delito o falta, generen daños, están sometidas a
responsabilidad civil, es decir a la obligación de quien genera el daño de
indemnizar los mismos.
La responsabilidad civil es la que lleva consigo el resarcimiento de los daños
causados y de los perjuicios provocados por uno mismo o por terceros, por el
que debe responderse (Osorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y
Sociales, 1994).
El artículo 2520 del Código Civil, señala, que en cuanto a la responsabilidad
civil por los delitos y faltas de que se conozca en juicio criminal, se estará a lo
dispuesto en el Código Penal. Arts. 1837,1838 C. (Asamblea Nacional, 2000).
Esta es una responsabilidad genérica para toda acción u omisión que genere un
daño interviniendo culpa o negligencia y de la misma responderá el autor del
daño así como otros vinculados a él por distintas relaciones.
30
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
La vía civil se utiliza en lo referente a actuaciones médico sanitarias que se
lleven a cabo al amparo de un centro privado o de tratamientos de profesionales
médicos en el ejercicio de su profesión de forma totalmente privada y al margen
absoluto de la sanidad pública ya que cuando los profesionales médicos llevan
a cabo actuaciones médico sanitarias al amparo de la sanidad pública, al
margen de polémicas doctrinales, cabe exigir la responsabilidad de la
administración en vía administrativa.
7.3.1.
El acto médico como contrato
La medicina es la ciencia y arte de precaver y curar las enfermedades del
cuerpo humano, por consiguiente, el acto médico será aquella actividad
realizada por las personas, habilitadas legalmente, para prevenir, diagnosticar,
tratar y curar las enfermedades del cuerpo humano, en la medida en que los
conocimientos
de
su
ciencia
y
los
recursos
humanos,
científicos
(medicamentos) y tecnológicos (instrumental) disponibles, así lo permitan
(Carvajal, 2000).
El médico, como cualquier otro profesional, establece continuamente vínculos
jurídicos con las personas que solicitan sus servicios, mediante la celebración
del contrato de servicios médicos, cuyo incumplimiento será susceptible de
generar responsabilidad civil. Es conveniente señalar, que junto a este contrato
puede coexistir otro denominado “Contrato de servicios hospitalarios”, el cual se
celebra con la clínica o el hospital, y comprende asistencias médicas,
paramédicas, etc. Por esta razón, debe analizarse cada caso individualmente,
para determinar, quien debe responder civilmente, si el médico, el hospital, o
ambos conjunta o solidariamente, ante la acusación de un determinado daño en
la integridad del paciente que contrató los servicios (Zambrano, 2004).
Un ejemplo puede ser el contrato médico que realiza un paciente con un
médico, donde puede ser exigible el resultado en casos de cirugías plásticas o
cosméticas. En estos casos, como señala la Dra. Ligia Espinosa, es de gran
31
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
necesidad que el médico explique al paciente cuáles son los procedimientos
posibles según las condiciones de este, y cuáles las consecuencias adversas.
Y otro contrato, en los hospitales, donde los pacientes que tienen una condición
de alto riesgo, firman con el hospital un contrato, conocido como consentimiento
informado, en el curso del proceso de atención médica o quirúrgica.
7.3.1.1.
Tipos de contratos de asistencia médica:
“El contrato médico […] se refiere al acuerdo de voluntades para la prestación
de servicios profesionales en la relación medico paciente” (López-de la Peña,
2000, p. 639).
Distintos tipos de pueden darse en el contrato de asistencia médica, según los
sujetos intervinientes y el modo de iniciación de la relación, siendo éstos los
presupuestos habituales de formación:
•
Relación directa
Ocurre cuando el paciente concurre al consultorio particular del médico para su
asistencia o requiere de sus servicios en su domicilio si no puede trasladarse.
Este tipo presenta varias formas:
1) Cuando el paciente concurre al consultorio particular del médico para su
asistencia o requiere de sus servicios en el domicilio sino puede
trasladarse. Aquí se puede hablar de una relación pura, así como también
fue llevado por sus familiares o terceros, aunque sea una relación impura.
Pude ocurrir que la relación se establezca a raíz de un estado de
“emergencia” o sea cuando el profesional atiende a alguien que se ha
accidentado o ha sufrido un desvanecimiento o se encuentra en estado de
inconsciencia y fue llevada aquella persona bajo esa condición al
consultorio del médico (Zambrano, 2004).
32
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
•
Relación Indirecta
Puede ocurrir que el origen de la relación no tenga lugar de manera directa,
sino a través de un organismo intermedio. Por ejemplo:
1) Que la relación se dé a través de un hospital o centro asistencial, al cual el
paciente concurre voluntariamente o en caso de emergencia.
2) Puede ocurrir que la vinculación se dé a través de un centro de asistencia
privado, del cual el paciente sea socio o no.
3) El paciente puede acudir en función de su estado laboral.
La rescisión del contrato, a instancia de cualquiera de las partes, el
apartamiento de las obligaciones convencionales, no podrá concentrarse por el
médico cuando suponga el abandono que haga peligrar la salud del paciente. El
médico tiene el deber de proseguir la asistencia hasta que sea factible su
delegación en el servicio de otro médico en el servicio público competente, la
facultad del médico de desistir libremente del contrato, en tanto no dañe al
enfermo con su actitud y asegure la continuidad de los cuidados (Zambrano,
2004).
La responsabilidad civil puede ser contractual o extracontractual, consistiendo la
primera en la obligación de indemnizar, que adquiere aquel que ocasiona
perjuicios a otro, debido al incumplimiento de un contrato o convención o a su
cumplimiento defectuoso o tardío y a la segunda, en el deber de asumir las
consecuencias economías de una conducta nociva, sin que medie entre los
sujetos relación jurídica previa (Zambrano, 2004).
8. Iatrogenia. Responsabilidad de los centros hospitalarios
Se deriva la palabra iatros del griego: Médico, se deriva la palabra
“iatrogenesis” que tiene por significado literal “Provocado por el médico o
sanador tratante”. La iatrogenia es un estado de enfermedad provocado por los
33
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
médicos o sea por su tratamiento médico. La iatrogenia se debe a las siguientes
causas: Error médico, negligencia médica, tratamientos no seguros, y
diagnósticos erróneos (Real Academia Española, 2001, p. 200).
Las consideraciones médico legales, deben partir de la base que la iatrogenia
es problema de la medicina y la falta de responsabilidad médica es problema
del hombre-médico frente al control legal de la sociedad. Si sostenemos que la
culpa es el fundamento de la demanda por falta profesional, conocida como
daño por irresponsabilidad profesional, esta culpa es no haber previsto. En
cambio la iatrogenia, el daño que se produce más allá de toda previsión lógica
en el caso.
En la responsabilidad profesional, en el caso de un diagnostico, el médico
puede equivocarse culposamente por algunas razones como las siguientes:
descuido en el examen objetivo, desconocimiento o ignorancia de la
enfermedad, defecto de razonamiento dado por no tener presentes otras
entidades nosológicas. La nosología es definida por la Real Academia Española
(2001) como “la ciencia que tiene por objeto describir, explicar, diferenciar y
clasificar la amplia variedad de enfermedades”.
La capacidad individual esperada no está dentro de los límites razonables del
compromiso contraído, conocimiento y contrato de servicios no están entonces
integrados. En la información semiológica opcional dudosa o etiopatogenia
desconocida.
Dentro del contrato médico - paciente, se desprende otro tipo de relación
contractual como el contrato de servicio hospitalario y la responsabilidad que
acarrea este mismo para los entes de salud, tantos públicos como privados
frente al usuario. Para empezar se tiene que definir en sí que es un hospital:
El Reglamento de la Ley General de Salud, define al hospital, en su artículo 74,
inciso 8 como:
34
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
El establecimiento de salud que brinda servicios de carácter general o
especializado, organizado para proveer servicios con atención continúa,
que dispone de camas para el internamiento de usuarios de los
servicios de salud. Poseen recursos humanos calificados, estructura
física y tecnologías adecuadas, debidamente organizadas para el
cumplimiento de su misión. Ejecutan actividades de promoción,
prevención, recuperación y rehabilitación de salud, así como docencia e
investigación (Decreto 001-2003, Reglamento de la Ley General de
Salud, 2003).
Los hospitales pueden ser considerados responsables, cuando no protegen a
los pacientes de los daños, cuando no realizan exámenes clínicos en forma
correcta, cuando son negligentes y no conservan historiales médicos precisos, y
cuando admiten y dan de alta a pacientes en forma incorrecta.
En entrevista realizada al Dr. Armando Mejía, él señala que los hospitales son
responsables por muchas infecciones que sufren los pacientes puesto que no
hay niveles de higiene suficientes y la limpieza es desatendida. El MINSA
debería vigilar la higiene y limpieza de todos los hospitales, para prevenir que
quienes acudan a ellos adquieran nuevas enfermedades o infecciones.
9. Control de la acción médica y protección de los pacientes
Esta variabilidad, por las que se han guiado las comisiones deontológicas ha
dado lugar a la modificación de unos textos de carácter ético, según las
necesidades creadas en cada momento, mediante reuniones de instituciones de
gran prestigio, tales como la reunión de Núremberg en 1947, que establecería
la normativa que se había de seguir en experimentación humana o la
declaración de Ginebra de 1948 sobre Derechos Humanos, refrendada
posteriormente en Sídney en 1968.
35
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Donde La Declaración Universal de los Derechos Humanos, que data del 10 de
Diciembre de 1948, en la Resolución No. 217 A (III), Asamblea General,
Organización de las Naciones Unidas. Cita en su artículo número 25:
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar y en especial la
alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios
sociales necesarios, tiene asimismo, derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de
pérdidas de medios de subsistencia por circunstancias independientes
de su voluntad.
La actividad de los facultativos que trabajan en centros hospitalarios, debe ser
valorada por una Comisión de Acreditación Hospitalaria, la cual consiste en una
evaluación que se le hace a los hospitales por parte de terceros y sobre la base
de
esta
evaluación,
esta
institución
obtendrá
beneficios, sobre
todo
representados en una forma de recibir rembolsos por el tratamiento de los
pacientes.
En los Estados Unidos, la acreditación hospitalaria ha sido uno de los requisitos
exigidos a los hospitales para recibir reembolsos por los pacientes asegurados
por el gobierno. Estas inspecciones se hacen anuales, con el objetivo que los
hospitales cuenten con la capacidad de tecnología, infraestructura, e higiene
necesario para que funciones adecuadamente a las necesidades de la
población (Dror, 2011).
Con respecto, a la protección de los pacientes, en otros países como Inglaterra,
a consecuencia del aumento del número de reclamaciones e indemnizaciones,
se ha creado una “Asociación para las víctimas de los accidentes médicos”. En
Suiza el paciente no necesita procesos legales, ni pagar a peritos, porque tiene
un sistema que reemplaza los juzgados civiles y consiste en equipos formados
por expertos que solamente se dedican a valorar los daños corporales. Esto
36
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
permite acortar los plazos y disminuir la ansiedad del paciente (Arrieta
Quesada, 1999).
Esto se da debido que en un Europa, para que un galeno pueda ejercer debe
tener un seguro médico, por eso cuando se determina que cometió una
negligencia médica simplemente se valora el tipo y la indemnización
correspondiente al daño ocasionado por éste.
El Dr. Armando Mejía expresó en entrevista realizada que en los países
anglosajones los médicos para ejercer deben tener un seguro, que sea
acreditable a cualquier negligencia por la que ese seguro responde. Pero en
nuestro país, sería un menoscabo en el ejercicio de médico, porque tendría que
exigirle al médico una cantidad para poder ejercer y se le estaría limitando en
su ejercicio y tendría que valorarlo, hasta dónde esa actuación del médico es
negligente o no lo es.
En otros países como España, las cantidades que piden y suelen pagar las
compañías de seguros por una mala praxis y que están en relación directa al
daño o perjuicio que se haya provocado pueden alcanzar un millón de dólares.
Un médico que ha realizado un diagnóstico, pronóstico y tratamiento por
mediación de una compañía de seguros puede recibir de 25 a 160 dólares, pero
si el tratamiento ha sido quirúrgico y a consecuencia del mismo, al enfermo le
quedan secuelas, es frecuente le que soliciten indemnizaciones de 240 a 400
mil dólares, siempre y cuando no se produzca la muerte del paciente, en cuyo
caso se reclama una mayor cantidad, además de la responsabilidad penal que
puede ser de tres a cinco años de prisión (Arrieta Quesada, 1999). La relación
de estos dos parámetros es desproporcionada, y en estos casos, considero que
no es justo para los médicos que reciben unos honorarios paupérrimos, y están
expuestos a condenas millonarias.
37
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
CAPITULO SEGUNDO
Marco Jurídico Nicaragüense sobre la Negligencia Médica
En este capítulo, se realiza un análisis del marco jurídico nicaragüense sobre
negligencia médica, que contempla aspectos de la mala praxis en nuestro
Código Penal, así como desde el punto de vista administrativo que regula a los
profesionales de la medicina con la implementación de Ley creadora del colegio
profesional de medicina y cirugía de Nicaragua.
1. Mala praxis médica en la legislación penal nicaragüense
El actual Código Penal (2010), en su Libro Primero, establece las disposiciones
generales sobre delitos, faltas, penas y medidas de seguridad. En los artículos
del 21 al 24 se habla de los delitos y faltas, dolosos e imprudentes, y los
realizados por omisión y comisión por omisión, además de la clasificación de los
hechos punibles por su gravedad.
Cabe mencionar que el concepto de mala praxis, literalmente, no aparece
reflejado en nuestro Código Penal, sin embargo, la ley penal contempla hechos
y circunstancias relacionados con ella, además de la inhabilitación especial de
los profesionales de la medicina y la responsabilidad civil derivada de sus
delitos o faltas penales.
“La mala praxis médica se puede definir cuando el médico no posee ni los
conocimientos ni la destreza requerida para realizar una acción médica, es
38
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
decir, el médico actúa con ignorancia e impericia al tratar un enfermo”
(Zambrano, 2004, p. 18).
Será negligencia médica la de aquel médico que, poseyendo los conocimientos
y la destreza suficiente, no la aplique para solucionar el problema de un
enfermo o teniendo todos los medios para realizar un buen diagnóstico y
tratamiento no los use.
Tanto la mala praxis y la negligencia son condenables éticamente, de acuerdo
al código de ética médico. Aunque el daño que provoca el resultado negativo de
un diagnóstico o de un procedimiento médico es muy sentido por el paciente
mismo o sus familiares.
El Juez Armando Mejía, al ser entrevistado, destacó que antes la negligencia
médica estaba indirectamente tipificada en el Código Penal de 1974, antes de
su reforma total, en el sentido que se regulaba como lesiones imprudentes y
homicidio imprudente, una vez y cuando se demostraba que el médico en su
ejercicio profesional cometiera un acto imprudente. Si el resultado de esa
imprudencia era a título que se adecuaba al tipo de lesión, mucho de los casos
era llevado a los órganos jurisdiccionales. Pero actualmente, existen avances
en nuestra legislación, ya que en el nuevo código penal está prevista la
negligencia médica, no como un delito genérico, sino como un delito autónomo.
El artículo 21 del Código Penal de Nicaragua señala que los delitos y faltas, son
las acciones u omisiones dolosas o imprudentes calificadas y penadas. Lo cual
significa que la mala praxis médica puede darse de forma directa (acción delitos
y faltas) u omisiones dolosas o imprudentes, donde el médico pudo haber
actuado de forma imprudente o negligente, e incluso con dolo.
El art. 22CP señala los delitos y faltas dolosas e imprudentes. Cuando la ley
tipifica una conducta lo hace a título de dolo, salvo que expresamente
establezca la responsabilidad por imprudencia.
39
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
El delito médico culposo, es el acto médico, de acción u omisión, que constituye
un ilícito penal, pero que ha sido realizado sin la voluntad ni la intención de
causar una consecuencia lesiva. En otras palabras, existe una infracción al
deber de cuidado necesario impuesto por las normas (Carvajal, 2000).
El Juez Mejía, en entrevista que le realicé, expresó que:
El área de la negligencia médica es compleja, con respecto a la prueba
pericial, que determina si hubo o no negligencia, pero a título del tipo
penal, hay que tener en cuenta los errores de tipo, básicamente en el
error de prohibición, se tiene que ver hasta dónde el médico era
previsible para esto, si podría producir un resultado dañino. La teoría
del delito hay material, como la comisión por omisión, que es una
acción imprudente, es una acción omitiva, la posición de garante.
Un ejemplo de delito de acción culposa será el de un médico que efectúa una
operación reductiva de mamas, no logrando resultados satisfactorios por una
defectuosa reconstrucción de mamas y por la presencia de cicatrices
notoriamente visibles que obligan a efectuar una nueva cirugía reparadora. En
este caso en particular, estamos ante un delito culposo de lesiones graves. Sin
embargo, como señala la Dra. Ligia Espinosa al ser entrevistada, es imposible
que tras una intervención quirúrgica con cualquier medio o tecnología, no
queden cicatrices. Lo más que se puede lograr es reducir la cantidad y tamaño
de las cicatrices, así como hacerlas estéticamente más aceptables.
Otro ejemplo sería un caso que ocurrió a la joven madre Fabiola del Carmen
Salazar Rojas de 17 años, que falleció en el Hospital Amistad Japón Nicaragua
de Granada. A la joven la internan para dar a luz y se presenta para labor y
parto, y le practican una cesárea. Pero debido a que le aplican una sobredosis
de anestesia, ya que al terminar la cesárea presenta complicaciones y le da un
shock anafiláctico, y ella inmediatamente fallece. El bebé sobrevive. En este
caso la familia de la paciente no investiga a fondo la muerte de la joven, por tal
razón no se tramita nada al respecto. Puede verse en los anexos dos hojas de
40
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
esta información, así como formulario llenado por la misma joven de
consentimiento informado. El caso concluyó en fase administrativa.
Otro caso que se dio en el mismo hospital de Granada, le sucedió al señor
Fernando José Aguilar, quien llegó a ese centro asistencial presentando dolor
abdominal, donde los médicos no le practicaron ningún examen para lograr un
diagnóstico, sólo le recetaron pastillas para el dolor, y lo regresaron a su casa
de habitación, a las horas subsiguientes el mismo paciente regresa con
complicaciones, y su estado es delicado, se les practican exámenes a
profundidad y descubren que tiene úlcera perforada en su estómago, y a los
días fallece. (Ver anexos)
Considero, en este caso, que si el personal del hospital hubiera realizado una
debida atención al paciente, se hubiese descubierto su patología, y por ende,
atendido a tiempo, donde el referido señor hubiera tenido posibilidades de
sobrevivir. En este caso, hubo una negligencia del hospital, donde los parientes
del señor no procesaron al hospital, por desconocimiento de la materia de
negligencia médica, y por ello el caso concluyó en fase administrativa.
La culpa por negligencia, vale decir, aquella infracción al deber de cuidado que
se traduce en una falta de actividad del sujeto. La inactividad no crea el riesgo,
pero la actividad puedo haberlo evitado, es decir, se pudo evitar el resultado
desplegando más actividad que la desarrollada (Carvajal, 2000).
Ejemplos de actos médicos negligentes:
1) Falta de diagnóstico o diagnóstico tardío,
2) Falta de exámenes,
3) Abandono del paciente,
4) Falla en la asepsia,
5) Inadvertencia de situaciones riesgosas,
6) Olvidos,
7) No informar al paciente de los riesgos que puede involucrar el tratamiento,
41
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
8) Dosificación farmacológica insuficiente.
En entrevista al Dr. Armando Mejía, él establece que no es lo mismo un médico
que opera con un instrumento sin desinfectar, a uno que usando instrumento
desinfectado realiza una mala maniobra, o que te deja una tijera, o deja un
algodón. Pero el médico cirujano no era el responsable de toda la participación
de esa actividad médica, el que tenía que prever, sacar y limpiar, tal vez no era
el cirujano, sino era otro médico, como el instrumentista. Lo importante es
determinar la participación de cada uno, es decir, delimitar responsabilidad.
La imprudencia, que es la modalidad contraria a la negligencia, pues supone un
actuar excesivo, que sobrepasa el límite de riesgo permitido. Normalmente,
procede en las acciones y, excepcionalmente, en las omisiones.
No siempre que se corre un riesgo, se habla de imprudencia, porque existen
actividades licitas que llevan un riesgo inherente (Carvajal, 2000).
Ejemplo de actos médicos imprudentes:
a. Transfundir sangre sin establecer el grupo sanguíneo, HIV, VDRL, etc.
b. Realizar un acto innecesario (histerectomía abdominal con apendicetomía
profiláctica),
c. Uso de fármacos no suficientemente ensayados,
d. Ejecución de técnicas terapéuticas no claramente efectivas,
e. Sobredosis de fármacos,
f.
Procedimientos terapéuticos peligrosos,
g. Realizar
intervenciones
innecesarias,
a
fin
de
reparar
lesiones
insignificantes,
h. Utilizar acciones de menor compromiso,
i.
No tener consentimiento del paciente,
j.
Resección quirúrgica excesiva.
La impericia, consiste en realizar una determinada actividad sin contar con los
conocimientos o la destreza necesarios para su ejecución. No se reprocha el
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
hecho de no saber, sino que se reprocha la conciencia de su falta de habilidad
(Carvajal, 2000).
Ejemplo de actos médicos que importan impericia:
1) Falta de preparación profesional,
2) Falta de actualización profesional,
3) Error de diagnóstico,
4) Error terapéutico por falta de capacitación,
5) Fármacos mal recetados.
Podemos entender por dolo, en términos generales, “la voluntad de ejecutar un
comportamiento delictivo, de acción u omisión, de manera libre y con pleno
conocimiento y conciencia de que ese proceder obedece a un hecho ilícito que es
contrario a derecho” (Carvajal, 2000).
Nuestro Código Penal no define el dolo, sin embargo, toda la doctrina entiende
que el dolo, como elemento insoslayable de todo hecho delictivo, tiene
consagración legal en la propia definición de delito, el cual al expresar que las
acciones delictivas han de ser voluntarias, indudablemente con ello alude al
dolo.
El art. 23 del Código Penal de Nicaragua define a la omisión y comisión por los
delitos o faltas, siendo que podrá comprenderse por comisión aquellos actos
ilícitos que consistan en la producción de un resultado, podrán entenderse
realizados por omisión, sólo cuando el no evitarlo infrinja un especial deber
jurídico del autor y equivalga, según el sentido estricto de la ley, a causar el
resultado.
En aquellas omisiones que, pese a infringir su autor un deber jurídico especial,
no lleguen a equivaler a la causación activa del resultado, se impondrá la pena
agravada hasta el doble del límite máximo de la del delito omisivo. No obstante,
dicha pena no podrá superar en ningún caso el límite mínimo de la pena
43
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
asignada al delito de resultado que correspondería aplicar si hubiera comisión
por omisión (Art. 23 CP, § 2).
Un ejemplo de delito de omisión culposa lo será, el de la enfermera que, por
descuido, por conversar con una compañera o por ver una telenovela, olvida la
recomendación médica de observar periódicamente al pequeño paciente, el que
se asfixia como consecuencia de su propio vómito. En este caso en particular,
estamos ante un delito imprudente de homicidio.
Carvajal (2000) señala que:
“El ilícito penal o hecho punible, reviste los caracteres de delito o delito
culposo, según el actuar del hechor se basa en el dolo o en la culpa,
por consiguiente, para que exista responsabilidad penal, el sujeto que
participó en el hecho, eventualmente ilícito, debe haber incurrido en
dolo o en culpa, condiciones sine qua non para que exista
responsabilidad penal, es decir, si no hay dolo o culpa, no hay
responsabilidad penal”. (p. 2)
El Título III del Código Penal, establece en el Capítulo I Las Penas, sus clases,
y efectos, garantía penal, en el que se establece que las penas tienen un
carácter reeducativo. Las penas que pueden imponerse con arreglo a este
Código, bien con carácter principal, bien como accesorias. Son privativas de
libertad, privativas de otros derechos y multa (Art. 46CP).
El art. 56 del Código Penal señala la pena de inhabilitación especial, la cual
puede consistir en la privación del derecho a ejercer una profesión, oficio,
industria o comercio o cualquier otra actividad.
Esta pena se aplicará siempre que el delito se cometa abusando de la profesión,
oficio o actividad, o importe una grave o reiterada violación al deber de cuidado o
pericia que requiere la profesión, oficio o actividad. La inhabilitación especial
podrá consistir en la prohibición de ejercer el comercio o de formar parte de los
órganos de una persona jurídica, cuando el delito se cometió en el ejercicio de la
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
actividad comercial o importe la violación de la buena fe en los negocios. La
privación para ejercer el derecho de sufragio pasivo o ser elegido para cargo
público (Art. 56CP).
La duración de la inhabilitación especial, priva al penado de la facultad de ejercer
los derechos señalados durante el tiempo de la condena, salvo que la ley
establezca lo contrario (Art. 56CP).
El jurista Manuel Osorio (1994) destaca que,
La inhabilitación es la sanción de un delito, consistente en la prohibición
para desempeñar determinados empleos y funciones, así como ejercitar
ciertos derechos. Se considera principal cuando es la única que
corresponde a un delito, o cuando figura en primer término y se estima
accesoria cuando se impone como consecuencia de otra pena de
privación de libertad, o cuando va implícitamente unida a ella. Sobre la
base del tiempo que dure, la inhabilitación es permanente si dura por
toda la vida, y temporal, si solo dura el tiempo de la pena principal, u
otro que el juez señale (p.502).
1.1.
Delitos y penas relacionadas con la mala praxis
Debemos tener en cuenta, que la ciencia del derecho penal consagra una serie
de acciones u omisiones, las cuales son consideradas como delitos o faltas
contra las personas; y las que son objeto de penas prohibitivas de libertad, y
siendo que la medicina tiene como principio, el cuidado de la salud y el respeto
a la vida del ser humano puede en determinado momento poner en peligro el
bien jurídico protegido que es la vida.
De esta forma, los delitos en los que puede incurrir un médico los encontramos
en el título I del Código Penal, que señala los delitos contra la vida, la integridad
física y seguridad personal en los casos del homicidio imprudente, aborto sin
consentimiento, aborto imprudente, las lesiones en el que está por nacer,
45
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
lesiones imprudentes al que está por nacer, lesiones imprudentes, omisión de
auxilio etc.
Procederé a explicar cada uno de ellos, a continuación.
1.1.1. Homicidio culposo
En el caso en que un profesional de la medicina, cometa el delito de homicidio, en
la modalidad de culposo, la cual surge cuando el paciente muere durante un acto
médico debido a la imprudencia, impericia, o violación de reglamentos.
1.1.2.
Homicidio imprudente
Nuestra norma jurídica penal, en su art. 141CP habla del Homicidio Imprudente,
que corresponde a “quien cause un homicidio por imprudencia temeraria,
entendiéndose como tal la violación de las normas elementales de cuidado, se
castigará con la pena de uno a cuatro años de prisión”.
La situación se agrava, si el que comete el homicidio por imprudencia temeraria
se encuentra bajo los efectos de fármacos, drogas tóxicas, estupefacientes,
sustancias psicotrópicas o bebidas alcohólicas, donde será penado con prisión
de cuatro a ocho años. Además de la pena señalada anteriormente, le darán
inhabilitación especial por el período de la condena cuando la muerte sea
producida con ocasión del ejercicio de profesión u oficio (Art 141CP, § 2 y 3).
En el delito de homicidio imprudente, el bien jurídico protegido es la vida
humana protegida, tanto desde el ámbito constitucional y social, donde la
víctima es el paciente o personas que lo representen y el acusado es el médico
negligente.
Pero, para que exista acusación contra un médico, lo primero que debe existir
es una negligencia por parte del médico, donde se debe investigar qué es lo
que provocó la mala práctica, lo que conlleva a la violación de las normas del
adecuado ejercicio profesional, quedando configurada la Mala Praxis. Esta se
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
define como “La omisión de parte del médico de prestar apropiadamente los
servicios a que está obligado en su relación profesional con su paciente,
omisión que da como resultado cierto perjuicio a este” (Delgado, 2006, p. 5).
Es también cuando el médico a través de un acto propio de su actividad, y en
relación causal y con culpa produce un daño determinado en la salud de un
individuo, es decir que consta de dos partes:
1) El médico deja de cumplir con su deber y
2) Causa un perjuicio definido al paciente.
En principio, se comprende que el fin de la actividad médica, no es otra cosa
que el buscar el beneficio del paciente, pero si realizó dicha actividad sin el
cuidado necesario, estamos ante delitos imprudentes o negligentes.
1.1.3.
Lesiones
Otro de los delitos imprudentes que pueden cometer los médicos es el delito de
lesiones, el cual comprende heridas, contusiones, escoriaciones, fracturas,
dislocaciones, quemaduras y toda alteración en la salud; y cualquier otro daño a
la integridad física o psíquica de las personas, siempre que sean producidos por
una causa externa (Art. 150CP).
El bien jurídico protegido para las lesiones es la integridad física o psíquica de
la persona. Dentro de los daños físicos, podemos tomar en cuenta el daño en el
cuerpo o en la salud, como cuando se destruyen total o parcialmente los
órganos del cuerpo o se dejan señas visibles que menoscaben la apariencia
externa e interna de la persona afectada.
Este tipo penal, es un delito de resultado, puesto que la lesión que atenta contra
la integridad física de la persona es visible. Además este tipo se clasifican en
lesiones leves, graves, y gravísimas. Las cuales desarrollo a continuación:
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•
Lesiones leves
Son lesiones leves aquellas que comete un sujeto en contra de la integridad
física o psíquica de una persona que requiera para su sanidad asistencia
facultativa, y tratamiento médico, será castigado con prisión de seis meses a un
año. Y si la lesión, requiere de intervención quirúrgica, la sanción será hasta de
dos años de prisión (Art. 151CP).
Este tipo penal se reduce a las lesiones que necesitan asistencia facultativa, o
tratamiento médico, siendo lo bueno que estas lesiones no dejaron ningún tipo
de secuelas en el orden físico o psicomotor de la persona afectada.
•
Lesiones graves
Se agrava, cuando la lesión produjera un detrimento en la salud o integridad
física, psíquica de un sentido, órgano, miembro o función, que hubiera puesto
en peligro la vida o dejara una cicatriz visible y permanente en el rostro, será
sancionado con prisión de dos a cinco años.
En las lesiones graves se da un menoscabo en la salud física y psíquica al
sujeto pasivo, por tanto estas lesiones al ocasionar trastornos físicos o mentales
de la persona pueden poner en peligro la vida de la víctima (Delgado, 2006).
Si la lesión deja cicatriz visible y permanente en cualquier otra parte del cuerpo,
en que la persona que por su sexo, oficio o costumbre suele dejar al
descubierto será sancionado con la pena de uno a tres años de prisión. Cuando
la lesión grave se produjera utilizando armas, instrumentos, objetos, medios,
métodos o formas concretamente peligrosas para la vida, salud física o psíquica
del lesionado, se impondrá prisión de tres a seis años (Art. 152CP).
•
Lesiones gravísimas
Cuando esta lesión causara la pérdida o inutilidad de un órgano o miembro
principal o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad o
48
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
una grave enfermedad somática o psíquica, se impondrá pena de prisión de
tres a diez años (Art. 153CP).
Las lesiones gravísimas son acciones que pueden causar daño irreversible a la
persona, es un tipo penal de resultado cuya agravación pone en peligro la vida
y salud física y psíquica de la víctima, y por ende al ser una acción dolosa, le
permite al juez incrementar la pena.
Cabe mencionar, que dentro de la actividad del profesional de medicina, se
pueden dar cualquiera de los tipos de lesiones, donde en nuestro ordenamiento
jurídico en el art. 154 del Código Penal habla de las lesiones imprudentes,
donde señala que quien por imprudencia temeraria cause alguna de las
lesiones antes mencionadas será castigado. Si se trata de lesiones leves con
pena de prisión de seis meses a un año, en lesiones graves de nueve meses a
dos años, de lesiones gravísimas de uno a tres años.
Cuando las lesiones se cometan por imprudencia profesional, se impondrá
además la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio
o cargo por un período de uno a tres años (Art. 154CP).
Un ejemplo de negligencia de lesiones gravísimas, sería el caso del médico
cirujano que amputa la pierna sana en lugar de la dañada (Portero, 2001).
•
Lesiones en el que está por nacer
La Ley 641 tipifica a las lesiones en el que está por nacer, es decir, a los no
nacidos, que se encuentran en el vientre materno. Dispone que el que, por
cualquier medio o procedimiento, causare en el no nacido una lesión o
enfermedad que perjudique gravemente su normal desarrollo, o provoque en el
mismo una grave y permanente lesión física o psíquica, será castigado con
pena de prisión de dos a cinco años, e inhabilitación especial para ejercer
cualquier profesión sanitaria, o para prestar servicios de toda índole en clínicas,
establecimientos o consultorios ginecológicos, públicos o privados, por tiempo
de dos a ocho años (Art. 148CP).
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
•
Lesiones imprudentes en el que está por nacer
El artículo 149 del Código Penal Nicaragüense, señala que la persona que por
imprudencia temeraria ocasione en el no nacido las lesiones que arriba
mencioné, será sancionado con pena de uno a dos años de prisión, además de
inhabilitación especial de dos a cinco años para ejercer cualquier profesión
médica o sanitaria, o para prestar servicios en clínicas, establecimientos o
consultorios ginecológicos públicos o privados, por tiempo de uno a cinco años.
En este caso, el bien jurídico protegido es la integridad física del no nacido. El
no nacido, se denomina nasciturus: es el concebido aun no nacido (“nondum
natus”), es el ser humano en el periodo de su vida que va desde el momento de
la concepción hasta el momento del nacimiento, y se desarrolla en las
diferentes etapas del embrión y de feto” (Budier Pérez, 2007). Por lo cual
comprendemos que él no nacido es el ser humano (embrión) que se encuentra
anidado en el vientre materno.
Cuando hablamos del término concebido, debemos entender lo que Osorio al
señalar que es “el ovulo fecundado de la mujer. El ser humano desde la
concepción al aborto, nacimiento o muerte de la embarazada” (1994, p. 202).
Es importante destacar que este ser concebido en el seno materno, es
protegido desde antes de su nacimiento, gozando de un derecho natural, donde
se protege tanto a la madre embarazada, como a su hijo.
De igual forma lo señala el profesor Espinoza (2001): “El ser humano antes de
nacer que, pese a que depende de la madre para su subsistencia, está
genéticamente individualizado frente al ordenamiento jurídico y, como tal, se
convierte en un concepto de imputación de los derechos y deberes los cuales lo
favorecen”(p. 59).
En principio, el valor jurídico protegido es la vida, donde todo ser humano tiene
derecho la vida, según el artículo de 3 de la Declaración Universal de los
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Derechos Humanos que reza: “Todo individuo tiene derecho a la vida, a la
libertad, y a la seguridad de su persona”.
La Doctora García Cantizano (2002) señala que:
El bien jurídico penal que se protege en esta clase de delitos es la salud
física y psíquica del que esta por nacer, entendido como aquel estado
donde el ser humano en formación ejerce normalmente toda sus
funciones, propias de cada etapa de su formación hasta alcanzar el
nacimiento (p. 130).
Como puede verse en el Preámbulo de la Declaración de los Derechos del Niño
adoptada por la Asamblea General de la Naciones Unidas, con fecha 20 de
noviembre de 1959, proclama que:
El niño, por su falta de madurez física y mental, necesita protección y
cuidado especial, incluso la debida protección legal, tanto antes como
después del nacimiento, y en artículo cuarto se reconoce incluso el
derecho a cuidados especiales, incluso atención prenatal y postnatal.
Del mismo modo, constitucionalmente se puede afirmar en los artículos 23Cn.
que expresa que el derecho a la vida es inviolable, e inherente a la persona
humana; y el 74Cn. que señala que el Estado otorga protección especial al
proceso de producción humana. Por lo cual puedo enunciar que se garantiza no
solo la protección de la vida del que esta por nacer, sino también su salud.
Para un sector de la doctrina española, el bien jurídico que se protege con las
lesiones al feto es la salud de las personas nacidas quienes sufrieron la lesión
con la anterioridad al nacimiento, recogidas en los artículos 157 y 158 del
Código Penal Español de 1995. Esta idea es la manejada por Carbonell Mareu
& Gonzales Cussac (1958) quienes afirman que ahora, se sigue protegiendo a
las personas. El objeto de protección, pues, no es la dependencia del que aun
no ha nacido en sí, sino la persona que está por nacer con taras físicas o
psíquicas.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Un buen ejemplo que puedo dar es del caso de una mujer, donde el médico que
la atendía, por imprudencia, le dio un tratamiento fuerte a pesar de estar
embarazada, ya que ella tenía infección renal, y produjo en el feto un daño
irreversible, ya que el niño nació con deformación en una de sus orejas.
El Derecho concede protección jurídica a los seres humanos que no han
nacido, al establecer en el art. 11 del Código Civil de Nicaragua (1999) que son
personas por nacer las que están concebidas en el vientre. La ley protege la
vida del que esta por nacer. La autoridad tomará providencia para proteger la
existencia del que está por nacer, siempre que crea que de algún modo peligra
(Art 13C).
Como lo señala el art. 19C, que señala que desde la concepción en el seno
materno, comienza la existencia natural de las personas, y antes de su
nacimiento deben ser protegidas en cuanto a los derechos que por su
existencia legal pueden obtener.
Por tal razón, es importante que se le dé una protección especial, a estos seres,
que aunque no tienen existencia legal, tienen existencia natural, y se
perfeccionan con el nacimiento, la ley le da una protección especial y gozan de
derechos.
También existen delitos dolosos cometidos por los médicos, donde el dolo exige
la conciencia, conocimiento y voluntad de obtener un resultado. Para Luzón
Peña “Dolo es la voluntad consciente de cometer el hecho delictivo” (1998, p.
400).
Sin embargo, en esta tesis, se inclina más por la imprudencia, debido a que en
la minoría de los casos en que se comprueba que el médico cometió una
negligencia dolosa, es una acción ilícita muy personal del galeno, ya que
comúnmente los fines del ejercicio médico son curativos, y si se determina que
cometen imprudencia puede ser por causas que mencionamos anteriormente
en el desarrollo de esta investigación.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Dentro los delitos dolosos que pueden cometer los galenos se encuentran: la
omisión del deber de socorro, los delitos contra la salud pública, la práctica de
abortos ilegales, el ejercicio ilegal de la medicina etc.
1.1.4.
El delito de omisión de auxilio
Este tipo de delito consiste en que un sujeto niegue atención sanitaria o
abandone los servicios sanitario, y este acto de abandono traiga como
consecuencia el poner en riesgo grave la salud de las personas, donde la ley lo
castiga con prisión de dos a cuatro años e inhabilitación especial de tres a cinco
años” (Art. 160CP).
De hecho la omisión de auxilio es la infracción que comete el médico que es
llamado y que se niega, sin justa causa a prestar sus servicios.
Es bien claro, que este artículo pretende la defensa de sujetos en estado de
minusvalía e incapacidad, exigiendo un proceder solidario a cualquier integrante
de la comunidad, y definiendo una obligatoriedad especial para quienes tienen
ciertos oficios y profesiones con funciones de protección, en el caso de
enfermeras, médicos, etc.
Muchos casos de omisión de auxilio se comenten principalmente en los
Hospitales, con respecto a las mujeres embarazadas que están a punto de dar
a luz. Un ejemplo que puedo dar es de una joven que se presentó en un
hospital, con evidentes síntomas de parto pero fue regresada a su casa por los
profesionales de turno. Donde la familia expone que "No la revisaron. Sólo le
pusieron una inyección y, cuando llegó a la casa, empezó a dar a luz a
gemelos". Al llamado de auxilio de la joven madre acudieron oficiales de
vigilancia, quienes, pese a los esfuerzos, no consiguieron mantener con vida a
uno de los pequeños (Red de Universitarios, 2005).
La existencia de intencionalidad y de conocimiento de la puesta en peligro por
la situación que creamos, define el carácter doloso, es decir, la intención. Si
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
consecuentemente a la situación de peligro creada, ocurre como resultado
lesiones o muerte, sigue siendo doloso. Por ende, debe ser penado por la ley.
1.1.5.
Contaminación por transfusión sanguínea
En los delitos contra la salud pública, los que atañen a los profesionales de la
medicina son los de responsabilidad por imprudencia de contaminación por
transfusión de sangre, además de las personas que realicen trasfusión de
sangre incompatibles, y el ejercicio ilegal de la medicina.
La ley castiga al profesional de medicina, que con dolo al tener conocimiento de
que una persona está infectada de una enfermedad incurable, como por
ejemplo el sida, realice la transfusión sanguínea, contaminando a la persona
receptora la dicha enfermedad lo sanciona con uno a cinco de prisión, además
de la inhabilitación de su profesión, por el mismo periodo. Cuando las
conductas anteriores produzcan una enfermedad incurable las penas se
incrementarán en un tercio, en sus límites mínimos y máximos (Art. 342CP).
Una transfusión sanguínea consiste en la administración, a través de un catéter
intravenoso, de sangre total con fines terapéuticos. Puede estar indicada para
reponer el volumen intravascular como en el caso de pérdida masiva de sangre
o en situaciones de niveles bajos de sangre.
La ley castiga también a quien, con dolo aplique a una persona receptora un
tipo de sangre que no sea compatible con su tipo sanguíneo, será sancionado
con prisión de uno a cinco años e inhabilitación por el mismo período para
ejercer profesión u oficio relacionado con la conducta (Art. 342 CP).
También se puede dar el caso de un profesional médico que por imprudencia,
realiza la transfusión, trayendo como consecuencia la contaminación de esta
persona. Esto se le denomina responsabilidad por imprudencia, donde se
castiga con una pena atenuada, imponiéndose el mínimo de la pena de un año
por contaminación por trasfusión sanguínea (Art. 343CP).
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
1.1.6.
Delito de aborto
Uno de los problemas más graves que afecta la vida de millones de mujeres en
el mundo es el aborto. Por ello, a nivel mundial se vienen desarrollando
numerosos esfuerzos orientados a encontrar salidas posibles para las mujeres
frente al problema de los embarazos indeseados. La ilegalidad del aborto, tiene
como consecuencia su práctica clandestina, en la mayor parte de los casos, en
condiciones higiénicas deplorables o por personal no calificado. Por este
motivo, el rol que juega la legislación resulta crucial, en el tratamiento del aborto
(Bermúdez Valdivia, 1998).
Osorio (1994) define al aborto como:
La acción de provocar el parto, antes de que sea viable el feto. Donde
este hecho tiene dos significados: uno de ellos no tiene interés jurídico,
cuando se produce la expulsión anticipada del feto ocurre de manera
natural; es decir espontánea. Y el segundo ocurre cuando la salida del
claustro materno se provoca de manera intencional, mediante la
ingestión de drogas o ejecución de manipulaciones productoras de ese
resultado. En éste último supuesto, el acto puede constituir un delito
(p.25).
Entonces, otro delito que puede cometer un galeno es el delito de aborto, el
cual consiste en la interrupción voluntaria del embarazo, es decir provocar la
interrupción prematura del desarrollo vital del embrión o feto para su posterior
eliminación, con o sin asistencia médica, y en cualquier circunstancia social. Se
distingue del aborto espontaneo, ya que, este se presenta de manera natural
(Wikipedia, 2010).
Con la llegada del cristianismo, su tesis central afirma que a partir del momento
de la fecundación se constituye ya una vida humana, que posee dignidad y
honor similares a los de cualquier humano ya nacido. Donde la unión del alma y
55
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
del cuerpo hace al ser humano, y por tanto, su destrucción constituiría homicidio
(Bermúdez Valdivia, 1998, p. 22).
Por ende, se debe dar una protección importante, a la concepción del ser
humano. Nuestro ordenamiento jurídico castiga tanto al aborto, como al que se
realice sin consentimiento, y al aborto imprudente.
Donde el experto de medicina, que provoque el aborto de una mujer, será
castigado con una pena de uno a tres años de prisión, además de su
inhabilitación especial de dos a cinco años para ejercer la medicina u oficio
sanitario (Art. 143CP).
También, se puede dar el caso en que se le provoque el aborto a una mujer sin
consentimiento, donde medie el engañó, lo cual agrava la situación, puesto que
nuestra ley penal lo castiga de tres a seis años de prisión, y la inhabilitación
especial de cuatro a siete años para ejercer la medicina u oficio sanitario (Arto.
144 CP).
Siendo peor la circunstancia, si el aborto fuera practicado con violencia,
intimidación o engaño, se sancionará con pena de seis a ocho años de prisión.
Si se trata de un profesional de la salud, la pena principal simultáneamente
contendrá la pena de inhabilitación especial de cinco a diez años para ejercer la
medicina u oficio sanitario (Art. 144CP).
También se han dado situaciones, en que por la falta de impericia un galeno
ocasiona aborto a una mujer, donde será castigado con pena de seis meses a
un año de prisión y se aplicará además la pena de inhabilitación especial de
uno a cuatro años (Art. 145CP).
Sin embargo, otros países, como Estados Unidos tienen treinta años de haber
legalizado el aborto, desde el 22 de Enero de 1972, dos fallos del Tribunal
Supremo de Estados Unidos, abrieron la matanza de inocentes criaturas por
nacer. En esos 30 años murieron 41, 216,423 bebés concebidos que no
llegaron a nacer (Llaguno, 2003).
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El efecto de esos dos fallos ha sido que el aborto es legal para cualquier mujer
o jovencita, sin importar su edad, y por cualquier motivo, durante los primeros
siete meses de embarazo. Debido a otros dos fallos del Tribunal Supremo, una
mujer casada puede practicar un aborto sin que su esposo se entere, y también
lo puede hacer sin su consentimiento, al igual que una menor de edad, que
puede realizarlo, sin el consentimiento de sus padres (Llaguno, 2003). Es por tal
razón, que Estados Unidos tiene uno de los más altos índices de aborto entre
los países desarrollados.
La Asamblea Nacional de Nicaragua, aprobó el 27 de Octubre de 2007, la Ley
603 que prohíbe el aborto terapéutico en Nicaragua, reconocido en 1881 en el
artículo 165 del Código Penal Nicaragüense de 1974, el cual señala que: el
aborto terapéutico será determinado científicamente con la intervención de tres
facultativos, por lo menos, y el consentimiento del cónyuge o pariente de la
mujer para fines legales.
Morales & Castañeda (2011) señalan que el aborto terapéutico, o aborto
indirecto por no ser provocado, se trata del caso en la vida de la madre
embarazada corre un peligro inminente, y la situación es tal, que si el médico
esperara a que el bebito fuera viable (momento a partir del cual puede vivir
fuera del útero con la tecnología disponible) morirían tanto la madre como él, ya
que antes de que llegase el momento de la viabilidad, se producirá la muerte de
la madre y el bebito moriría también.
Una de las objeciones a la prohibición es que provocará que muchas mujeres
mueran, ya que la ley no protegería sus vidas, en caso de embarazos de riesgo.
Se considera con respecto al aborto terapéutico, que es un tema muy peculiar,
donde cada mujer tiene su propio punto de vista, ya que hay mujeres que no
están de acuerdo con el aborto terapéutico, y hay mujeres que sí lo están.
Especialmente se expresa que con este tipo de aborto, se podrían utilizar otras
alternativas para salvar la vida tanto de la madre, como del bebé, tomando en
cuenta que la tecnología ha avanzado.
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El aborto ilegal no es bien visto por nuestra sociedad, por el hecho de quien
esta “por nacer” tiene vida, desde el momento de la concepción. Se trata de una
vida humana que siente, y como todo ser humano tiene derecho a la vida, por
ende su vida debe ser protegida. Se razona que el aborto es contrario a la ley
natural, por lo tanto no se puede matar a un inocente, que no tuvo la culpa de
las irresponsabilidades de sus progenitores.
La mujer que aborta, pudo haber evitado la concepción a través de métodos
anticonceptivos, donde en la actualidad existe un sin números para ser
utilizados, y así evitar llegar a esta medida extrema, es por eso que
se
considera que la mujer que aborta merece ser castigada por atentar con la vida
del propio ser que anida en sus entrañas, al igual que deben ser castigados los
que lo realicen, y peormente si son médicos, que se supone que deben salvar
vidas, no destruirlas.
1.1.7.
Ejercicio ilegal de la medicina o profesiones afines
Otro delito doloso, relacionado con la medicina es el ejercicio ilegal de la
medicina o profesiones afines.
Nuestro ordenamiento jurídico ha regulado en diferentes dispositivos legales el
ejercicio ilegítimo de la medicina, porque se entiende que la salud es un
derecho fundamental de la persona, y por lo tanto es deber, no solo de la
misma persona, sino del Estado, protegerla y sancionar cualquier ejercicio que
vaya en contra de este precepto constitucional.
El art. 344 del Código Penal, establece que será penado con prisión de uno a
cuatro años y de noventa a trescientos días multa a los individuos que:
1) Sin título ni autorización para el ejercicio de la profesión médica o afines,
anuncie, prescriba, administre o aplique habitualmente cualquier medio real
o supuesto destinado al diagnóstico, pronóstico, tratamiento, terapia o a la
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prevención de enfermedades de las personas, aun cuando lo hiciera a título
gratuito; o
2) Teniendo título o autorización para el ejercicio de la medicina o afines,
preste su nombre a otro que carezca de aquéllos para que ejerza los actos
a que se refiere el inciso anterior. Además, se impondrá inhabilitación
especial de uno a cuatro años para ejercer profesión u oficio relacionado
con la conducta.
Un caso ilustrativo es uno que se inicia cuando fallece un señor de 78 años de
edad, a causa de un coágulo pulmonar. Esta persona, estaba siendo atendida
por médicos tratantes, desde hace tiempo atrás por fibrosis pulmonar de cierta
gravedad. Por desesperación buscaron a un sujeto, que se hizo pasar por un
médico con determinada especialidad, tenía un consultorio en un apartamento,
con una supuesta asistente. El falso médico le diagnosticó cáncer pulmonar, le
indica medicamentos, inyectables, y le suspende todo el medicamento que le
había indicado el médico anterior.
Esto le costó a este buen señor por concepto de honorarios, medicamentos y
análisis la suma de 30 mil dólares. Las primeras señales del fraude aparecen
cuando el paciente en vez de mejorar empeora. Comienza a darse un proceso
de deterioro en el paciente, por lo cual, la familia trata de localizar al médico. El
señor fallece a las pocas semanas de haberse iniciado ese tratamiento
fraudulento; y la familia lo denunció con las autoridades (Anónimo, 2008).
La responsabilidad penal no es otra cosa que el estado de sometimiento en que
se encuentra el individuo que ha tomado parte en la ejecución de un delito frente a
la potestad punitiva estatal, y que se traduce en tener que soportar la aplicación
de la pena prevista en la ley por la ejecución de ese hecho delictivo (Carvajal,
2000).
La responsabilidad penal tiene un carácter estrictamente individual; sólo debe
hacerse efectiva en quien comete el delito. Las personas jurídicas no son
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penalmente responsables, sino que por ellas responden las personas naturales
que intervienen en ellas.
Sin embargo, los hospitales tienen responsabilidad penal, cuando el paciente
sufra de lesiones o perjuicios, durante el tiempo que se mantenga internado
debido a vigilancias inadecuadas por parte del personal. Por ejemplo:
1) Falta de mantenimientos en los equipos hospitalarios o instrumentales.
2) Error en los medicamentos, esto es con respecto a la dosis de los mismos,
cuando tengan que ser cambiados al enfermo por el personal hospitalario.
3) Cuando exista una negativa de admisión por parte del centro hospitalario,
sin que se justifique el impedimento (Bermúdez Ortega, 2010).
Únicamente puede establecerse responsabilidad penal frente a conductas
externamente apreciables, y no por actitudes internas o por convicciones.
Mientras las convicciones internas no se traduzcan en un comportamiento
externo, no puede surgir responsabilidad penal. Sólo pueden castigarse
comportamientos humanos concretos.
El ilícito penal o hecho punible, puede revestir los caracteres de delito o delito
culposo, según que el actuar del hechor se base en el dolo o en la culpa, por
consiguiente, para que exista responsabilidad penal, el sujeto que participó en
el hecho, eventualmente ilícito, debe haber incurrido en dolo o en culpa,
condiciones sine qua non para que exista responsabilidad penal, es decir, si no
hay dolo o culpa, no hay responsabilidad penal (Carvajal, 2000, p. 15).
1.2.
Eximentes por consentimiento u otra circunstancia
El art. 157 del Código Penal señalan los eximentes por consentimiento, donde
dice:
No serán punibles las lesiones realizadas en el cuerpo de otro con su
consentimiento válido, libre, consciente, espontáneo y expresamente
emitido, cuando estas tengan lugar con el fin de beneficiar su salud o la
60
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
de un tercero o mejorar su apariencia física, salvo que el
consentimiento se hubiere obtenido viciadamente o el otorgante sea un
menor o incapaz, o las lesiones fueran causadas por imprudencia
profesional.
Es decir que el paciente o en su caso, el responsable, tiene derecho a expresar
su consentimiento, siempre por escrito, cuando acepte sujetarse con fines
diagnósticos o terapéuticos a procedimientos que impliquen un riesgo, para lo
cual deberá ser informado de forma amplia y completa en qué consiste, de los
beneficios, así como las complicaciones o eventos negativos que llegarían a
presentarse a consecuencia del acto médico.
Cabe mencionar, que en este consentimiento el médico debe ofrecerle al
paciente una información que deber ser suficiente y comprensiva, para
participar activamente en la toma de decisiones respecto del diagnóstico y
tratamiento de la enfermedad. Este proceso se denomina consentimiento
informado, y precisa como todo acto sanitario de un registro escrito, que es el
soporte documental de este proceso, y trata de garantizar que la información
más relevante sea ofrecida por el médico y recibida por el paciente.
Consecuentemente, un proceso de consentimiento informado debe incluir
conceptos tales como voluntariedad, información en cantidad y calidad
suficientes, competencia (capacidad de entender, por parte del paciente, la
situación, y sus alternativas, para después tomar una decisión), y validez y
autenticidad (Guix, 1999).
Otra circunstancia que puede a aludir un médico, con respecto al fracaso de la
víctima, se debió a que el paciente, no cumplió con las debidas instrucciones
post operatorias que se les ordenaron, y por ello la culpa fue exclusiva de la
víctima. Aquí el médico, si demuestra que todas sus acciones fueron con
esmero y las debidas diligencias, puede ser exonerado de cualquier
culpabilidad.
61
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
2. Responsabilidad civil derivada de los delitos y las faltas
La consecuencia jurídica de la comisión de una infracción penal, delito o falta,
es la imposición al responsable de una pena. Donde la ejecución de un hecho
descrito por la ley como delito o falta, obliga a reparar, en los términos previstos
por en la ley, los daños y perjuicios por él causados.
El art. 114CP establece la reparación civil al señalar que la ejecución de un
hecho descrito por la ley como delito o falta obliga a reparar, en los términos
previstos en las leyes, los daños y perjuicios por él causados. El procedimiento
para determinar la responsabilidad civil en sede penal es el dispuesto por el
Código Procesal Penal. El perjudicado podrá optar, en todo caso, por exigir la
responsabilidad civil ante la jurisdicción civil.
Lo cual significa que el hecho que la ley describe como delictivo, además de
producir un daño social, puede además ocasionar un daño privado o la lesión
de intereses individuales
que son susceptibles de ser reparados
o
indemnizados, lo que hace surgir la responsabilidad civil o la obligación de
reparar el daño causado (Coccorese, 2002).
La responsabilidad civil en los supuestos de mala praxis médica consistiría en
resarcir mediante indemnización económica los perjuicios derivados de dicha
mala praxis.
La responsabilidad establecida en el artículo mencionado anteriormente
comprende: la restitución, la reparación de los daños materiales o morales, o la
indemnización de perjuicios (Arto. 115 CP).
•
Restitución
Deberá restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los
deterioros y menoscabos que el Juez o Tribunal determinen. La restitución
tendrá lugar aunque el bien se halle en poder de tercero, dejando a salvo su
62
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
derecho de repetición contra quien corresponda y, en su caso, el de ser
indemnizado por el responsable civil del delito o falta (Art. 116CP).
Con respecto a la restitución del bien, la ley señala que el bien que se restituya
debe ser el mismo, siempre que sea posible.
•
Reparación del daño
La reparación de los daños materiales o morales consistirá en la obligación de
dar, de hacer o de no hacer que el Juez o Tribunal establecerá, en atención a
su naturaleza y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, y
determinará si han de ser cumplidas por él mismo o pueden ser ejecutadas a su
costa (Art. 117CP).
•
Indemnizaciones
La indemnización de perjuicios materiales y morales comprenderá no sólo los
que se causaron al agraviado, sino también los que se ocasionaron a sus
familiares o a terceros (Art. 118CP).
La moderación consiste en que si la víctima hubiera contribuido con su
conducta a la producción del daño o perjuicio sufrido, los jueces o tribunales
podrán moderar el importe de su reparación o indemnización (Art. 119CP).
Estamos ante una de las causales de eximentes de responsabilidad del médico.
En cuanto a la Determinación, los jueces y tribunales al declarar la existencia de
responsabilidad civil, pueden seguir con el procedimiento establecido en el
Código Procesal Penal, establecerán razonadamente en sus resoluciones las
bases en que fundamenten la cuantía de los daños e indemnizaciones (Art.
120CP). Pero quedando a salvo su derecho de efectuar su solicitud en la vía
ordinaria.
También existe Responsabilidad Civil Colectiva, que se dan en el hecho de que
sean dos o más los responsables de un delito o falta, en cuyo caso los jueces o
tribunales señalarán la cuota por la que deba responder cada uno. En casos que
63
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
toda persona penalmente responsable de un delito o falta lo es también
civilmente si del hecho se derivan daños o perjuicios (Art. 121CP).
Hay que referirse a la responsabilidad colectiva, cuando el sujeto no está
individualizado. Donde para pueda darse la responsabilidad colectiva, se debe
demostrar el nexo del daño y la acción del grupo. En este caso las autoridades
competentes, deberán proceder en contra del grupo que produjo el acto dañoso
(Delgado, 2006).
También nuestro ordenamiento jurídico hace referencia a la responsabilidad en
la cual incurren varios autores, y siendo el objetivo garantizarle a la víctima el
resarcimiento del daño causado por varios autores.
Donde la responsabilidad subsidiaria se hará efectiva: primero, en los bienes de
los autores, los inductores, los cooperadores necesarios, y después, en los de
los cómplices. Tanto en los casos en que se haga efectiva la responsabilidad
solidaria como la subsidiaria, quedará a salvo la repetición del que haya pagado
contra los demás por las cuotas correspondientes a cada uno (Enciclopedia
Jurídica, 1996).
La responsabilidad civil, es la obligación que pesa sobre una persona de
colocar a quien se le ha causado un daño por la violación de un deber jurídico
en la misma situación en que éste se encontraría con anterioridad a dicho acto.
Es decir, es el deber u obligación que debe asumir todo aquel que, contractual o
extracontractualmente, ha causado un daño o perjuicio a otra persona, y que se
traduce principalmente en una reparación o indemnización del perjuicio o daño
causado.
La responsabilidad civil se divide en responsabilidad de Derecho Público y
responsabilidad civil de Derecho Privado, siendo la primera de éstas, en
términos generales, la responsabilidad que debe asumir el Estado cuando a
través de sus organismos causa un daño o perjuicio a otra persona; y la
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
segunda, es la responsabilidad que deben asumir los particulares cuando
mediante sus actos u omisiones causan un daño o perjuicio a otra persona.
2.1.
Tipos de responsabilidad civil
La responsabilidad civil de Derecho Privado, por su parte se divide en:
responsabilidad civil contractual y responsabilidad civil extracontractual.
2.1.1.
La responsabilidad contractual
Es aquella que proviene de la violación de un contrato y consiste en la
obligación de indemnizar al acreedor el perjuicio que le causa el incumplimiento
del contrato o su cumplimiento tardío o imperfecto.
La responsabilidad contractual supone una obligación anterior, es decir, se
produce entre personas ligadas por un vínculo jurídico preexistente, por
ejemplo, un contrato.
2.1.2. La responsabilidad extracontractual
“Es aquella que proviene de la comisión de un delito o cuasidelito civil es decir,
de un hecho ilícito, intencional o no, que ha inferido injuria o daño a la persona
o propiedad de otro” (Carvajal, 2000, p. 2).
La característica fundamental del delito civil es que necesita del daño, puesto
que no puede haber delito o cuasidelito civil sin la producción de un daño o
resultado dañoso en la persona o propiedad de otro. Por tanto, para que se
genere responsabilidad extracontractual debe existir un hecho ilícito y que éste
produzca daño.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3. Sanciones administrativas a la mala praxis
La responsabilidad administrativa, es el deber u obligación que tiene todo
funcionario público de observar fielmente el cumplimiento de los deberes
emanados de la función pública que ejerce, y por lo mismo, propios del cargo
que desempeña, y cuyo incumplimiento lleva aparejada una sanción
administrativa o disciplinaria. Generalmente dichos deberes u obligaciones
están estipulados en los reglamentos de responsabilidad administrativa de cada
organismo, así como en la Ley General de Salud, su Reglamento, y la nueva
Ley Creadora del Colegio Profesional de Medicina.
3.1.
Ley General de Salud
Ley 423, aprobada el 14 de Marzo del 2002, publicada en la Gaceta No. 91, del
17 de Mayo del 2002.
El objeto de la ley es regular y controlar el ejercicio profesional de la medicina y
cirugía, estableciendo y desarrollando su marco regulatorio. El Colegio
Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua se denomina Colegio Médico.
Para tal efecto regulará:
1) Los principios, derechos y obligaciones con relación a la salud.
2) Las acciones de promoción, prevención, recuperación y rehabilitación de la
salud. (Art 1, Ley General de Salud).
El artículo 3 establece que se entiende por sector salud, el conjunto de
instituciones, organizaciones, personas, establecimientos públicos o privados,
actores, programas y actividades, cuyo objetivo principal, frente al individuo, la
familia y la comunidad, es la atención de la salud en sus diferentes acciones de
prevención, promoción recuperación y rehabilitación.
66
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3.1.1.
De las competencias del Ministerio de Salud
El artículo 7 de la Ley General de Salud expresa que son competencias y
atribuciones del Ministerio de Salud, el regular, supervisar, e intervenir en el
sector de sector de salud, y en particular ser la autoridad competente para la
aplicación y el control del cumplimiento de las disposiciones de la presente Ley,
su reglamento o normas que de ella emanen, sin perjuicio de las facultades y
obligaciones que leyes especiales otorguen a otros organismos públicos dentro
de sus respectivas competencias.
3.1.2.
Derechos del usuario
Derechos de los Usuarios (Art.8 Ley 423).
Los usurarios del sector salud, público y privado gozarán de los siguientes
derechos:
1) Acceso a los servicios garantizados conforme se establece en la Ley.
Recordemos que la salud es un precepto constitucional, establecido en el
art. 59Cn. que dice que todos los nicaragüenses tienen derecho por igual a
la salud, donde el Estado va establecer condiciones básicas para su
promoción, protección, recuperación y rehabilitación.
2) Trato equitativo en las prestaciones y en especial la gratuidad de los
servicios de salud públicos a la población vulnerable.
Para efectos de esta ley, son vulnerables todas aquellas personas que no
disponen de recursos para satisfacer las necesidades mínimas para su
desarrollo humano. También son vulnerables grupos especiales de
personas de acuerdo a factores biopsicosociales, entre otros el binomio
madre-niño, personas de la tercera edad y personas con discapacidad.
3) Confidencialidad y sigilo de toda la información, su expediente y su estancia
en instituciones de salud pública o privada, salvo las excepciones legales.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
La privacidad, es un derecho que tienen todas las personas, principalmente
en casos muy especiales, que no pueden ser públicos, por lo cual, el
personal de salud, debe tratar con discreción cada caso, aplicando su ética
profesional. Por ejemplo el caso de un paciente que tiene una infección de
transmisión sexual.
4) El usuario tiene derecho, frente a la obligación correspondiente del médico
que se le debe asignar, de que se le comunique todo aquello que sea
necesario para que su consentimiento esté plenamente informado en forma
previa a cualquier procedimiento o tratamiento, de tal manera que pueda
evaluar y conocer el procedimiento o tratamiento alternativo específico, los
riesgos médicos asociados y la probable duración de la discapacidad.
En el consentimiento informado, los galenos tienen la obligación de
mantener informado a los familiares del paciente, o al mismo, de la
evolución de su estado, e incluso decirle los pro y contra del tratamiento
aplicado, y en caso que se requiera de una cirugía explicarle los riesgos
que conllevaría el paciente, si se sometiera a tal intervención, y si no la
realiza los resultados adversos por no realizarla, para que los interesados
den las orientaciones más adecuadas a favor del paciente.
El usuario es libre de escoger el procedimiento frente a las alternativas que
se le presenten. El consentimiento deberá constar por escrito por parte del
usuario, salvo las siguientes excepciones:
a. Cuando la falta de intervención represente un riesgo para la salud
pública.
b. Cuando el paciente esté incapacitado para tomar decisiones en cuyo
caso el derecho corresponderá a sus familiares inmediatos o personas
con suficiente poder de representación legal.
c. Cuando la emergencia no permita demoras que puedan ocasionar
lesiones irreversibles o existir peligro de fallecimiento.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
La negativa por escrito de recibir tratamiento médico o quirúrgico exime de
responsabilidad civil, penal, administrativa al médico tratante y al
establecimiento de salud, en su caso; pudiendo solicitar el usuario el alta
voluntaria.
Se debe entender a la responsabilidad civil como la necesidad de reparar
los daños y perjuicios causados a otros, derivada de un hecho ilícito
relacionado de un contrato o por el origen de un riesgo, producto de la
omisión de un acto, lo cual no es más que la responsabilidad del tipo
contractual o extracontractual.
Teniendo una idea general del concepto de responsabilidad civil, procedo a
analizar la responsabilidad desde la perspectiva del profesional médico,
donde el mismo puede en un momento dado incurrir en responsabilidad civil
por los daños que ocasione a sus pacientes. Estos daños se dan en general
en tratamientos y operaciones quirúrgicas, y siendo que dentro del concepto
de responsabilidad va implícita la obligación de indemnizar a la víctima del
daño sufrido, donde estos perjuicios provocados por los profesionales
médicos deben ser resarcidos (Gómez, 2001).
En la responsabilidad penal del profesional de medicina, la responsabilidad
penal no es otra cosa que el estado de sometimiento en que se encuentra
el individuo que ha tomado parte en la ejecución de un delito frente a la
potestad punitiva estatal, y que se traduce en tener que soportar la
aplicación de la pena prevista en la ley por la ejecución de ese hecho
delictivo (Carvajal, 2000).
Con respecto a la responsabilidad administrativa, debemos comprender que
la administración pública tiene como finalidad prestar servicios de interés
general (servicios públicos) a la sociedad, donde se puede definir al servicio
público como la actividad que tiende a satisfacer una necesidad de interés
colectivo encaminada directamente a tratar de solventar las necesidades
69
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
básicas de la población, dentro de las cuales se encuentra el sector salud
(Vedel, 1980).
5) A que se le asigne un médico, cuyo nombre se le dará a conocer, que será
su interlocutor principal con el equipo asistencial. En caso de ausencia, otro
facultativo del equipo asumirá tal responsabilidad.
Se advierte que el médico asignado tiene la obligación de actuar con
diligencia ante cualquier caso que se le presente al centro asistencial, y no
dejar en abandono al paciente, a cuenta y riesgo que puede complicarse el
estado del mismo. Cuando los galenos, si por cuestiones de emergencia
personales, u otras razones, necesiten salir fuera del hospital, o centro
asistencial, deben dejar a cargo a otro médico, con el objetivo de no dejar
expuesto al descuido al paciente tratante.
6) A que quede constancia en el expediente clínico de todo su proceso de
atención, en todas y cada una de las instancias del sector salud. Al finalizar
la atención del usuario en una unidad de salud, el paciente, familiar o
personas con suficiente poder de representación legal, recibirá su informe
de alta.
De tal manera, que un paciente tiene un historial clínico de su patología, y
del tratamiento recibido, donde en su tabla, se le pone hora y fecha de cada
medicamento aplicado, para que el médico, o enfermera a cargo tenga
conocimiento previo de su historial, hasta que se le da de alta.
7) A recibir en cualquier establecimiento de salud público o privado, atención
médica-quirúrgica de emergencias cuando la necesite mientras subsista el
estado de grave riesgo para su vida o su salud. El reglamento de la
presente Ley establecerá los criterios para la calificación de la situación de
emergencias y las condiciones de reembolsos económicos a la unidad de
salud por los servicios prestados al paciente.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
La condición física de cada paciente, donde el estado estable o grave va
ser determinado por el médico correspondiente. Lógicamente si el paciente
está, por ejemplo, en estado comatoso, oportunamente se interna en la
UCI, o Unidad de Cuidados Intensivos, o un paciente recién salido de una
operación lo ubican en la sala post operatoria. Todo será en dependencia
del caso que se trate.
3.1.3.
Obligaciones del usuario
Son obligaciones del usuario (Art. 9 Ley 702):
1) Hacer uso de los servicios de salud en forma racional.
2) Procurar el cuidado integral de su salud, siendo deber prevenir y promover
la salud propia y la de la comunidad, así como proteger y mejorar el
ambiente que lo rodea.
3) Velar por la promoción, prevención, atención, protección y rehabilitación de
su salud y la de los miembros de su familia, cumpliendo las instrucciones
técnicas y las normas de salud obligatoria que dicten las autoridades
competentes y de los establecimientos de salud a los que acceda.
4) Proporcionar de forma oportuna, la información que la autoridad de salud
competente le solicite, en beneficio de la salud individual o colectiva, con
excepción de lo establecido en la legislación correspondiente.
5) Todo usuario de servicios de salud debe firmar, y en su defecto imprimir su
huella digital en la hoja de autorización de procedimientos quirúrgicos y de
diagnósticos, necesarios para el proceso de atención.
6) Guardar el orden y disciplina en las correspondientes instituciones
proveedoras de servicios de salud, públicas y privadas, cuidando del buen
estado y conservación de las instalaciones y equipos.
7) Guardar el debido respeto al personal de salud.
8) No actuar o ayudar en prácticas que signifiquen peligro, menoscabo o daño
para la salud individual o colectiva.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
9) Ser responsable frente a terceros por el incumplimiento de las prácticas
sanitarias y de higiene destinada a prevenir el origen y propagación de
enfermedades transmisibles, así como los actos o hechos que promuevan
la contaminación del ambiente.
Las personas en general, tienen un grado de responsabilidad en la salud, ya
que comúnmente las personas no toman medidas preventivas, sino curativas.
Es decir, que nunca acuden a un centro asistencial, para realizarse un chequeo
médico, sino cuando se sienten enfermos o muy graves, y se ven casos que por
no examinarse se descubren cánceres avanzados, u otras enfermedades que si
no se tratan a tiempo, pueden ser terminales.
También el paciente, una vez que recibe tratamiento médico, debe seguir con
las indicaciones prescritas, se dan casos de personas que cuando salen del
hospital, inicialmente toman el medicamento, pero apenas se sienten mejor,
dejan de tomarlos, y no terminan el tratamiento, luego recaen, y se complica su
caso. La salud es una responsabilidad compartida tanto para el médico tratante,
que receta; como el paciente atendido que debe tomar su tratamiento prescrito,
y el éxito de la recuperación, va depender de ambos (médico-paciente).
3.1.4.
De las medidas y de las sanciones administrativas
La suspensión o cancelación de las habilitaciones, registros o licencias,
procederá en los siguientes casos: (Art. 77 Ley General de Salud)
1) Cuando hubieran sido obtenidas por fraude o dolo, en las declaraciones
realizadas a las autoridades sanitarias o por haber sido omitidas de manera
maliciosa; antecedente que de haber conocido por la autoridad competente,
hubiera impedido el otorgamiento de la habilitación, registro o licencia.
2) Cuando el titular del registro hubiera alterado o modificado los términos de
las funciones, para lo cual fue habilitado, registrado o autorizado.
3) Cualquier producto registrado, cuando fuere considerado nocivo o peligroso
para la salud de las personas o del medio ambiente, en virtud de nuevos
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
conocimientos médicos, científicos o tecnológicos (Art. 77 Ley General de
Salud).
Los artículos 82, 83 y 84 de la Ley General de Salud señalan las sanciones
leves, graves y muy graves.
Se considerará falta leve, el incumplimiento de las disposiciones de esta Ley
cuando no cause ningún daño a la salud de las personas ni al medio ambiente,
este caso será sancionado con multa de quinientos a cinco mil córdobas, con
mantenimiento de valor en relación al dólar norteamericano.
Es falta grave, el incumplimiento de las disposiciones de esta ley o de las
recomendaciones formulabas por la autoridad sanitaria, cuando ocasione daños
reversibles o reparables en la salud de las personas o del medio ambiente, la
falta grave será sancionada con multa de cinco mil córdobas hasta treinta mil
córdobas, con mantenimiento de valor en relación al dólar norteamericano, sin
perjuicio de la reparación del daño y la indemnización de perjuicios a los
afectados.
Es falta muy grave la reincidencia en la comisión de faltas graves o cuando la
actividad, servicios o productos causen daños irreversibles en la salud o que
ocasione la muerte. La falta muy grave será sancionada con multa de treinta mil
córdobas hasta cincuenta mil córdobas, con mantenimiento de valor en relación
al dólar norteamericano, sin perjuicio de la reparación y la indemnización de
daños a los afectados y de la responsabilidad penal si la acción respectiva
estuviera tipificada como delito.
El artículo 86 de la Ley destaca que los recursos a que tienen derecho los
sancionados administrativamente por las autoridades de salud, se regularán de
conformidad
con
lo
dispuesto
en
el
capítulo
sobre
procedimientos
administrativos a que se refiere la Ley 290, Ley de Organización, Competencia
y Procedimientos del Poder Ejecutivo y su reglamento.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3.2.
Reglamento de la Ley General de Salud
El Decreto número 001-2003 fue Aprobado el 09 de Enero del 2003, y
Publicado en Las Gacetas No. 7 y 8 del 10 y 13 de Enero del 2003. Donde tiene
por objeto regular la aplicación de la Ley No. 423, Ley General de Salud.
3.2.1.
Actividad Médica Legal
Son actividades médico legales, las que se realizan en cualquier institución o
establecimiento de salud, para proveer atención por enfermedad o por lesión, o
procedimientos de observación, intervención y análisis de un cadáver, en los
casos en que se pueda derivar responsabilidad penal y/o civil; su resultado se
expresa en forma de declaraciones, dictámenes, informes, certificados,
reportes, emitidos expresamente por el director del establecimiento de salud,
dirigido a las autoridades judiciales o a los funcionarios de los organismos
competentes. Para los casos de violencia intrafamiliar, se deben implementar
las normas y procedimientos establecidos para tales fines (Art. 371 Reg.).
3.2.2.
Medidas administrativas
Según el art. 428 del Reglamento a la Ley General de Salud, se consideran
medidas administrativas de seguridad aquellas disposiciones de inmediata
ejecución que dicte el MINSA, de conformidad con los preceptos del reglamento
y demás disposiciones aplicables, para proteger la salud de la población.
El doctor Gustavo García, al ser entrevistado explicó que el tipo de acciones
administrativas que toman las autoridades en contra de los profesionales de la
medicina que comenten Negligencia Médica son normalmente: suspensión
temporal, suspensión permanente de la licencia para ejercer y multas
económicas.
74
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Para suspender o cancelar las habilitaciones, registros o licencias a que se
hace referencia en el artículo 77 de la ley y el reglamento, se actuará de
conformidad con el procedimiento que se establece en los artículos siguientes.
El procedimiento se iniciará por denuncia ciudadana o de oficio cuando el
inspector competente tenga indicios o presunciones de que se ha incurrido en
algunos de las causales prevista para la aplicación de las medidas
administrativas. En forma previa, el inspector podrá realizar cualquier actuación
con el objeto de determinar si concurren las circunstancias que justifican tal
iniciación (Art. 431 Reglamento a la Ley General de Salud).
El auto de iniciación del procedimiento sancionador se notificará al
representante legal del establecimiento de salud en las instalaciones del mismo,
quien dispondrá de un plazo de siete días hábiles para alegar lo que tenga a
bien y proponer pruebas, señalando los medios de que pretende valerse.
Recibidas las alegaciones, el funcionario instructor dictará auto de apertura del
período de pruebas el que tendrá una duración de quince días calendario. En
ese mismo auto se pronunciará sobre las pruebas ofrecidas, rechazando
aquellas que no sean pertinentes al caso. Las pruebas se valorarán de
conformidad con el sistema de la sana crítica o criterio racional (Arts. 434 y435
del Reglamento).
La resolución se dictará en un plazo de diez días posteriores a la conclusión del
período de prueba y contendrá la valoración de las pruebas practicadas que
constituyen los fundamentos básicos de su decisión, fijará los hechos probados
especificando la sanción que se impondrá y la persona responsable o en su
caso la declaración de no existencia de la infracción (Arts. 437-438 del
Reglamento).
Integra la resolución se notificará al interesado a través de cédula, previniéndole
de los recursos a que tiene derecho, del órgano administrativo ante el cual
recurrir y del plazo para la interposición del recurso.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
El artículo 440 del Reglamento, dice que los recursos a que tienen derecho las
personas sancionadas se regulan de conformidad con lo dispuesto en el
capítulo sobre procedimiento administrativo en la Ley 290, Ley de Organización,
Competencias y Procedimientos del Poder Ejecutivo.
3.3.
Ley Creadora del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua
La Ley No. 702, fue Aprobado el 24 de Septiembre del 2009 y publicado en La
Gaceta No. 216 del 13 de Noviembre del 2009. Esta ley tiene por objeto la
creación del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua, así como
regular y controlar el ejercicio profesional de la medicina y cirugía,
estableciendo y desarrollando su marco regulatorio.
3.3.1. Derechos de los usuarios de los servicios de salud
Los usuarios de los servicios de salud tienen los siguientes derechos (Art. 4,
Ley 702):
1) Recibir del profesional tratante explicación sobre el diagnóstico del estado
de su salud, pronóstico y alternativa del tratamiento y a que se le prescriba
una dieta adecuada que coadyuve junto al medicamento, para potenciar su
efecto curativo;
2) Gozar de la confidencialidad y sigilo de toda la información sobre su
expediente médico y su estadía en la clínica, hospital o establecimiento de
salud;
3) No ser objeto de experimentación para la aplicación de medicamentos o
procedimientos,
diagnósticos
terapéuticos
y
pronósticos,
sin
ser
debidamente informado sobre la condición experimental de éstos, de los
riesgos que corre y sin que medie previamente su consentimiento por
escrito;
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
4) Exigir que los servicios que le presten para la atención de su salud,
cumplan con los estándares de calidad aceptados en los procedimientos y
prácticas institucionales y profesionales.
5) Recibir comunicación sobre todo aquello que sea necesario para que al dar
consentimiento esté plenamente informado.
6) A que quede constancia en el expediente clínico de todo su proceso de
atención y a obtener a su costa, copia íntegra de su expediente.
7) Recibir atención médica-quirúrgica de emergencia, cuando lo necesita y
mientras subsista el estado de grave riesgo para su salud.
8) Interponer denuncias ante el Tribunal de Honor al que se podrá denominar
Tribunal de Bioética del Colegio Médico, por la comisión de faltas al
ejercicio profesional, sean estas leves, graves o muy graves.
Al igual que en la Ley General de Salud, los usuarios, tienen el derecho a ser
conocedores del diagnostico del estado se su salud, así como del tratamiento
más adecuado a sus intereses, con el fin de obtener resultados positivos,
además de los riesgos alternos a dicho tratamiento o cualquier intervención
quirúrgica al que será sometido. Además de la privacidad y confidencia de toda
información del caso que se trate.
También, la Ley 702 señala que ninguna persona puede ser objeto de
experimentación,
sin
ser
debidamente
informada
sobre
la
condición
experimental de su caso. Claro está que las personas tienen el derecho de
saber que van a ser tratados con medicamentos experimentales, ya que se
pueden dar casos de enfermedades, de los que aun no se encuentre la cura.
Por ejemplo, en nuestro país, todavía no existe un medicamento efectivo que
cure la Hepatitis “C”,
como en Estados Unidos que ha logrado aplicar
medicamentos que controlan un poco la enfermedad. Ya que esta enfermedad
es de naturaleza fatal, cuando ya esta avanzada.
Con respecto al derecho que tienen los usuarios en esta ley, a interponer
denuncias ante el Tribunal de Honor, en la práctica, lamentablemente son
pocas las personas que denuncian estos actos, esto debido en parte al
77
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
desconociendo de la materia, y también a que es una denuncia que debe
comprobarse debidamente a través de los medios pertinentes.
3.3.2. Atribuciones del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua.
Son atribuciones del Colegio Médico (Art 5, Ley 702):
1) Ordenar, normar, regular, y supervisar el ejercicio profesional de la
medicina y cirugía en Nicaragua.
2) Registrar, emitir, suspender o retirar la licencia del ejercicio profesional a los
profesionales de la medicina y cirugía, sean estos generales o con
especialidades;
3) Otorgar permisos temporales para el ejercicio de la profesión a los
profesionales de la medicina y cirugía extranjeros, para cumplir con los
programas humanitarios, previa aprobación del Ministerio de Salud.
4) Reglamentar y vigilar que se cumplan los aspectos legales y bioéticos de la
profesión, así como, la calidad del servicio médico prestado y garantizar los
derechos de los usuarios de los servicios de salud pública y privada;
5) Conocer sobre las faltas a la bioética o mala práctica en el ejercicio de la
profesión que personas naturales y jurídicas sometan al Colegio Médico,
aplicando las sanciones disciplinarias que procedan según la gravedad de
cada caso;
6) Velar por la correcta orientación de anuncios y de todo tipo de propaganda
relacionada con la salud;
7) Notificar a las autoridades competentes, el ejercicio ilegal de la medicina y
cirugía para su investigación y sanciones.
8) Proteger a la ciudadanía de productos que representen potenciales daños a
la salud, denunciando el registro, venta y propaganda de los mismos;
9) Organizar Tribunales Bioéticos para que realicen auditorías médicas en los
casos de:
a) Problemas de violación de los valores y principios bioeticos;
78
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
b) Práctica médica en perjuicio de los usuarios;
c) Conflicto del propio profesional por aplicar procedimientos clínicoquirúrgicos, que se opongan a los protocolos, manuales y principios
éticos.
La Ley 702 regula el ejercicio de la profesión de la medicina, es una normativa
muy importante debido a que el Colegio Médico tiene como fines el regular el
ejercicio de la profesión médica, en lo ético y deontológico, y vigilar que el
ejercicio de esta profesión cumpla la función social.
Esta institución permite desde la inscripción del título del médico, hasta ordenar
su suspensión en casos muy graves. También reglamenta la calidad del servicio
médico prestado, con el objeto de garantizar los servicios de salud a los
usuarios. Asimismo, esta ley regula sanciones disciplinarias, que pueden ser
leves, graves o muy graves donde se denuncie a médicos por negligencia o
imprudencia. Por tal razón en la Ley 702, se da la facultad de organizar
tribunales bioéticos para que realicen auditorias médicas en los casos de
problemas de violación de valores y principios bioéticos y práctica médica en
perjuicio de los usuarios.
3.3.3.
•
Régimen disciplinario
Faltas leves
Cometen faltas leves en el ejercicio profesional, los profesionales médicos y
cirujanos que por acción u omisión incurran en las siguientes conductas (Art. 40
Ley 702).
1) Divulgar las enfermedades de cualquiera de sus usuarios.
2) Prescribir medicamentos que no tengan registro sanitario, aunque en el
envase se indique que se encuentra en trámite de registro;
79
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
3) La omisión de su obligación de exhibir en lugar visible el listado de
derechos de los usuarios de los servicios de salud establecidos en el
artículo 4 de la ley 702.
4) No cumplir en tiempo, forma o calidad, con la atención clínica- quirúrgica a
que se comprometió con el usuario, siempre que tal incumplimiento agrave
la patología del mismo; y
5) No cumplir con la obligación de señalar en la prescripción de
medicamentos, el nombre comercial del producto de marca y su nombre
genérico.
•
Faltas Graves.
Cometerán faltas graves en el ejercicio profesional, los médicos y cirujanos que
por acción u omisión incurran en las siguientes conductas (Art. 41 LEY 702):
1) Experimentar en los usuarios de sus servicios con medicamentos,
procedimientos clínicos o quirúrgicos que no tengan demostrada su eficacia
terapéutica;
2) Aplicar
procedimientos
o
terapias
de
alto
costo
que
prolonguen
innecesariamente el ciclo de curación y rehabilitación, existiendo otros
procedimientos o terapias que curen de forma directa y con menor costo;
3) Aplicar terapias o intervenciones quirúrgicas, que el profesional no esté
capacitado para ejecutar, por carecer de la especialidad académica
respectiva;
4) Negar atención médica a personas que se presenten en situación de
emergencia;
5) Prescribir medicamentos, ordenar exámenes clínicos o intervenciones
quirúrgicas, sin que de previo, haya preguntado al usuario si padece de
enfermedades crónicas o alérgicas;
6) Comprometerse a curar a una persona a sabiendas que por lo avanzado de
su enfermedad, no exista posibilidad de curarlo o rehabilitarlo;
80
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
7) Haber incurrido en la comisión de tres faltas leves en un periodo de tres
años.
•
Faltas muy graves
Comete falta muy grave el profesional médico que incurra en la comisión de tres
faltas graves en un periodo de tres años o en una sola cuando ésta ocasione la
muerte o daños graves e irreversibles en la salud de sus usuarios (Art. 42 LEY
702).
3.3.4.
Sanciones
Se aplicarán las sanciones establecidas en el art. 43 de la Ley 702:
1) Las faltas leves se sancionarán con amonestación por escrito con copia a
su expediente como colegiado y multa de dos mil a diez mil córdobas;
2) Las faltas graves se sancionarán con suspensión temporal del ejercicio
profesional de uno a seis meses y multa de diez mil a cincuenta mil
córdobas.
3) Las faltas muy graves se sancionarán con suspensión temporal de seis
meses a cinco años, y multa de cincuenta mil córdobas a cien mil córdobas.
En caso de reincidencia, se aplicará la cancelación de su licencia para
ejercer la profesión médica.
Las sanciones se aplicarán sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que
corresponda, o de las que se establecen en el Capítulo VIII (De las Sanciones)
de la Ley No. 588, Ley General de Colegiación y del Ejercicio Profesional.
3.3.5.
Procedimiento disciplinario. Recursos
El procedimiento disciplinario se establecerá en el Código de Ética que al efecto
apruebe el Colegio Médico (Art. 44 Ley 702).
81
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Contra las resoluciones del Tribunal de Bioética, podrá interponerse recurso de
revisión ante el mismo Tribunal y de apelación ante la Junta Directiva Nacional
del Colegio Médico, agotándose con ello la vía administrativa, pudiendo el
interesado, recurrir ante la Sala correspondiente del Tribunal de Apelaciones de
su
circunscripción
territorial
a
interponer
recurso
de
lo
contencioso-
administrativo.
La Ley 290, en su artículo 39, se establece el Recurso de Revisión en la vía
administrativa a favor de aquellas personas, cuyos derechos se consideren
perjudicados por los actos emanados de los Ministerios y Entes a que se refiere
la presente Ley. El plazo para interponer este recurso es de 15 días hábiles a
partir del día siguiente de la notificación del acto.
Para interponer el recurso, se deberá expresar el nombre y domicilio del
recurrente, acto contra el cual se recurre, motivos de la impugnación y lugar
para notificaciones (Art. 40, Ley 290).
Si en el Recurso de Revisión no resuelven lo solicitado, el interesado puede
interponer el Recurso de Apelación, pero se interpone ante el mismo órgano
que dictó el acto, en un término de seis días, después de notificado, este
remitirá el recurso al superior jerárquico (Tribunal de Apelaciones), dentro de
diez días (Art. 44, Ley 290).
La resolución de este Recurso de Apelación, se resuelve el lapsus de treinta
días, a partir de su interposición. Agotándose así la vía administrativa y
legitimará al agraviado para hacer uso de los recursos en vía Contencioso
Administrativo.
Otra cuestión de interés legal sería la magnitud del perjuicio causado, la cual
viene a determinar la cantidad indemnizable y es independiente de la dimensión
culposa o dolosa del delito. Así pues, un delito de escasa gravedad penal
(negligencia) puede resultar muy costoso económicamente en cuanto a la
82
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
responsabilidad civil subsidiaria por ejemplo, una parálisis o el fallecimiento de
un padre de familia.
En el polo opuesto, un delito grave o intencional (dolo) podría no resultar
costoso económicamente, aunque fuera muy elevado la pena impuesta al
culpable, por ejemplo, un asesinato frustrado sin resultados de lesiones, o si la
víctima falleciera pero no tuviera familiares virtualmente indemnizable.
Los tres tipos de procesos, a saber, el civil, el penal y el ético disciplinario, son
totalmente independientes y sus sentencias no necesariamente deben coincidir
por tratarse de valoraciones, normas y causas distintas.
Sin embargo, dichos procesos tienen relación entre sí, por el traslado de
pruebas que pueda presentarse así como por la ilustración que puede brindar
un juzgador a otro.
En un aspecto procedimental si alguien pretende la indemnización de perjuicios
que le han ocasionado puede demandar civilmente de manera directa o
constituirse parte civil en el proceso penal.
Por otra parte si en concepto del tribunal de ética el contenido de la denuncia,
permite establecer violación de normas penales, civiles o administrativas los
hechos se deben poner en conocimiento de las autoridades competentes. No
puede ni el juez civil ni el tribunal de ética imponer penas de prisión, ni tampoco
este último condenar a la indemnización de perjuicios, mientras que el juez
penal puede, además de condenar a prisión, prohibir accesoriamente el
ejercicio de la profesión (inhabilitación) obligar al pago de la correspondiente
indemnización (Zambrano, 2004).
En conclusión, el conocimiento de la responsabilidad médica, así como los
aspectos críticos de esta, aunado a la comprensión y práctica de los deberes y
derechos de los médicos y la educación médica continua, son elementos
fundamentales para la prevención de las demandas judiciales contra los
médicos.
83
CAPÍTULO TERCERO
Análisis de la Encuesta sobre Negligencia Médica
Se realizó una encuesta a cincuenta personas, en diferentes partes del país,
con el objetivo de obtener información de cómo perciben la negligencia médica
y temas relacionados con esta, entre ellos: si han sufrido las consecuencias de
la negligencia médica, y cuál ha sido su reacción a ello. Con el resultado de
estas encuestas nos acercaremos al conocimiento y percepción que tienen los
encuestados respecto de la negligencia médica en el país.
El primordial objetivo del cuestionario elaborado es obtener información veraz y
confiable directamente del entrevistado, quien ha tenido cercanía con el tema
que trato en esta tesis.
La población seleccionada para responder el cuestionario está conformada por
personas de ambos sexos, ubicadas en las ciudades de Granada, Managua,
Masaya, Jinotepe, Diriamba y Rivas, con edades entre 18 y 60 años, y con
profesiones
u ocupaciones
diversas, que oscilan entre dependientes,
comerciantes, administradores de empresas, e incluso enfermeros. Como es de
observar, la población es variada, por ello, se logra obtener una información
más general, y así, más veraz y fidedigna.
En las siguientes páginas plasmaré las preguntas realizadas durante el mes de
mayo de este año. Asimismo, comentaré la información que arrojaron.
84
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Mendieta
Total de encuestados
1. Conocimiento de la negligencia médica
100%
80%
Conocen
60%
No Conocen
40%
20%
92%
8%
0%
Tabla 1.. Conocimiento de la población sobre negligencia médica.
Del total de los encuestados, el 92% respondió afirmativamente a la pregunta
realizada, y solamente un 8% respondió negativamente. Podemos afirmar,
entonces, basados en los resultados de la encuesta, que la gran mayoría de la
población común del país tienen algún tipo de conocimiento sobre las
negligencias médicas. Seguram
Seguramente,
ente, y más tarde lo comprobaremos, esto se
debe a que han tenido una relación directa, o al menos indirect
indirecta, con alguna
mala praxis por parte
rte de algún galeno.
La Negligencia Médica es un tema de gran relevancia en el mundo, porque se
enlaza con algo tan vvital como es la salud humana. La
a mayoría de los
encuetados
tados no dudaron en responder y afirmaron que tienen algún tipo de
conocimiento sobre negligencia médica
médica, cada uno con
on diferentes criterios,
porque según
ún estos más de alguna vez han utilizado algún tipo de servicio
médico.
85
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Mendieta
Total de encuestados
2. Casos de Negligencia Médica
100%
Muchos
No Muchos
50%
96%
4%
0%
Tabla 2.. Valoración de los casos de negligencia médica.
El 96% de los encuestados afirman estar convencidos de que se dan muchos
casos de negligencia médica en nuestro país y que las causas por las que a
veces se dan es porque los médicos no poseen los conocimientos científicos y
cometen errores y no están conscientes de lo que están practicando al
paciente, otras veces porque la atención de parte de los médicos hacia el
paciente es tardía o simplemente porque hoy en día se ha materializado
económicamente este servicio. Claro está, no todos los médicos actúan
pensando únicamente en el valor monetario sino que actúan poniendo en
práctica su juramento hipocrático y su ética profesional.. Solamente
S
un 4%
asegura no ser mucha la cantidad de tales casos, ellos consideran que no se
dan casos de Negligencia Médica en nuestro país y que los médicos actúan
apegados a sus normas y ética profesional.
Con la información que llevamos expuesta
expuesta podemos contrastar que a pesar de
que solo el 92% acepta tener conocimiento sobre lo que es la negligencia
médica, dos puntos porcentuales más de la población afirman haber muchos
casos de negligencia médica.
86
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Mendieta
Además de los datos de las encuestas, e
en entrevista
evista realizada al doctor
Gustavo García (2011),
(2011) él indica que en nuestro país efectivamente se dan
da
muchos casos de Negligencia Mé
Médica.
Entonces, aunque la población no comprenda la esencia de las negligencias
médicas, sí entienden que hay muchas. No creo esto sea una contradicción
puesto que no es necesario conocer en qué consisten los movimientos telúricos
para saber que existen, y que además no son pocos.
Total de encuestados
3. Consideraciones
ciones de Negligencia Médica
50%
Negativa a prestar
asistencia
40%
Inadecuada asistencia
30%
20%
10%
Cualquier resultado
negativo
30%
46%
24%
0%
Tabla 3.. Consideraciones de negligencia médica.
En esta pregunta los encuestados tenían que seleccionar una de tres opciones,
como posibles respuestas a la pregunta sobre lo que consideran como
negligencia médica. Las opciones eran: a) negativa
negativa a prestar asistencia, b) la
inadecuada asistencia del servicio de salud y c) cualquier resultado negativo del
trabajo del médico.
Del total de encuestados, el 30% consideró que la negligencia médica consiste
en la negativa a prestar atención médica. Como expuse en el primer capítulo,
esta es una de las posibles formas en que puede aparecer una mala praxis
médica. Así, cuando un profe
profesional
sional de la medicina por determinada razón no
87
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
cumple con su deber como médico, olvidando su juramento hipocrático, puede
complicar la situación del paciente, naciendo así la negligencia médica.
Pero también estos encuestados refirieron que esta situación se da porque el
personal no presta sus servicios a como lo mandata su reglamento y sus leyes.
A veces actúan de manera irresponsable, sin importarles que la vida de un ser
humano dependa de sus buenos servicios, claro está, después de la voluntad
de Dios.
La inadecuada asistencia del servicio de salud era la segunda opción de la que
disponían los encuestados. El 46% de ellos encontró esta como una negligencia
médica. Así pues, podemos afirmar que casi la mitad de la población está
consciente de que la profesión médica debe realizarse siempre de la mejor
manera, y no solo cuando sea posible. Efectivamente, dar mala atención
médica es tan dañoso, o peor que el no darla.
En este punto vale la pena reflexionar que la inadecuada asistencia del servicio
de salud no depende únicamente de los trabajadores de este sector sino
también que es un problema de Gobierno ya que el presupuesto asignado a las
instituciones de salud es relativamente impropio para operar con eficiencia.
El 24% de quienes respondieron el cuestionario, coincide en que la negligencia
médica puede consistir en cualquier resultado negativo. En nuestra opinión, y
según lo visto en el primer capítulo, esto no debe considerarse como
negligencia médica ya que hay muchos factores por analizar al respecto.
Un ejemplo de esto puede ser el médico que cumple con todos los parámetros
necesarios para tener un resultado positivo, pero el paciente por determinadas
razones no sigue sus indicaciones al pie de la letra. En este caso es de esperar
que el resultado que se obtendrá del trabajo del médico sea negativo, pero
producto de la negligencia del paciente.
Lógicamente esto libraría de cualquier responsabilidad al médico tratante.
Siempre y cuando el médico haga constar todo lo sucedido en su informe y le
88
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Mendieta
explique all paciente y sus familiares las consecuencias que conllevaría su
actitud y hacerles firmar para protegerse de cualquier responsabilidad por la
que quieran hacerlo responsable posteriormente sobre el caso.
En este porcentaje de encuestados podemos observar cómo
mo se ha llegado a tal
grado la sensibilidad de este servicio, que las personas catalogan cualquier
resultado negativo de un servicio médico, como una negligencia más.
Al sumar el porcentaje de las opciones primera y segunda, ambas posibles
formas de negligencia
ligencia médica, obtenemos que el 76% de la población tiene un
conocimiento acertado sobre lo que puede ser una negligencia médica.
Total de encuestados
4. Victimas de negligencia
egligencia médica
80%
No
60%
Sí
40%
20%
38%
62%
0%
Tabla 4.. Afectados por negligencias médicas.
Se les preguntó a los encuestados si acaso ellos o algún familiar había sido
víctima
de
negligencia
médica
médica,
y
para
aquellos
que
respondieran
afirmativamente se les pidió que describieran el tipo de negligencia médica.
Solamente el 38% de los encuestados respondieron
respondieron afirmativamente.
89
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
5. Tipos de negligencia médica
Luego de organizar las historias proporcionadas y agruparlas, pude encontrar
que los principales casos que se han suscitado son:
1) Negligencia médica. El hijo de una señora necesitaba ser trasladado del
Hospital Amistad Japón Nicaragua de Granada, hacia Managua, y el
Hospital se negó a recibirlo, por esa causa falleció su hijo.
2) Negativa de prestar atención médica. A un señor que era jubilado, quien se
encontraba muy grave, lo llevaron a la empresa médica provisional, donde
ellos se negaron a atenderlo, por lo cual, lo tuvieron que llevar a
emergencias, pero fue demasiado tarde, y el señor murió.
3) Negligencia médica. A una embarazada, que estaba en labor de parto, la
regresaron a su casa, a las horas regresó al hospital, y cuando llegó fue
muy tarde, ya que el bebé murió ahogado dentro de su vientre.
4) Imprudencia médica. Una señora falleció porque le pusieron mal una sonda,
esa imprudencia le causó la muerte.
5) Negligencia médica. A una paciente le mal suministraron medicamentos, lo
cual agravó su situación.
6) Imprudencia médica. En una cesárea, el bebé tomó liquido amniótico, y eso
puso en peligro la vida del bebe, y la madre.
7) Imprudencia médica. Dejaron un objeto en el abdomen de una paciente.
8) Tres de los encuestados tuvieron mal atención médica en emergencias del
Hospital Amistad Japón Nicaragua de Granada.
Como puede apreciarse con las historias proporcionadas por los encuestados,
los casos de negligencia médicas son variopintos y la mayoría de ellos dio
resultados funestos. Esto es alarmante pues, como comprobaremos líneas más
abajo, la gran mayoría de estos casos quedaron impunes. La vida, en tanto bien
jurídico protegido por el Estado, fue acabada, sin existir una sanción al
respecto.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Mendieta
Total de afectados
6. Acciones en contra
contra de las personas que cometieron la negligencia
100%
80%
No Denunciantes
60%
Denunciantes
40%
20%
95%
5%
0%
Tabla 5.. Porcentaje de denunciantes de negligencias médicas.
El 95% de aquellos que afirmaron haber sido víctimas de negligencia médica, o
al menos tener un familiar que sí lo haya sido, respondió que no tomaron acción
alguna en relación a la negligencia médica, aún y cuando se perdieron vidas
humanas. Esto es de sorprenderse porque en las respuestas anteriores, los
encuestados afirmaron conocer sobre el tema y a pesar que sufri
sufrieron, según
ellos, negligencia médica, no hicieron nada al respecto. Algunos alegaron que
su inactividad se debió a que los médicos empañan la negligencia y que por ello
no pueden hacer nada.
El 5% que respondió que sí tomó acciones fue solicitado para responder
res
sobre
el tipo de acción que él o sus familiares tomaron.
tomaron. A esto respondió que la acción
tomada fue en la vía penal, donde puso la denuncia, se presentó acusación e
inició el proceso pero desistió de continuar con él porque no apreció ningún
avance.
91
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
7. Sugerencias a las autoridades para disminuir la mala praxis
Dentro de las sugerencias más importantes de los encuestados se encuentran
las siguientes:
1) Que los hospitales y centros de salud sean supervisados por las
autoridades correspondientes.
2) Someter a prueba a los médicos recién graduados, o bien, que trabajen con
supervisión.
3) Capacitar a los profesionales médicos en recursos humanos.
4) Que las autoridades investiguen a fondo, cuando se den casos de
negligencias.
5) Aplicar políticas de servicios públicos, que sean eficientes, donde los
médicos le expliquen a los pacientes, o sus familiares, todos los riesgos de
su caso, antes de aplicar cualquier procedimiento.
6) Que los médicos de quienes se demuestre su culpabilidad por negligencias
médicas graves sean suspendidos.
7) Aplicar las penas necesarias a los médicos culpables, para que tengan más
cuidado, y que tengan conocimiento de que si cometen negligencia, serán
castigados.
Las recomendaciones son muy buenas por parte de los encuestados ya que
esto nos da una idea de por dónde anda la inconformidad de ellos. Además,
son situaciones que, para mí, se pueden superar por parte de los centros
hospitalarios, clínicas, médicos y resto de personal.
Las personas que asisten mayoritariamente a un hospital, clínica o médico es
porque no se sienten bien, porque tienen un problema de salud y esperan ser
ayudados, por lo que se les debe dar un trato especial y comprensivo por parte
del personal médico, explicarle bien el proceso a seguir, los riesgos y las
ventajas, para que tanto el paciente como los familiares sepan a lo que se están
exponiendo. La relación médico-paciente es de vital importancia.
92
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Muchas de las acusaciones que sufren los médicos es por la falta de
información o una información deficiente, sobre todo, de información viciada y
encaminada a obtener un consentimiento.
8. Sugerencias a la población en general y a los profesionales de salud,
para disminuir la negligencia médica.
Se concluyó preguntándole a los encuestados que le sugiere a la población en
general y los profesionales de medicina para disminuir los casos de negligencia
médica. La población sugiere que a las personas que sufran alguna negligencia
médica, la denuncie, para que los médicos sean sancionados. Asimismo, que
asistan a tiempo al hospital cuando tengan algún padecimiento, que sigan las
indicaciones de los médicos, y que sean más comprensivos con los galenos y
resto de personal médico.
Dentro de las sugerencias más importantes de los encuestados dirigidos a la
población, y a los médicos, se encuentran las siguientes:
1) Que los médicos, cumplan con el juramento hipocrático, y que tengan
mayor conciencia con la salud humana.
2) Que los profesionales de la medicina actúen con mayor ética profesional, y
sensibilidad humana.
3) Que los galenos sean más responsables en su trabajo, y que cumplan en
brindarles buena atención a sus pacientes.
4) Que los médicos estudien bien el historial clínico del paciente, antes de
aplicar cualquier procedimiento.
5) Que en el área de emergencia del hospital, no hagan esperar mucho a los
pacientes que llegan graves a solicitar ayuda.
Al ser entrevistado, el doctor Gustavo García (2011) les sugiere a los
profesionales de medicina prepararse adecuadamente para el abordaje de los
93
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
pacientes. Afirma que esto le permite tener conocimiento amplio en la materia y
esto es un modo de evitar, como profesionales, la Negligencia Médica. Tener
conocimientos correctos, actualizados y firmes le permite darle una mejor
atención y diagnostico al paciente.
Realizar esta encuesta fue de gran ayuda ya que constituyó el instrumento
básico para la recolección de información. Por mi parte, como investigadora, me
sirvió para saber la opinión del público sobre el tema en estudio. Los
encuestados tienen idea sobre este tema, pero yo llego a la conclusión que la
información que manejan es muy pobre y superficial, lo que me lleva a creer
que lo que saben de negligencia médica es lo que se comenta en los medios de
comunicación o entre la población.
Ellos creen que toda la responsabilidad es para los galenos, lo cual no es del
todo cierto, ya que hay muchos factores que se tienen que determinar, para
deslindar o acusar al médico por negligencia médica.
Como señala Portero Lazcano (2001),
La responsabilidad penal del médico es siempre personal, y cada uno
responde de sus acciones u omisiones, en el ámbito de sus
competencias. Por el principio de confianza, si un profesional del equipo
no observa sus deberes objetivos de cuidado, responderá el
exclusivamente. El problema se plantea, cuando alguien del equipo
ejerce una actividad para la cual no estaba preparado. En esta
eventualidad, podemos encontrarnos, o bien con una responsabilidad
del jefe o responsable, o bien del que interviene directamente
(profesional no cualificado o inexperto), o de ambos.
Es comprensible la exigencia de responsabilidad a los médicos por parte de la
población y esto no es un tema nuevo. Desde el primer texto deontológico que
se conoce ─el Código de Hammurabi en el año 2394 A.C.─ pasando por las
diversas culturas que nos han precedido, incluyendo la griega, la romana, y la
94
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
egipcia, han contemplado en sus códigos diversos articulados que hacían
referencia al comportamiento del médico, incluyendo graves sanciones cuando
se infringía el mismo, incluyendo la pena de muerte en algunos casos.
En la época moderna, sobre todo después de la segunda Guerra Mundial, la
ciudadanía va adquiriendo una mayor concienciación de los derechos que le
asisten. Esto dicho, junto a otros factores, ha determinado un aumento en el
número de reclamaciones de responsabilidad a los médicos.
Como ya he expresado, el paciente insatisfecho, puede dirigirse contra el
médico por dos procedimientos. Puede, a través de una demanda civil, reclamar
la indemnización correspondiente, pero también puede, si estima que hay una
responsabilidad penal, presentar denuncia o querella con la presión, no solo de
obtener una indemnización, sino también de conseguir una condena para el
médico.
95
CAPÍTULO CUARTO
Análisis De Expediente De Negligencia Médica
En este capítulo se realiza el análisis, con fines pedagógicos, del expediente
judicial No. 0838-0208-06PN, asignado al Juzgado Octavo Local de lo Penal de
Managua, siendo el ilícito investigado el de Homicidio Culposo. Se asumirá con
todo el respeto que se merecen las partes, debido a que este es un caso real,
de gran divulgación en los medios, y además muy polémico. Se reservará, en la
medida de lo posible, la verdadera identidad de las personas involucradas, por
el debido respeto que se merecen.
Por ende, para referirnos a la acusada, la llamaremos “auxiliar de enfermería”, y
a la víctima “paciente”. Asimismo, se omiten los nombres de los testigos,
peritos, doctores, policías, fiscales, defensa, abogado particular, en fin, todos
los participes del presente juicio.
Cabe mencionar que a la fecha en que sucedieron los hechos valorados en el
expediente en estudio, la Ley penal vigente era el Código Penal de 1974. No
obstante, dado que ya tenemos un nuevo Código Penal, haré comentarios
basados en este cuerpo normativo.
1. Relación de los hechos
De acuerdo a la acusación formulada por el Ministerio Público, en fecha 12 de
abril de 2006 a las nueve de la mañana, la víctima fue ingresada al Hospital Dr.
96
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Roberto Calderón por presentar problemas cardíacos y falta de respiración, por
lo cual se le programó una cirugía para implantarle un marca paso.
Subsiguientemente, en fecha 17 de Abril del año 2006, la víctima queda bajo la
custodia de la Auxiliar de Enfermería, quien le proporcionó unos fármacos a la
paciente y olvidó subir unas barandas que evitan que los pacientes rueden
suelo abajo. Debido a tal negligencia al violar la auxiliar de enfermería las
normas del debido cuidado como garante, la paciente cae de la cama,
provocándose equimosis en la cara, en el brazo derecho, en la parte baja del
abdomen y hematomas intracraneales, lo que desmejora la salud de la
paciente.
El 18 de abril del 2006, una vez en el Centro Hospitalario Lenín Fonseca, la
víctima fallece debido a las complicaciones provenientes de la caída.
Producto de la conducta imprudente de la acusada, la víctima muere debido a
hemorragia intracraneal causada por un trauma craneoencefálico severo debido
a politraumatismo contuso contundente. Dicho fallecimiento se considera
violento y de etiología no determinada.
Por la relación de fáctica, el Ministerio Público, señala que los hechos
cometidos son típicos, antijurídicos y culpables, atribuibles a título de culpa y
constituye en delito de HOMICIDIO CULPOSO, sancionado en el artículo 2 y
132 del Código Penal de 1974.
El art. 2 del Código Penal (1974) indica que el hecho calificado y penado por la
ley es punible, si además de voluntario y consciente es intencional,
preterintencional o culposo. El hecho se considera culposo, cuando por motivo
de ejecutar un hecho, en si mismo diferente, se deriva un resultado que
pudiendo ser previsto, no lo fue por imprudencia, impericia, negligencia o
violación a las leyes y reglamentos. Los delitos culposos y preterintencionales
solo se penan cuando han sido consumados.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Osorio (1994) define al homicidio culposo como “la muerte dada por una
persona a otra interviniendo culpa, en el sentido técnico de la voz, es decir, sin
intención dolosa, pero sin circunstancia eximente, ni justificante” (p. 458). A la
vez define el término culpa, estableciendo que quien actúa con culpa causa un
daño, sin propósito de hacerlo. El homicidio culposo es castigado con prisión de
uno a tres años (Art 132Pn de 1974).
Se examinó que la acusación presentada por la fiscalía, según la relación de los
hechos, el ilícito de homicidio culposo, está bien tipificado, ya que a la auxiliar
de enfermería se le acusa por la conducta imprudente de ella y a consecuencia
de esto la víctima muere. Analizando esa supuesta acción antijurídica
imprudente, se encasilla al tipo de la norma jurídica penal del homicidio culposo.
Actualmente, nuestro Código Penal no señala el homicidio doloso, menciona
solamente el homicidio imprudente en su artículo 141, donde señala que quien
cause un homicidio por imprudencia temeraria, entendiéndose como tal la
violación de las normas elementales de cuidado, se castigará con la pena de
uno a cuatro años de prisión. Si lo realizó bajo los efectos de fármacos, drogas
tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o bebidas alcohólicas será
penado con prisión de cuatro a ocho años.
Además de la pena señalada, se impondrá la de inhabilitación especial por el
período de la condena cuando la muerte sea producida con ocasión del
ejercicio de profesión u oficio (Art. 141CP). Como podemos observar la
normativa penal anterior utilizaba el término “Culposo”, y fue sustituido por
“imprudente”, además que se agrega una pena accesoria.
La imprudencia es definida por Osorio (1994) como “falta de prudencia, de
cautela o de precaución. En consecuencia, quien cometa un delito por
imprudencia incurrirá en una responsabilidad penal, y en la obligación de
reparar el daño causado”.
98
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Puedo indicar, que la semejanza entre el término “culposo” e “imprudencia” es
que este ilícito no se da por dolo, sino por falta de precaución, y deber de
cuidado.
2. Elementos de prueba
Los elementos de prueba que presenta el Ministerio Público fueron los
siguientes:
2.1.
Pruebas testificales
Fueron testigos cuatro miembros de la familia de la occisa, tres médicos
especialistas, un inspector policial y un Sub oficial que presenta Acta de
Inspección Ocular de la cama.
Esto conforme al artículo 196 del CPP, que señala que en el testimonio toda
persona tendrá la obligación de concurrir al llamamiento a juicio, y declarar la
verdad en cuanto conozca, sin omitir ningún hecho relevante. Y los inspectores
de la policía, realizaron sus funciones conforme a los artos 227 y 230 CPP, que
establecen que la investigación de los delitos será efectuada y registrada por la
Policía Nacional, conforme las reglas lógicas, técnicas y métodos científicos
propios de tal actividad.
2.2.
Pruebas periciales
El médico forense presenta Dictamen Médico Legal y ampliación del mismo
Dictamen médico No. F162-06, realizado en fecha dos de mayo del 2006,
donde además rolan fotos de la víctima, en las que se muestran las equimosis
de la cara, el brazo derecho y la parte baja del abdomen; además de
escoriaciones. Esta valoración tiene el carácter de prueba pericial, de
conformidad al Arto. 116 CPP.
99
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Consta en el dictamen lo siguiente:
La víctima fallece por hemorragia intracraneal por trauma craneoencefálico
severo debido a politraumatismo contuso contundente y no por la patología
cardíaca que padecía razón por las cuales fue hospitalizada. Las lesiones son
compatibles con caída, puñetazo, patadas, pedrada o golpes con objeto de
superficie roma, tales como bate u otro objeto similar. Desde el punto de vista
médico legal se considera una muerte violenta y de etología no determinada.
Esta prueba fue fundamental para determinar que la víctima fallece por causa
de la caída, y no por la patología por lo cual ingresó al hospital.
2.3.
Pruebas documentales
El Informe del Comité de Análisis de fallecimiento, hace constar que fue
posterior a la caída de la cama que la víctima inicia Cuadro Neurológico,
falleciendo a causa de trauma intracraneal. Las notas de enfermería no reflejan
si la paciente tenía puesta o no la baranda de la cama o el motivo por el cual
sufre la caída la paciente. Y también una foto tabla, donde se ilustra la posición
de la cama, así como su estructura que cuenta con el colchón ortopédico y que
en relación con la baranda y midiendo su nivel permiten que los pacientes
tengan la posibilidad de caer.
Como se puede analizar, las autoridades del hospital presentaron un informe
anómalo, que no permite dictaminar si la paciente tenía puesta o no la baranda
de la cama, o por qué causa se cae la víctima. Dificultando de esta manera la
investigación.
También, fue notable que el día en que se realizaron las investigaciones por
parte de la Policía, el colchón no es el mismo que tenía la victima el día de los
hechos, que es el que se muestra en la foto tabla, por tal razón presentan un
colchón casi a la altura de la barandales de la cama, para hacer pensar que una
persona con un colchón a esa altura, puede caerse fácilmente, ya que las
100
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
barandas al tener el mismo nivel del colchón, no protegen a ninguna persona de
una inevitable caída, y así inducir que erróneamente se dictamine que la víctima
se cayó con las barandas arriba.
La acusación fue interpuesta por un fiscal, el primero de diciembre del dos mil
seis. El Juzgado Octavo Local Penal de Managua admitió la acusación y mandó
a citar a Audiencia Inicial.
3. Audiencia Inicial
La Audiencia Inicial se realizó el 7 de febrero del 2007, a las tres y doce de la
tarde, en la sede del despacho del Juzgado Octavo Local Penal de Managua,
donde asistieron las partes pertinentes, tanto la acusada, como su defensa, el
acusador y el Ministerio Público.
La Audiencia Inicial, se encuentra contemplada de los artículos 265 al 272 del
Código Procesal Penal. Su finalidad es determinar si existe causa para
proceder a Juicio Oral y Público, iniciar el procedimiento para el intercambio de
información sobre las pruebas, revisar las medidas cautelares que se hayan
aplicado y determinar los actos procesales que tomarán lugar antes del juicio
(Art. 265 CPP).
Podemos decir, que en esta fase procesal, se adquiere gran importancia, en
cuanto al art. 268 del CPP, si en este caso a criterio del juez, son insuficientes
los elementos de convicción aportados por el fiscal para tramitar la acusación,
se concluirá el proceso.
En la audiencia, al momento de que el juez escucha a las partes del proceso, el
Ministerio Publico presentó la acusación, con su respectivo intercambio de
pruebas, por tal razón el judicial dictaminó que al haber examinado la acusación
con su intercambio, en correspondencia a los arts. 268 y 269 del CPP cumplían
con el art. 77 del CPP, que establece los requisitos de la acusación.
101
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Con respecto a las medidas cautelares, el juez puede decretar una o más de las
enumeradas en el artículo 167 del CPP. La defensa, en la audiencia pide medida
cautelar de caución personal, donde el juez resolvió positivamente a esta
medida, imponiéndole la medidas de detención domiciliaria, donde la acusada
debía presentarse periódicamente a firmar al despacho judicial una vez por
semana y se le prohibió salir de la localidad, aplicándole el art. 167, incisos a), d)
y e).
4. Intercambio de información y pruebas del defensor
El defensor de la acusada, tenía el término legal de quince días, desde que se
realizó la Audiencia inicial, para entregar el intercambio de información y
pruebas, de conformidad al art. 274 del CPP.
La defensa señala en su intercambio que su estrategia a utilizar como defensa
técnica era la refutación de las pruebas a cargo ofrecidas por el Ministerio
Publico, y a la vez demostrar la no culpabilidad de su representada, donde
presenta como pruebas de descargo las siguientes:
Pruebas testificales de un Fiscal miembro del Sindicato de Salud, Dos
enfermeras y un enfermero titulados que trabajan en el Hospital Dr. Roberto
Calderón. Utilizando para su defensa solamente medios de prueba testificales,
de conformidad al art. 196 CPP.
Según las testificales propuestas por el defensor, su teoría del caso fue que su
representada nunca olvidó subir unas barandas que evitan que los pacientes
rueden al suelo, afirmando que las dejó puestas, y explicando que el problema
es que los colchones de la cama eran tan altos que la diferencia ente el colchón
y la baranda no era mucha y por lo tanto la baranda levantada no podía cubrir la
seguridad de la paciente. También el defensor de la acusada expresa en su
intercambio que el hospital, para no salir perjudicado mandó a cambiar los
colchones a fin de responsabilizar a una simple auxiliar de enfermería.
102
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
5. Acusación privada del hijo de la víctima
En el proceso, el hijo de la víctima, el día seis de marzo del 2007, interpuso
formal acusación ante el Juzgado Octavo Local de lo Penal de Managua en
contra de la auxiliar de enfermería, por la responsabilidad de la muerte de su
señora madre. Donde la acusación fue presentada por el acusador particular
acompañándose del Poder Especial para Acusar Criminalmente. La acusacion
se presentó de comformidad al art. 78 del CPP.
En ella se relacionaban los mismos hechos y se proponían las mismas pruebas
existentes que en la acusación del Ministerio Público. Es decir que el Acusador
particular presentó un plagio de la acusacion de la Fiscalia, y no aporta nada.
Otro problema que se presenta, con respecto a esta acusación, es que la
misma no fue valorada por la Juez Suplente, ya que no realizó una audiencia
para valorar que sí esta acusación cumplía con los requisitos de ley señalados
en el art. 77 CPP para ser admitida. Violentándose de esta forma el art. 13,
Principio de Oralidad, que establece que bajo sanción de nulidad, las diferentes
comparecencias, audiencias, y los juicios penales previstos por el CPP serán
orales y públicos.
6. Juicio oral y público
El Juicio Oral se realizó en la ciudad de Managua, en el Juzgado Octavo Local
Penal el día siete de marzo del 2007, a las nueve y treinta de la mañana. Donde
el juez hace relación de los hechos, y constata la presencia de las partes.
El juicio oral se encuentra establecido en los artículos 281 al 292 del CPP.
Donde los jueces locales tienen conocimiento y resolución de primera instancia
en las causas por faltas penales, y por los delitos menos graves, con penas de
prisión cualquiera sea su naturaleza (Art. 21 CPP).
103
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Se da inicio al juicio. El secretario de actuaciones da lectura a la acusación
formulado por el Ministerio Público, y se declara abierto el juicio Oral.
6.1.
Apertura del juicio
El juicio comienza con la apertura, cuando el juez de la causa se constituye en
el lugar, fecha, y horas indicados, se verifica la identidad y presencia de las
partes en general. El juez concede la palabra a las partes, comenzando por la
acusación pública, y luego se le concede la palabra a la acusación particular,
para concluir con la defensa, con el fin que expongan sus lineamientos (Art.
303 CPP).
Las partes comienzan sus lineamientos de apertura. Primero se le concede la
palabra a la representante del Ministerio Público, quien señala que representará
una acusación donde mostrará los estados de la víctima, a través de los medios
probatorios, que serán encaminados a señalar la responsabilidad de la
acusada. En un primer momento, el día doce de abril del 2006, la víctima, fue
ingresada al hospital Roberto Calderón por presentar problemas cardíacos y
falta de respiración para una cirugía, quedando la víctima bajo la custodia de la
auxiliar de enfermería y después que le proporciona un fármaco a la víctima,
olvidó subir una baranda, que evita que los pacientes rueden suelo abajo. El día
18 de abril del 2006, es traslada al Hospital Lenín Fonseca, dado que en un
descuido entra un familiar y ve que la paciente está lesionada, y solicita la traten
pero debía ser trasladada a otro hospital por falta de recursos físicos
disponibles.
Posteriormente, continúa la Representación del acusador particular, señalando
que en su intervención se adhiere a la del Ministerio Publico, y agrega que no
solamente la acusada tiene culpa, sino también la dirigencia del Hospital.
En este caso la judicial, le da intervención de hecho, y no de derecho al
acusador particular, sin analizar la acusación privada interpuesta por el referido
104
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
acusador particular, violentando el art. 77 del CPP, ni tampoco se emitió auto
donde se le da la debida intervención de ley.
Y finalmente, hace su intervención la Defensa, quien señala que sus
alineamientos de defensa serán la refutación de pruebas, y demostrará la falta
de negligencia de su representada.
6.2.
Evacuación de pruebas de cargo
Después de las exposiciones de apertura, se procede en el mismo orden que
ellas se efectuaron, a evacuar la prueba, y en el orden que cada parte estime.
Es el juez quien va a determinar el orden en que cada defensa presentará sus
alegatos y pruebas.
Las pruebas testificales se presentan en el juicio, de conformidad con el art. 307
del CPP, que señala que antes de declarar, los testigos no podrán comunicarse
entre sí, ni con otras persona, ni ver, ni oír, o ser informados de lo que ocurra en
el juicio.
Se comienza con pruebas testificales, siendo el primer testigo el Director
General del Hospital Escuela Roberto Calderón, quien señala que con respecto
a los hechos ocurridos ese día, el recibió la llamada del Sub-director del hospital
para solicitarle autorización de una tomografía computarizada para una
paciente, que estaba hospitalizada en la sala coronaria del Roberto Calderón, y
que la misma, se había caído de la cama. La solicitud se le realizó
personalmente al Hospital Lenín Fonseca, por lo cual se trasladó a la paciente
en ambulancia al otro centro asistencial.
Se le preguntó al testigo si tuvo conocimiento de la hora y el día en que cayó la
paciente, él contestó, que recibió la llamada a las tres de la tarde, y entró en
comunicación con la jefatura de enfermería para que le dieran un informe de lo
ocurrido. Y al día siguiente, convocó al Comité de Análisis de fallecimiento, que
fue el 19 de abril del 2006. El informe decía que la paciente sufrió caída de la
105
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
cama, pero el informe no señala los motivos por lo que se cayó. La nota de
enfermería no refería que si la paciente tenía la baranda.
Pero el testigo señala que la cama que tenía la paciente tenía baranda de
protección. Se le preguntó al testigo, si él investigó por qué se cayó la víctima,
el contestó, que de esto no se tuvo conocimiento, solo pudo haber sido que si la
baranda no estuvo arriba. Se le preguntó al testigo, quién estuvo a cargo de la
sala coronaria, contestó que el Dr. Pérez, y además, el jefe del personal de
enfermería. Se le preguntó quién era el jefe a cargo de enfermería, el testigo
contestó que esa noche lo atendió la auxiliar de enfermería, quien estuvo a
cargo.
Se observó en esta testifical, que la juez suplente interrogó al testigo, lo cual
rola en el folio 62, parte final del expediente en estudio. La juez le preguntó que
si los pacientes que tienen problemas cardiológicos son violentos, a lo cual el
doctor contestó que es posible, la juez le replicó que observó en su imforme que
la paciente estaba estable, donde el doctor le respondió que sí estaba estable,
pero que tuvo dos descargas, y por eso se le aplicó medicamentos, e incluso la
misma juez comentó que una anciana de 86 años no podría pasar por encima
de la baranda. El doctor contestó que hay pacientes que sorprenden en su
comportamiento.
Considero que la Juez suplente se extralimitó en sus funciones que tiene como
judicial, ya que la ley les prohibe a los jueces investigar sobre los hechos en el
proceso (Art. 10 CPP).
El segundo testigo de cargo, fue una hija de la occisa, quien señala que internó
a su mamá, el doce de abril del 2006 por razones de que le fallaba el corazón, y
que le iban a poner un marcapasos, pero el dieciocho de abril que llegó al
Hospital encontró a la víctima morada, raspada, con inflamación, y golpes en
sus brazos, donde tenía quebrado un brazo y le preguntó sobre tal situación a la
enfermera que estaba por ahí, quien no le respondió, ni tampoco dijo por qué no
le habían avisado. Ese día comenzó gestiones para que se le hiciera una
106
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
tomografía, porque le habían dicho que tenía un coágulo de sangre en el
cerebro. A las dos de la tarde se mandó al Lenin Fonseca, y cuando llegaron al
hospital, su madre ya se encontraba sin vida.
El tercer testigo, es una pariente política de la occisa, quien declara que ella se
quedó tres horas en la morgue para vestir a la víctima, y observó que ella tenía
su cara inflamada, hombro morado, brazo morado, y ojo izquierdo morado, y un
señor le dijo que había sufrido una caída. El hospital le dijo que había sido una
negligencia por parte de la enfermera, ya que se le había olvidado subir la
baranda.
Declara el cuarto testigo, una amiga de la hija de la occisa, y manifiesta los
mismos hechos relatados anteriormente, que miró a la señora golpeada, con
moretones, pero declara que fue a ver al sub director del Hospital Escuela
Roberto Calderón, a quien le preguntó lo ocurrido y le contestó que no se
preocupara, que le iban a dar para la caja, y a trasladarla a la casa, sin costo
alguno. También la testigo manifiesta que el director reconoció ante ellos que
había sido una negligencia, y que la baranda no se había subido, no estaba
puesta.
Posteriormente, declara el Inspector de la Policía, quien manifiesta que realizó
la investigación del caso, donde procedió a la entrevista de los familiares y la
dirección del hospital, el declarante señala que determina que el incidente se
encontraba una cama cerca de la puerta con baranda, la cual se encontraba
dos centímetros al borde de la baranda. Se le pregunta al testigo, ¿qué
manifestó el Director cuando lo entrevistó?, a lo que el testigo contestó que
informó el caso para trasladado al paciente para realizar la tomografía, y de
regreso la paciente falleció, y la familia solicitaron preparar a la paciente.
Afirma el investigador que el Doctor entrevistado señaló sobre la caída de la
paciente, y el Dr. dijo que fue por causa de un colchón que no era el adecuado
que había tres pacientes, tres camas, y refirió que a eso de las once y treinta de
107
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
la noche se aplicó un fármaco orientado por el médico, y esta señora se puso
inquieta, rodo y cayó de la cama.
Se le preguntó al investigador, si esas camas tienen barandas, donde él afirmó
que si, con 2 cm el colchón, y 2 cm de baranda, y observó que las barandas
móviles de arriba o hacia abajo quedan a dos centímetros de espacio del
colchón, donde la baranda tiende a removerse por su desgaste. Se le preguntó
al investigador, que si se logra determinar que la paciente el día de los hechos
tenía la baranda puesta o no, donde el investigador contesta, que de acuerdo a
la investigación y según lo referido la baranda estaba abajo y no arriba y no se
pudo realizar un experimento por el temor que una persona se lesionara, y
quedó una laguna del caso. Se le preguntó al investigador sus conclusiones del
caso, donde el investigador afirmó que directamente la baranda se encontraba
en sentido de abajo.
Se presenta la declaración del hijo de la occisa, quien relata la misma
exposición de hechos de sus familiares, lo más novedoso que expresó es que
consideraba que el hospital había ocultado las evidencias, y mostró una cama
en que se daba caída de las barandas, y expresa que cuando él llegó a ver a su
señora madre las barandas no se caían, estaban buenas. También expresa que
en compañía de una señora apodada cubana fueron atendidos por el SubDirector del Hospital Roberto Calderón, quien le expresó que había sido una
negligencia por parte de la enfermera, y asumió el compromiso de darles los
servicios fúnebres para tratar de compensar algo de lo que había pasado.
Declara el Sub-Director médico del Hospital Roberto Calderón, quien explica
cómo se tuvo conocimiento de los hechos, y cómo se dio el traslado de la
paciente para la tomografía, pero lo importante de su declaración, es el hecho
que el médico afirma que llegaron el hijo de la occisa y la señora Cubana a su
oficina, quienes manifestaron que su interés no era realizar ninguna acusación,
pero que los apoyaran en la preparación del paciente y que se necesitaba la
preparación de dos a tres días, ya que venían unos parientes de Estados
Unidos, por otro lado, el Lic. Rocha se encargó en apoyar para la adquisición
108
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
del ataúd. Se le preguntó al doctor si es común en el hospital que en una sala
de alto riesgo se deje como responsable a una auxiliar de enfermería, donde el
doctor contestó afirmativamente, excusando la escasez de presupuesto para
contratar mayor personal.
Se continuó con el juicio el día dieciséis de marzo del 2007, a las tres y quince
de la tarde. Comparece el segundo inspector de la policía, quien tiene la función
de fijación y recolección embalaje de evidencias y de su estudio de cadena de
custodia. El inspector señala que realizó con el otro oficial un acta de
inspección, donde se fijaron las condiciones del lugar y las medidas
correspondientes a la zona del hecho, como es la camilla 300 B, sus
dimensiones y diámetros. En el lugar se hicieron mediciones exactas sobre la
distancia que existe entre el suelo y el colchón, entre el suelo y baranda de la
cama.
En el experimento se observó a la persona mayor de edad, para ilustrar la
posición del cuerpo para el colchón se observa que la barrila en un extremo es
más alta que el otro. Se observó que el colchón es nuevo, no está comprimido,
está nuevo. El colchón medía 10cm de ancho, del colchón al suelo hay seis
medidas que se encuentran en el acta.
El representante del Ministerio Público le preguntó al investigador qué observó
en la foto tabla al reconstruir el lugar; el investigador contesta que en la foto
tabla se observa que la baranda está alta, y el colchón sobrepasa la baranda.
Se le preguntó que con la práctica que realizó se puede decir que fácilmente
una persona puede caer, el investigador contesta que se nota que la depresión
grande de la superficie del colchón al colocar al paciente para la investigación y
eso lo ataja un poco la baranda para evitar el desnivel de la persona hacia el
suelo, pero estando la baranda baja el nivel del colchón se presenta más fácil
de la caída de la persona.
Se le preguntó al investigador que si él concluía que el estado de la cama y el
calchón permiten cualquier deslizamiento del paciente hacia el suelo, el
109
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
investigador declaró que no se plasma perfectamente si estando arriba o abajo
la baranda no cubre las condiciones por la altura, fácilmente una persona puede
caer al suelo.
El acusador particular le preguntó al oficial que si el colchón que estaba en la
cama es nuevo, y que si los otros eran más pequeños. El oficial contestó que en
efecto el colchón era nuevo. El Ministerio Público le hizo igual referencia del
colchón, y le preguntó al investigador, si él había medido el resto de los
colchones, donde él afirmó que apreció de manera visual que el grosor de los
otros colchones eran menores, y que las barandas se miraban más altas.
Comparece el médico forense, quien señala que la occisa llegó al Instituto de
Medicina Legal, con el antecedente que el 19 de abril a las 4 de la mañana
recibió llamada de la policía que esta señora había fallecido.
El doctor señala que el cadáver llegó preparado, y que no tenía órganos, ni
cerebro, corazón, se observó en el cuerpo fenómenos cadavéricos tempranos,
presentaba moretones, en el ojo izquierdo, y sobre la mejía izquierda,
equimosis de color morado en el brazo izquierdo. A pesar de que el cuerpo no
tenía
órganos,
específicamente
en
la
estructura
del
cerebro
habían
hemorragias, fue muerte violenta, habían coágulos de sangre. La señora fallece
por hemorragia, politraumatismo, por precipitación, es decir caída. Las
característica de la lesiones es por golpes, compatibles con caídas, golpes,
patadas, o instrumento similar. En base a lo relatado la señora se cayó de la
cama por olvido del personal de enfermaría.
6.3.
Evacuación de pruebas de descargo
Comparece una enfermera titulada del Hospital Escuela Roberto Calderón, en
calidad de testigo, quien señala que el día de los hechos, se encontraba
laborando, cuando la enfermera auxiliar, salió y la llamó, donde ella acudió al
llamado. Donde se dio cuenta que estaba a cargo de una sala y que una señora
había caído de la cama, donde ella con la otra enfermera, ayudaron a colocar la
110
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
señora sobre la cama, se le preguntó a la testigo, a qué distancia está la sala de
cuidados coronarios, a la sala donde se encontraba ella, la testigo contestó que
su sala está más alejada de cuidados coronarios. Ella declara que escuchó el
grito de auxilio que llamaba a la otra enfermera.
Declara una segunda enfermera del Hospital Roberto Calderón, que el día de
los hechos iba a poner medicamentos , y ella estaba con otra compañera,
cuando la auxiliar de enfermería las llamó, llegaron y vieron que una señora se
había caído, y ayudaron a la acusada a levantar y poner de nuevo a la paciente
en la cama, la testigo afirma que la baranda estaba arriba, y la bajaron para
subir a la señora, el colchón de la cama era grueso, y estaba a la par de la
baranda, una vez subida la baranda. Se le preguntó a la testigo, a qué distancia
estaba ella, de la sala de coronario, ella contestó que estaba larguito. Se le
pregunto a la declarante que si en los 6 años en que había trabajado, algún
paciente se había caído antes, a lo que ella contestó negativamente.
Declara como testigo un enfermero titular de enfermería, él expone que al
regresar de la refacción, observó que la puerta de la unidad coronaria estaba
abierta, y estaban dos compañeras de la otra unidad, donde le contaron lo del
accidente, donde la señora se había caído de la cama, las camas tienen
barandas cortas la separación, entre la baranda y el colchón.
6.4.
Alegatos finales
Una vez terminada la práctica de las pruebas, el juez concede sucesivamente la
palabra a la Fiscalía, al acusador particular y al defensor, para que en ese orden
expresen los alegatos finales, los que deben basarse sobre los hechos
acusados, su significación jurídica y la prueba producida en el juicio (Art. 314
CPP).
La fiscalía en sus alegatos, expone que la acusación que se presentó donde la
auxiliar de enfermería como responsable del delito de Homicidio Culposo, se
comprobó a través de las testificales que la occisa quedó bajo la custodia de la
111
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
acusada, señala la acusación que proporciona fármacos, y por descuido se le
olvida subir la baranda, que evita que los pacientes caigan, la victima fallece al
día siguiente, donde la víctima murió producto de un trauma craneoencefálico
severo.
Es curioso que en seis años no se les haya caído un paciente, una de las
enfermeras afirman que la baranda estaba arriba, dijo que le bajaron las
barandas para subir a la paciente, pero se contradice al decir que no existe
ninguna diferencia entre el colchón y las barandas y si fuera este el caso no
tendrían por qué bajar las barandas para subir a la paciente. El investigador de
la policía, dice que la baranda de la cama 300 B, no estaba arriba. Le pide al
judicial que valore los medios probatorios presentados en el caso y que declare
a la acusada culpable del delito de Homicidio Culposo.
El alegato de la Defensa, señala que la responsabilidad no es directamente de
la acusada, sino del hospital y señala que uno de los investigadores policiales
destacó que la cama con la baranda son iguales y que se los pacientes se
puede caer. Al igual que el otro investigador señaló que eran suposiciones, al
igual que los tres testigos enfermeros que señalan que la auxiliar de enfermaría
no es responsable, por lo cual pide un veredicto de no culpabilidad.
6.5.
Fallo
En los juicios sin jurado, finalizados los alegatos de las partes, el juez pronuncia
su fallo, en el que declara culpable o no culpable al acusado, de cada uno de los
delitos que se le imputaban, e incluso el juez tiene la potestad de retirarse a
reflexionar sobre su decisión, en un plazo no mayor de tres horas (Art. 320CPP).
Si el fallo o veredicto es de no culpabilidad, el juez ordena, salvo que exista otra
causa que lo impida, la libertad del acusado, y la restitución de los objetos
ocupados durante el proceso. Cuando el fallo o veredicto es en todo caso, de
culpabilidad, el juez va a imponer la medida cautelar que corresponda, y
señalará el momento de realización de la audiencia del debate sobre la pena, y
112
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
le informa a la víctima del derecho que le asiste de intervenir en dicha audiencia
(Art. 321 CPP).
En este caso, en el fallo se hace un relato de las etapas del proceso,
haciéndose mención de los diferentes medios probatorios que se presentaron
en el juicio, dentro del análisis que se presenta en el fallo fue el Dictamen
Médico Legal, que emite que la occisa falleció producto de una hemorragia
intracraneal por trauma craneoencefálico severo, debido a politraumatismo
contuso, contundente causado por precipitación (caída).
El inspector policial concluyó, según sus investigaciones realizadas que la
baranda de la cama se encontraba abajo, así mismo, el otro sub en su
investigación observó que el colchón era diferente al de las otras tres camas. Es
obvio que hubo una negligencia de parte de la
acusada al momento de
custodiar a la occisa, donde la Autoridad llegó al fallo que en la acusación
presentada en contra de la auxiliar de enfermería la encuentra culpable por ser
la autora del delito de Homicidio Culposo en perjuicio de la víctima.
7. Debate de pena
En esta audiencia, una vez conocido el fallo o veredicto de culpabilidad, el juez
procederá a calificar el hecho, y posteriormente, el juez escucha a las partes
para que debatan sobre la pena o medidas cautelares a imponer. Las partes
discuten las circunstancias agravantes y atenuantes. También se le puede
ofrecer la palabra al condenado, para que diga lo que tenga a bien, y pueden
evacuarse pruebas pertinentes en esta Audiencia (Art. 322 CPP).
El día 19 de marzo del 2007, se realizó el debate de pena sobre el fallo, donde
la fiscalía se fundamentó en el artículo 132 CP, y pidió Dos años de prisión,
tomando en cuenta el agravante del Arto. 30 CP. Numeral 1. La Defensa se
fundamentó en el artículo 28.6 y 10 CP, sobre la conducta del reo. Donde le
pidió al judicial que tomara en cuenta que la condenada era Auxiliar de
113
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
enfermería, no enferma titulada. El juez citó a las partes para la lectura de
sentencia del caso.
8. Sentencia
La sentencia debe ser dictada dentro de tres días después de la audiencia de
debate sobre la pena, donde se cita a las partes nuevamente para su lectura.
Las partes quedan notificadas con la lectura, sin perjuicio de entregarle una
copia de dicha sentencia a cada una de las partes (Art. 323 CPP).
La juez Suplente del Juzgado Octavo Local Penal del Managua, dictó sentencia
con fecha 21 de marzo del 2007.
La sentencia consta de los Antecedentes Procesales, exposición de los hechos
objeto del juicio, sumario de las pruebas evacuadas en juicio, fundamentos de
hechos y valoración de la prueba, fundamentos de Derecho, motivación de la
pena y el por tanto.
En los antecedentes procesales, se relata la acusación del Ministerio Público, lo
cual se relata anteriormente en la presente investigación. En la exposición de
los hechos, se señala lo establecido en las Audiencia Especial de Juicio Oral y
Público, con los alegatos de apertura de la fiscal, además de la intervención del
acusador particular.
En el sumario de las pruebas evacuadas, se presentan tanto las pruebas de
cargo, como las de descargo, donde se muestran testificales de ambas partes
procesales. En los fundamentos de hecho y valoración de la prueba. La judicial,
después de haber escuchado los medios de pruebas incorporados, la judicial
conforme a las reglas de criterio racional, de procedimiento penal, valoró las
pruebas evacuadoras en el juicio oral, donde la juez hace mención de los
puntos importantes de las declaraciones de los testigos de cargo, por ejemplo
cuando los testigos fueron contestes, y se confirmó el ingreso al hospital, y la
114
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
muerte de víctima, el informe del médico forense, así como el director del
hospital Roberto Calderón afirma que la caída de la occisa fue producto de la
negligencia de la acusada, así como también la declaración de uno de los
investigadores, quien expresó que la baranda se encontraba en sentido de
abajo al momento de la caída.
La judicial expresa, que se demostró que la caída de la víctima, fue por la
responsabilidad de la acusada, y expresa que si bien es cierto, que se trata de
una persona que se desempeña como Auxiliar de enfermería, pero como
expresó la defensa, tenia once años de experiencia en su ramo, lo cual le
permite valorar que personas en la sala se encuentra en estado de riesgo,
informarlo a su superior jerárquico, y tomar las medidas y precauciones
debidas, es decir, que pudo haber subido las barandas y ponerle sujetadores a
la paciente, donde su criterio racional le indica que la imputada es responsable
directamente de los hechos ocurridos.
En entrevista realizada con la Dra. Ligia Espinosa, expresó que el personal de
enfermería tiene la obligacion de inspeccionar constantemente a los pacientes,
respetar y cumplir las normas de seguridad establecidas. Por esto, no hay
justificación alguna para alegar la inocencia de la auxiliar de enfermeria, ya que
es obvio que cometió una negligencia médica, de la cual es culpable y por la
que se tendría que condenar. Ella, como enfermera y con una gran experiencia,
tuvo que haber previsto la consecuencia de sus actos.
En los fundamentos de Derecho, la sentencia señala que el hecho imputado en
juicio oral y público, se adecua al tipo penal de homicidio culposo, tipificado en
los artículos 2 y 132 del Código penal de 1974.
En la Motivación de la pena, la judicial indica que se desarrolló el debate de
pena, entre las partes, donde resolvió dar la pena de 1 año de prisión, por el
hecho que el Código Penal señala los delitos por omisión, reglas y normas
dentro de los cuales debemos aprender a convivir los seres humanos, así
mismo, señaló que un delito por omisión, una conducta negligente, el simple
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
olvido para algunos el simple acto de subir unas barandas, trajo como
consecuencia la muerte de una persona. Consecuencia que es la muerte de la
paciente.
En el Por Tanto, se fundamenta con los artículos 33 y 34 de la Cn, y arts. 2 y
132Pn, condena a la Auxiliar de enfermería con la pena de un año de prisión.
La defensa le solicita a la Juez suplente el beneficio de la suspensión de
condena, amparado en el art 402 del CPP, que establece que el condenado
podrá ejercer, durante la ejecución de pena, los derechos y las facultades que
le otorgan la Constitución Política, los tratados, y convenios internacionales en
materia de Derechos Humanos ratificados por Nicaragua, las leyes penales,
penitenciales y los reglamentos. Y solicita la condena condicional a favor de su
representada.
Con respecto a la solicitud realizada por la defensa, esta es denegada por el
hecho de que la defensa no presentó los antecedentes penales de la
condenada, y por tal razón no cumplió con los requisitos establecidos por la ley,
y se mantiene la medida de trasladarse a la imputada al Centro Penitenciario La
Esperanza.
9. Reflexiones del caso
Se considera que la sentencia en este caso, estuvo apegada a derecho, ya que
se comprobó a través de los medios probatorios, tanto testificales, como
documentales y prácticos que, en efecto la procesada cometió una negligencia,
por omisión de la atención debida y deber de cuido, como se observó a lo largo
de las testificales que se suscitaron en esta tesis. La defensa solo contaba con
las testificales de descargo de sus compañeros enfermeros, que quisieron
apoyar a la procesada, pero emitieron una declaración contradictoria, lo cual no
favoreció a la procesada.
116
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Esta reconstrucción de hechos, conforme el correcto entendimiento humano,
debe complementarse con la posibilidad de usar en el juicio cualquier medio que
demuestre los hechos, para que de esta manera las partes y los fiscales puedan
auxiliarse de todos los medios necesarios y adecuados para hacer llegar al juez
técnico o jurado la verdad material.
El deber de los jueces es ajustar su criterio, en la valoración de las pruebas, a la
racionalidad, la sensatez y la recta razón, circunstancias que han de implicar la
motivación de las resoluciones judiciales.
Recalcamos que la imprudencia equivale al descuido y la omisión. Hay culpa
por omisión cuando no media un control adecuado del paciente, la asistencia no
cumplió a cabalidad con los cuidados razonables exigibles, entre otros. Esto
basado en que debe prevalecer la idea de proteger al paciente, quien deposita
toda su confianza en el profesional médico y que estando en juego la vida del
ser humano, la menor imprudencia, el descuido o la negligencia más leve,
adquieren una dimensión especial que les confiere una singular gravedad.
En este caso se comprobó que en efecto, la auxiliar de enfermería había
cometido imprudencia por el descuido de no haber puesto la baranda arriba en
la cama de la paciente. Este detalle que parece insignificante, le costó la vida a
ese ser humano.
También considero que el hospital tuvo culpa, al apañar esta situación, ya que
recordemos que el hospital al preparar al cuerpo de la señora de forma
intencional quitó los órganos de la occisa, con el fin de evitar hallazgos u
evidencias que dictaminaran al médico forense la forma violenta en que falleció
la paciente. De hecho el mismo director del hospital, declara que la caída de la
paciente fue por la negligencia de la auxiliar de enfermería.
De tal manera, que es más fácil y conveniente para el hospital, culpar a una
simple auxiliar de enfermería, que indemnizar a la familia por la negligencia en
conjunto del centro hospitalario, recordemos que la paciente desde la caída
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
pasaron más de 12 horas para que se hiciera el traslado para el Lenin Fonseca,
y se hiciera la esperada tomografía, de cierta manera, la dirección del hospital
Roberto Calderón se presento negligente, por el hecho de que no sabía qué
hacer con este incidente, y el problema que iban a tener con los familiares de la
occisa.
La prueba pericial se practicó en el proceso, conforme al art. 116 CPP. En la
declaración, el médico forense señala, que hacía falta una hoja, que era pieza
clave para determinar la forma de muerte de la paciente, también el hospital al
sentirse responsable, les ofrece a los familiares de la occisa apoyarlos con los
funerales facilitándole el ataúd a la familia, donde se habrá visto que un hospital
de forma gratuita, de un ataúd, con lo costoso que es el mismo. Pero como, ni
el Ministerio Público, ni la familia de la occisa no procedieron a procesar al
hospital, el Abogado Acusador privado, solo hizo mención de este hecho, pero
nunca accionó en contra del hospital, por tal razón solo se procesó a la auxiliar
de enfermería.
Probados los hechos que se le imputaban a la auxiliar de enfermería, se le
condena a la pena de un año, por el ilícito de Homicidio Culposo, regulado en el
Código Penal de 1974, en sus arts. 2 y 132.
10. Apelación de la sentencia por parte de la defensa
El Abogado defensor de la condenada apeló de la sentencia conforme al Arto.
380 y 381 y 382 del CPP, que establece que la parte agraviada interpondrá el
recurso de apelación por escrito fundado ante el juez que dicto la resolución
recurrida, y en el deberá expresar los motivo del agravio.
Donde la defensa apeló de la sentencia, por el hecho que a su representada se
le condenó a un año de prisión, porque según él, la sentencia no estaba
apegada a los hechos probados en juicio oral y público.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
La defensa presenta sus agravios tanto de hecho como de derecho, también
solicitó Audiencia Especial con el fin de revisar las medidas cautelares
impuestas a su representada, todo en vista que la sentencia aun se encuentra
firme, y siendo que el juicio oral y público se sujeta única y exclusivamente a la
acción penal sometida al mismo.
El Juzgado Octavo Local penal, emitió un auto que señalaba que se admitía la
apelación, y en consecuencia se mandaba a oír al Ministerio Publico, y al hijo
de la occisa; Y también señala que por la petición especial del recurso de
revisión de medidas señala audiencia del 22 de marzo del 2007.
11. Audiencia especial
La Audiencia Especial se realizó el 22 de marzo del 2007, ante el Juez Octavo
Local Penal de Managua, comparece la acusada, defensa, así como el
Ministerio Publico, excepto el hijo de la occisa.
La defensa alega que promovió revisión de medida cautelar, con el objetivo de
sustituir la medida cautelar impuesta en sentencia emitida por la juez suplente
de mantener la prisión preventiva.
Donde la defensa consideraba que al apelar de ésta resolución no se encuentra
firme, ya que estará sujeta a confirmación, al no estar firme esta sentencia. La
defensa pide que se modifique la prisión por otra medida como es la caución
juratoria, con custodia por parte del esposo de su representada. El abogado
defensor presento constancias que confirmaban que su representada no tiene
antecedentes penales.
El Ministerio Público, quien manifestó que con base al Principio del art. 17 del
CPP, del derecho a recursos, la fiscal señala que no puede ser ejecutoriada la
sentencia, se tiene que resolver por el juez competente, en todo caso el Juez de
Ejecución de Sentencia. El Ministerio Público hace mención de la Ley 260, Ley
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Orgánica del Poder Judicial, en su art. 174, que los jueces deben respetar los
principios del debido proceso, ni hacer a la interpretación, menos después de
un fallo, de una sentencia.
El juez resuelve que la ley es clara con respecto a la prisión preventiva, de no
adoptarse si no es a solicitud de la parte acusadora, es de estricta legalidad. Y
ese día la parte que acusaba, y el representante de la víctima, a pesar que
fueron notificados no estaban presentes en esta Audiencia, según el criterio de
que la sentencia no está firme, no es posible mantener una prisión preventiva,
por ello, tendría los vistos de una pena anticipada, el judicial utilizó el art.
172CPP que establece la Revisión, donde el juez deberá examinar la necesidad
del mantenimiento de las medias cautelares mensuales, y cuando lo estime
prudente las sustituirá por otras menos gravosas.
El Judicial resuelve positivamente al defensor de la auxiliar de enfermería,
donde declara con lugar la sustitución de la medida, donde la condenada estará
sujeta a la presentación periódica del juzgado, y de igual manera se le prohíbe
salir de la localidad, de conformidad al art. 182 CPP.
Considero que el cambio de medida por parte del judicial, fue un acto
inconstitucional, puesto si bien es cierto el juez se ampara en el art 172 del
CPP, el parrafo segundo de este mismo artículo, indica que el acusado puede
solicitar la revocacion o sustitucion de la medida judicial de privacion preventiva
de libertad, cuando hayan cambiado las circunstancias que motivaron su
adopción.
Analizando esta parte del artículo, las circunstancias que han cambiado es que
hay una sentencia condenatoria en contra de la auxiliar de emfermeria, no
existió un cambio positivo en el caso, sino al contrario.
También el art. 172 CPP, parte final, indica que si en la Audiencia Preliminar el
acusado no dispuso de abogado defensor, éste podrá solicitar por escrito al
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
juez la sustitución de la medida cautelar antes de la siguiente audiencia, quien
resolverá mandando a oír previamente al Ministerio Público.
Recordemos que este cambio de medidas solamente puede realizarse en la
Audiencia Inicial, y en este caso ya se había realizado el juicio, incluso con una
sentencia condenatoria. Por ende, considero que el Juez Local se extralimitó en
sus funciones, y emitió una resolución sin fundamentos de derecho.
12. Apelación de la sentencia por parte de la parte acusadora
El hijo de la occisa interpuso escrito de Apelación de Sentencia por el hecho,
que le causó agravios debida a la pena mínima impuesta a la acusada en dicha
sentencia, donde durante el juicio oral se demostró la culpabilidad de la
imputada, también en el mismo escrito el Sr. Navarro contestó los agravios del
Apelante. La fiscal emitió un escrito que decía que estando en tiempo y forma
se reservaba el derecho de contestar agravios en Audiencia Oral y Pública, de
conformidad al arto. 382 del CPP.
El Juez Octavo Local emitió un Auto, donde hacía mención de los escritos de
Apelaciones que habían introducido las partes, y señaló que una vez
contestados los agravios, se remitiera el expediente al superior jerárquico del
Juzgado de Distrito Penal de Juicio de Managua.
El día 24 de marzo del 2007, el hijo de la occisa interpuso escrito de apelación
de auto del día 22 de marzo del 2007 ante el Juez Octavo Local, por causarle
agravios debido a la forma como se le dio lugar a la petición de la defensa y por
la rápida y sorprendente admisibilidad que el judicial realizó la Audiencia. Donde
se le mandó a notificar de la audiencia especial solamente con casi dos horas,
sin la participación de la víctima, y como si no se hubiese demostrado la
culpabilidad de la acusada.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
En la contestación de la apelación de auto, la defensa se opuso a la apelación,
y pidió que se desestimará la misma, por no estar interpuesta conforme a
derecho, es decir que el apelante solo señala el fundamento del 376 CPP, y no
encasilla sus enumérales que corresponde a su apelación.
El Juzgado Octavo Local Penal mediante auto señaló que se remitieran los
autos al Juzgado Octavo de Distrito Penal de Audiencia para los efectos de Ley.
El Juzgado Octavo de Distrito Penal emitió Auto donde se citan a las partes
para la Audiencia correspondiente. En la Audiencia Especial del día ocho de
mayo del 2007, estando las partes presentes, cada uno expresó sus agravios,
tanto de hecho, como de derecho, donde la judicial señala el día 16 de mayo
del 2007 para notificar sentencia.
13. Sentencia de apelación del Juzgado Octavo de Distrito
En la sentencia que se emitió en la sede del despacho, el juez, las partes
procesales, se da la enunciación de los hechos, de los recursos de apelación,
con sus respectivos agravios, además de la contestación de los agravios.
En los fundamentos de hecho y de derecho, se hace mención en la sentencia
que concurre un defecto absoluto en la iniciativa del acusador particular
adherido a la acusación del Ministerio Publico, y su participación en el proceso,
conforme a lo establecido en el art. 163.6 del CPP, en los folios 52 al 58 del
expediente judicial, rola hoja de asignación de causa de la Oficina de Recepción
y Distribución de causa, designando al juzgado octavo local penal, adjuntado
escrito de acusación suscrito por el Abogado acusador, en su calidad de
Apoderado Especial para la causa promovida en este caso.
En el escrito de acusación, en el párrafo final, se establece como petición que
se examine la acusación, que sea admitida por cumplir con los fundamentos
legales, así mismo agrega que se adhiere la acusación presentada por el
122
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Ministerio Público. El problema se da, cuando la juez no examinó esta
acusación, y le dio intervención de hecho al abogado particular en el juicio.
La sentencia señala que la juez a quo, no cumplió con su función de control de
legalidad de revisar si la acusación particular, cumplía con las formalidades de
ley para ser admitida, y darle intervención de ley al acusador particular, y
tenerlo como parte en el proceso. Se observó que en autos no rola ninguna
Acta de Audiencia especial, ni de juicio oral, ni en la cinta de grabación, en la
que el juez a quo, atendiendo al Principio de Oralidad establecido en art. 13
CPP, haya revisado en Audiencia Oral, la acusación particular presentada,
donde el acusador particular debía de hacer la exposición oral de la acusación,
y el juez debía escuchar a las partes, sobre si tenían alguna observación, sobre
la acusación particular, y cumplir con lo que mandata el 257CPP, que dice que
“El juez analizará la acusación, y la admitirá si reúne los requisitos de ley”, al
inobservarse ese requisito particular.
La sentencia establece también que el Abogado particular no podía ser parte
en el juicio oral, muncho menos hacer alegatos de apertura, ni interrogatorios a
los testigos, ni alegatos finales. La intervención anómala del acusador particular
constituye un defecto absoluto del procedimiento, que tiene como consecuencia
la nulidad del acto procesal.
También, el hecho que la juez interrogó a un testigo, en especifico a un Doctor,
le realizó preguntas directas, en relación con los hechos base de la acusación,
lo cual se constata en la cinta de grabación, donde la juez realizó cometarios
personales sobre su apreciación por analogía, de algunos efectos que provocan
los padecimientos clínicos que presentaba la víctima en su estancia en el
hospital. El hecho que la juez interrogue al testigo, violenta el art. 10CPP que
dice que “Los jueces no podrán proceder a la investigación, persecución, ni
acusación de ilícitos penales”. Ya que la exclusiva función del juez es dirigir el
proceso. Esta accion por parte de la judicial establece un defecto absoluto ante
la inobservancia de derechos y garantías que causan indefensión.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Igualmente se dio un defecto absoluto cuando se dio el cambio de medidas
cautelares de la acusada, una vez que se dictó sentencia definitiva, siendo este
hecho absurdo. Suceso que hace referencia el ofendido en su Apelación.
En cualquier estado del proceso, de oficio o a petición de parte, el juez
decretará la nulidad de los actos procesales cuando se constate la existencia de
cualquiera de los siguientes defectos absolutos:
1) Inobservancia de derechos y garantías que causen indefensión, previstos
por la Constitución Política, los tratados y convenios internacionales
ratificados por la República y establecidos en el Código Penal;
2) Falta de intervención, asistencia y representación del acusado en los casos
y formas que la ley establece (Art. 163 CPP).
Por lo antes expuesto, el Juez de Distrito resolvió declarar la nulidad absoluta
de todo lo actuado, a partir del Acta de Juicio Oral, donde las diligencias las
regresaron al Juzgado Local, y el Juez de Distrito da orientaciones que el juicio
lo realice el Juez propietario, y no la juez suplente, porque considera que al
haber emitido opinión sobre el fondo de la causa, se encuentra en las causales
de motivo de inhibición y recusación, y siendo que en el proceso la acusada
cumplía con las medidas personales, se le imponga las mismas.
14. Reflexiones sobre la apelación y la sentencia
Se considera, que en la apelación las partes defendieron sus puntos de vista,
de hecho, cuando se dio la sentencia de culpabilidad de un año de prisión en
contra de la auxiliar de enfermería, la defensa falló al no haberse preparado en
conseguir los antecedentes penales de la procesada, posiblemente hubiese
pedido la suspensión de la pena.
Debido a que no cumplió con los requisitos de ley, la juez correctamente manda
a la condenada a cumplir su pena en el Sistema Penitenciario La Esperanza.
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Pero procedió a la apelación de la sentencia, al Juez superior, pidiendo un fallo
de no culpabilidad, de tal manera que la víctima, también apela de la sentencia
y pide la pena máxima, entonces en el proceso se da una apelación en ambos
efectos.
Posteriormente, la defensa procede a pedir una Audiencia Especial, para pedir,
después de una sentencia donde se le halló culpable a la acusada y se da
obviamente prisión de un año, el cambio de medidas cautelares, mientras se
procedía con la apelación. Y el juez accede a cambiarla por medidas
personales. Considero anómalo el cambio de medidas de prisión preventiva a
medidas personales que se le dio a la condenada, si ya había una sentencia.
Finalmente, el Juez que emite su sentencia sobre el caso, donde establece que
en el proceso se cometieron tres anomalías que acarreaban nulidad en el
proceso, siendo la primera que se le dio intervención al Acusador particular, sin
revisarle si su acusación reunía los requisitos de ley, se le da una intervención
directa, inmediata, sin valorar nada. La segunda fue que la señora Juez
suplente interrogó a un testigo, sin ser su función, lo cual la señala como causal
para recusación, al también emitir sus opiniones personales y la tercera fue el
cambio anómalo de medidas de una sentencia en la que se halló culpable a la
auxiliar de enfermería, donde se le dio una pena de un año de prisión, y el juez
en la Audiencia Especial le cambia la medida a caución personal, sin escuchar
a la otra parte. Es por tal razón, que el Juez de Distrito declara la nulidad de
todo lo actuado hasta la Audiencia del Juicio Oral y Público, y lo realizó
amparándose al art. 163 CPP.
15. Procedimiento final del caso
Considero oportuno referir que este juicio fue extenso, por el hecho que se
realizaron dos juicios en el mismo caso, a consecuencia de anomalías en el
primer juicio. El Juez superior dictaminó con sabiduría y base, que de lo
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
actuado en el proceso había causalidad para anular todo lo actuado hasta el
Juicio Oral. De tal modo, que el Juez de Distrito mandó las diligencias al
Juzgado Local, para la celebración de nuevo del juicio oral, donde el Juzgado
Octavo Local Penal emite el auto correspondiente.
Es oportuno decir que en el proceso se cumplieron con los plazos del juicio (Art.
134 CPP), que establece la duración del proceso, que es de uno a dos meses
en los casos menos graves, donde el primer juicio perduró aproximadamente
por los dos meses de ley. La apelación se tramitó en menos de dos meses, y
desde la audiencia especial de la apelación, el Juez de Distrito resolvió en ocho
días, con un retardo mínimo de tres días, según el art. 385 del CPP, que
establece que debe resolver en cinco días.
Como se resolvió en la sentencia de la apelación, la anulación de todo lo
actuado hasta el Juicio Oral y Público, el segundo juicio se tramitó en mes y
medio, con su respectiva sentencia, y posteriormente se remitió la causa al
Juez de Ejecución de Sentencia, para el control del beneficio de la condena
condicional del que gozó la auxiliar de enfermería. Condisero que en el
presente caso, no se dio retardacion de justicia, y que los plazos fueron
efectivamente cumplidos.
El segundo juicio oral y público, comienza el 8 de junio del 2007, donde
comparecen las partes, y se comienza con la evacuación de las pruebas, ese
día solo comparecen tres testigos, dos doctores y un oficial de policía. No
comparecen la mayoría de testigos de cargo, por lo cual el juez resuelve
mandarlos a citar nuevamente, bajo apercibimiento de ley.
Se da la secuencia del juicio oral el día 2 de julio del 2007, en la apertura del
juicio, los testigos de cargo que comparecieron fueron el médico forense, un
oficial de la policía, y un médico.
Se da continuidad del juicio, donde comparece el hijo de la occisa, quien
expresa que desea darle el perdón a la ofendida, y también se presenta el
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
Oficial Sandro Salinas. Debido al hecho que no se presentan dos testigos de
cargo, se da la primera clausura anticipada del juicio.
Se sigue nuevamente el juicio el 12 de julio del 2007, donde comparece un Dr.
En esa Audiencia, se dan los alegatos conclusivos de ambas partes, y se
declara el fallo del juicio, donde el juez la dictaminó culpable por el delito de
Homicidio Culposo. En el debate de pena, la fiscalía pidió dos años de prisión, y
la defensa pidió el mínimo de un año.
El Juez resolvió que el 17 de Julio se dictaría la sentencia. En la sentencia se
presentan los antecedentes procesales, que se exponen en el inicio de este
capítulo, exposición de hechos objeto del juicio, breve relación de los medios de
prueba incorporados al juicio oral, en los fundamentos de derecho, el hecho
imputado y probado en juicio se adecua a los artículos 2 y 132 del Pn. pero lo
que se determina, es que no ha habido dolo en el presente juicio.
En los fundamentos de la pena a imponer y del beneficio de condena
condicional solicitado. En el debate de pena, la fiscalía pide dos años de prisión,
y la defensa pido el mínimo de un año, para optar a la libertad condicional.
En el por tanto, el juez resuelve que se condena a la auxiliar de enfermería, a
una pena de un año de prisión, y se accede a la condena condicional, donde
debía presentarse los treinta de cada mes en el juzgado a firmar por un periodo
de prueba de un año, y ser más diligente en sus actividades de enfermería.
16. Reflexiones sobre la sentencia final
Considero oportuno expresar, que el presente caso fue muy largo y cansado,
por lo cual, se hizo difícil recopilar nuevamente todas las pruebas evacuadas
anteriormente en el primer juicio que fue anulado por el superior jerárquico, de
tal manera, que hicieron falta más de cinco testificales, es por ello que se dio la
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
clausura anticipada del juicio. Se observa que producto del largo proceso, el hijo
de la víctima decidió darle el perdón a la acusada.
Si bien es cierto, en el fallo se halló culpable a la auxiliar de enfermería, pero en
la sentencia el juez falló siempre dándole la pena de un año de prisión, igual
que el juicio antes anulado, la diferencia fue que este juez le otorgó el beneficio
de libertad condicional, de tal manera que la auxiliar de enfermería pasó en
libertad condicional su condena, llegando a firmar los 30 días de cada mes.
Razono, que al final de lo cansado del proceso, la Fiscalía se portó débil, ya
que se hubiera mantenido en que se le impusiera la pena de 2 años de prisión a
la condenada, porque el delito de homicidio culposo, que cometió la auxiliar de
enfermería, fue grave por su actitud irresponsable y negligente.
También, se observó el hecho, que en la condena de un año condicional, no se
le suspendió su ejercicio a la profesión, es algo que no se encontraba
contemplado en nuestro ordenamiento jurídico, recordemos que este delito se
cometió bajo el Código de 1974, y no con el Código del 2008, por tal razón, que
no se dio la inhabilitación especial de su profesión u oficio. Como lo establece el
art. 54 CP de penas privativas de otros derechos, inciso b) de inhabilitación
especial. Y el art. 56 CP, que la pena de inhabilitación especial, puede consistir
en la privación del derecho a ejercer una profesión, oficio, industria o comercio,
o cualquier otra actividad. Esta pena se aplicará siempre que el delito se
cometa abusando de la profesión, oficio, o actividad o importe una grave o
reiterada violación al deber de cuidado, o pericia que requiere la profesión,
oficio o actividad.
A pesar que no se le suspendió en el ejercicio de su profesión, como señaló la
Dra. Ligia Espinosa al ser entrevistada, recibió indirectamente esa pena ya que
producto de la divulgación que en los medios de comunicación tuvieron todos
los hechos relatados, se creó un estigma en su contra. Es lógico que luego de
haber puesto en tela de duda la capacidad y diligencia de un profesional, es
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
difícil recobrar la reputación, más aún cuando está relacionada con la vida de
alguien.
En efecto, la auxiliar de enfermería, al gozar del beneficio de libertad
condicional, cumplió completamente con el beneficio, de tal manera que firmó
los 12 meses en el juzgado correspondiente, donde su defensa al cumplir con la
medida impuesta, le solicitó al judicial que le otorgara a su representada libertad
definitiva.
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CONCLUSIONES
1) Se cumplió con el objetivo general de la presente tesis, logrando realizar el
análisis de la negligencia médica y sus efectos en materia penal. También
se alcanzaron buenamente los objetivos específicos propuestos al inicio.
2) Se ha cumplido con la hipótesis planteada en esta investigación. A lo largo
de la tesis se ha explicado la responsabilidad que tiene el médico como
profesional de la salud. Además, se ha analizado que la norma penal
castiga a las personas que cometen negligencia médica, donde la misma
ley establece que la sanción penal, también genera responsabilidad civil,
que debe ser resarcida a través de la indemnización de las víctimas de
negligencia.
3) Las prestaciones de servicios de salud son parte clave de nuestro Derecho
Constitucional, donde se reconoce la protección a la salud, dado que la
relevancia del bien a tutelar es la vida. Por ende las leyes de negligencia
médica están diseñadas para proteger los derechos de los pacientes para
que consigan una compensación si resultan lesionados debido a una
negligencia, independientemente de su gravedad.
4) Dentro las tipologías de negligencia se encuentran la acción y la omisión en
la prestación de servicios de salud, realizada por un profesional de la
ciencia médica que preste sus servicios, sin la debida diligencia
indispensable en la actividad realizada, que traiga como consecuencia un
perjuicio en la salud del paciente.
5) La impericia, negligencia y dolo son circunstancias que no deben permitirse,
aplicando las medidas necesarias ya correctivas o sancionatorias para
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Luisa Amanda Martínez Mendieta.
aquel profesional o institución de salud o ambos, que no hayan cumplido a
cabalidad su compromiso con el paciente y la sociedad.
6) El concepto Mala Praxis literalmente no aparece reflejado en nuestro
Código Penal, sin embargo, la ley penal contempla hechos y circunstancias
relacionados con mala praxis que se encuentran tipificados como un delito
genérico, y no como un delito autónomo. En el actual Código Penal se
prevé al homicidio imprudente, lesiones imprudentes, lesiones imprudentes
al que está por nacer, además la inhabilitación especial de los profesionales
de la medicina y la responsabilidad civil derivada de los delitos y penas.
7) En muchos casos, el no obtener el “Consentimiento informado” de un
paciente en relación con un procedimiento o tratamiento es una forma de
negligencia médica, e incluso puede dar origen a una acción judicial. Ya
que el galeno debe informar al paciente sobre los beneficios, riesgos, y
alternativas posibles que implican un procedimiento quirúrgico, médico u
otro tipo de tratamiento y que debe tener el consentimiento del paciente
para proceder.
8) El médico, como cualquier otro profesional, establece continuamente
vínculos jurídicos con las personas que solicitan sus servicios, mediante la
celebración del contrato de servicios médicos, cuyo incumplimiento será
susceptible de generar responsabilidad civil. Es conveniente señalar, que
junto a este contrato puede coexistir otro denominado “Contrato de servicios
hospitalarios”, el cual se celebra con la clínica o el hospital y comprende
asistencia médica, paramédica, etc. Por esta razón, debe analizarse cada
caso individualmente, para determinar quien debe responder civilmente: el
médico, el hospital, o ambos conjunta o solidariamente, ante la denuncia de
un determinado daño en la integridad del paciente que contrató los
servicios.
9) La responsabilidad penal es un compromiso personal y ello implica que la
sanción penal prevista solamente puede ser cumplida por la persona que de
forma directa es autor del delito o la falta. La mayoría de las reclamaciones
por supuesta mala praxis suele cursarse por el procedimiento más ágil, la
131
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
vía penal, la cual a su vez se acompaña accesoriamente de una
responsabilidad civil que se concreta con una indemnización económica.
10) La responsabilidad civil es la que lleva consigo la reparación de los daños
causados y de los perjuicios provocados por uno mismo o por terceros. Es
usual que la vía civil se utilice en lo referente a actuaciones médico
sanitarias que se lleven a cabo al amparo de un centro privado. Cuando los
profesionales médicos llevan a cabo actuaciones médico sanitarias al
amparo de la sanidad pública, cabe exigir la responsabilidad de la
administración en vía administrativa.
11) Las Instituciones Hospitalarias responden con su patrimonio para afrontar la
indemnización dineraria en la condena civil, no tienen en cambio una
sanción penal que les alcance, habida cuenta que son Personas Jurídicas
de existencia ideal, no física.
12) En las encuestas analizadas se constató que la población en general utiliza
el término de “negligencia médica” como un genérico donde se incluyen
conceptos tales como la atención médica inadecuada, inoportuna e
ineficiente, complicaciones, reacciones secundarias, demora para obtener
servicios, negativa en la prestación de servicios médicos entre otros.
13) En los medios de comunicación son muchas las quejas sobre médicos
imprudentes. No obstante, son pocas las personas que denuncian los casos
de negligencia médica. Peor aún, las personas que ejercen acciones se
encuentran con lo largo, complejo, tedioso y costoso que es comprobar los
hechos y así ganar los casos.
132
RECOMENDACIONES
1) El profesional de la salud debe recibir educación médica continua. Debe
actuar con bases científicas, éticas y de orden clínico. Pasar, al igual que
las instituciones médicas, por procesos de acreditación. Ello como un
mensaje a los pacientes para la elección de instituciones de calidad.
2) Un hospital, cuando contrata a su personal médico, debe hacer una
investigación fundada en relación con la educación, capacitación y grado
académico del postulante.
3) Que los médicos recién graduados trabajen inicialmente con supervisión por
un tiempo, hasta que estén afianzados y experimentados en su profesión.
4) Se les recomienda a los hospitales y establecimientos de salud que su
personal cumpla con las normas de protocolo e higiene necesarias, para
evitar mayores complicaciones en la salud de sus pacientes. También es
necesario mencionar que como la mayoría de los hospitales son públicos, el
gobierno debe implementar políticas de apoyo a estas instituciones de
salud, para mejorar las instalaciones de los centros hospitalarios, que
muchas veces dificulta que el personal trabaje adecuadamente. Es
recomendable que el profesional de la salud, salvo casos de emergencias,
no actúe en condiciones inadecuadas de ejercicio, ni sin los medios o
instrumentos mínimos requeridos. En todo caso, se deben denunciar por
escrito las carencias hospitalarias.
5) Es importante que los hospitales y establecimientos de salud sean
supervisados constantemente por las autoridades correspondientes. Esto
con el fin de certificar que existe un buen funcionamiento de esa entidad de
salud.
133
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
6) El Ministerio de Salud debería instituir un Decálogo Médico, donde se
estableciere el procedimiento a implementar en cada situación. Así sería
más fácil determinar si el médico está actuando en cuanto a lo que se le
establece.
7) El galeno debe elaborar una historia clínica completa y dejar constancia por
escrito de lo actuado, respetando la confidencialidad y el secreto
profesional. Ello permite una adecuada defensa ante cualquier tipo de
conflicto.
8) Comúnmente, los establecimientos públicos de salud de nuestro país
niegan información contenida en la ficha clínica de los pacientes,
argumentando, tanto médicos, como personal administrativo, que sólo se
puede obtener una copia de la ficha clínica por orden de un juez o el
Ministerio Público, violentando así la Ley No. 621, Ley de Acceso a la
Información Pública. Se recomienda que el Estado y la sociedad en general
obliguen a cumplir con la referida Ley a los hospitales o establecimientos de
salud, para que se tenga conocimiento del cuadro clínico de cualquier
paciente y se vea la trasparencia en el caso que lleve.
9) Informar a todos los pacientes sobre las características del acto médico,
diagnóstico o tratamiento y obtener el consentimiento informado por escrito
antes de realizar procedimientos, especialmente si estos tienen un riesgo
elevado.
10) El profesional de la salud deberá admitir de inmediato cualquier error en
que haya incurrido, sin que ello implique reconocer negligencia,
imprudencia o impericia y debe dar explicaciones al paciente o sus
familiares. Hay errores honestos, excusables o invencibles. Por otro lado,
es prudente permanecer en contacto con el paciente, o con los familiares,
hasta que el problema se resuelva.
11) Muchos de los casos de negligencias quedan impunes, debido a la
pasividad de la sociedad. Es trascendental que la población denuncie estos
hechos de negligencia médica, ante las autoridades correspondientes, para
que se haga justicia, se investiguen y castiguen a los culpables en su caso.
134
Luisa Amanda Martínez Mendieta.
12) Que las autoridades investiguen a fondo, cuando se dé un caso de
negligencia. Donde a los médicos que se demuestre que son culpables de
negligencias médicas graves, sean suspendidos. Y aplicar las penas
necesarias a los médicos culpables, para que tengan más cuidado y que
tengan conocimiento que si cometen negligencia, serán castigados.
135
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140
ANEXOS
Juramento hipocrático.
Expediente de madre fallecida en el Hospital Amistad Japón Nicaragua.
Consentimiento informado.
Expediente administrativo de paciente fallecido por úlcera perforada.
Cartel de derechos del paciente.
Responsabilidades del paciente.
Informe de normas de confidencialidad.
Condiciones para la admisión.
Ley creadora del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua.
Encuesta aplicada de negligencia médica.
Sentencia No. 39 del Juzgado Local Penal de Managua.
Acta de lectura y notificación de sentencia del Juzgado Octavo Distrito Penal.
Sentencia No. 138 del Juzgado Local Penal de Managua.
Cartas a Jueces penales de granada.
Entrevista realizada a jueces locales, de Distrito y Audiencia de Granada.
Carta dirigida al Dr. Gustavo García Zepeda.
Carta dirigida a la Dra. Ligia Espinosa Ortega.
Entrevista realizada a profesionales de medicina.
JURAMENTO HIPOCRÁTICO. 400 A.C.
"Juro por Apolo, médico, por Esculapio, Higias y Panacea, y por todos los
dioses y diosas, a quienes pongo por testigos de la observancia del siguiente
juramento, que me obligo a cumplir lo que ofrezco, con todas mis fuerzas y
voluntad. Tributaré a mi maestro de medicina el mismo respeto que a los
autores de mis días, partiendo con ellos mi fortuna, y socorriéndoles si lo
necesitasen
trataré a sus hijos como a mis hermanos, y, si quisieren
aprenderla ciencia, se la enseñaré desinteresadamente y sin ningún género de
recompensa. Instruiré con preceptos, lecciones orales y demás modos de
enseñanza a mis hijos, a los de mi maestro, y a los discípulos que se me unan
bajo el convenio y juramento que determina la ley médica, y a nadie más.
Estableceré el régimen de los enfermos de la manera que les sea más
provechoso, según mis facultades y mi entender, evitando todo mal y toda
injusticia. No accederé a pretensiones que se dirijan a la administración de
venenos, ni induciré a nadie sugestiones de tal especie; me abstendré
igualmente de aplicar a las mujeres pesarios abortivos. Pasaré mi vida y
ejerceré mi profesión con inocencia y pureza. No ejecutaré la talla, dejando tal
operación a los que se dedican a practicarla.
En cualquier casa que entre no llevaré otro objeto que el bien de los enfermos,
librándome
de
cometer
voluntariamente
faltas
injuriosas
o
acciones
corruptoras, y evitando, sobre todo, la seducción de las mujeres y jóvenes,
libres o esclavos. Guardaré secreto de lo que oiga o vea en la sociedad y no sea
preciso que se divulgue, sea o no del dominio de mi profesión, considerando el
ser discreto como un deber en semejantes casos. Si observo con fidelidad mi
juramento, séame concedido gozar felizmente mi vida y mi profesión, honrado
siempre entre los hombres; si lo quebranto y soy perjurio, caiga sobre mí la
suerte contraria".
LEY CREADORA DEL COLEGIO PROFESIONAL DE MEDICINA Y CIRUGÍA DE
NICARAGUA
Ley No. 702, Aprobado el 24 de Septiembre del 2009
Publicado en La Gaceta No. 216 del 13 de Noviembre del 2009
El Presidente de la República de Nicaragua
A sus habitantes, Sabed:
Que,
LA ASAMBLEA NACIONAL
CONSIDERANDO
I
Que de acuerdo con el artículo 86 de la Constitución Política de la República de Nicaragua, el
que establece: "Todo nicaragüense tiene derecho a elegir y ejercer libremente su profesión u
oficio y escoger un lugar de trabajo, sin más requisitos que el título académica y que cumpla
una función social".
II
Que el reglamento de la Ley Nº. 423 "Ley General de Salud", en el Art. 170, se reconoce la
necesidad de velar por el cumplimiento de la función social del ejercicio profesional que
establece el Art. 86 de la Constitución, para lo cual se dispone la necesidad de supervisar que
los profesionales de la salud ejerzan la profesión para la que fueron expresamente autorizados
y respaldados por un título o diploma y en el Art. 162, se reconoce la necesidad de la
participación gremial en la regulación del ejercicio profesional.
POR TANTO
En uso de sus facultades,
HA DICTADO
La siguiente:
LEY CREADORA DEL COLEGIO PROFESIONAL DE MEDICINA Y CIRUGÍA DE
NICARAGUA
Capítulo I
Disposiciones Generales
Artículo 1 Objeto de la Ley.
La presente Ley tiene por objeto la creación del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua, así como regular y controlar el ejercicio profesional de la medicina y cirugía,
estableciendo y desarrollando su marco regulatorio. El Colegio Profesional de Medicina y
Cirugía de Nicaragua podrá denominarse Colegio Médico
Art. 2 Naturaleza Jurídica.
El Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua, es una persona jurídica de derecho
público, apolítica, no religiosa, sin fines de lucro, con personalidad jurídica y plena capacidad
para ejercer derechos y contraer obligaciones para el logro de sus fines y objetivos.
El Colegio Médico tendrá jurisdicción nacional, pudiendo crear representaciones en todo el país.
Su sede será la ciudad de Managua.
Art. 3 Ámbito de Aplicación.
La presente Ley será aplicable a todos los profesionales de la medicina y cirugía, nacionales o
extranjeros, que presten o deseen prestar sus servicios profesionales dentro del territorio
nacional.
Art. 4 Derechos de los Usuarios de los Servicios de Salud. Los usuarios de los servicios de
salud tienen los siguientes derechos:
1. Recibir del profesional tratante explicación sobre el diagnóstico del estado de su salud,
pronóstico y alternativa del tratamiento y a que se le prescriba una dieta adecuada que
coadyuve junto al medicamento, para potenciar su efecto curativo;
2. Gozar de la confidencialidad y sigilo de toda la información sobre su expediente médico y su
estadía en la clínica, hospital o establecimiento de salud;
3. No ser objeto de experimentación para la aplicación de medicamentos o procedimientos,
diagnósticos terapéuticos y pronósticos, sin ser debidamente informado sobre la condición
experimental de éstos, de los riesgos que corre y sin que medie previamente su consentimiento
por escrito;
4. Exigir que los servicios que le presten para la atención de su salud, cumplan con los
estándares de calidad aceptados en los procedimientos y prácticas institucionales y
profesionales;
5. Recibir comunicación sobre todo aquello que sea necesario para que al dar consentimiento
esté plenamente informado;
6. A que quede constancia en el expediente clínico de todo su proceso de atención y a obtener
a su costa, copia íntegra de su expediente;
7. Recibir atención médica-quirúrgica de emergencia, cuando lo necesite y mientras subsista el
estado de grave riesgo para su salud;
8. Interponer denuncias ante el Tribunal de Honor al que se podrá denominar Tribunal de
Bioética del Colegio Médico, por la comisión de faltas al ejercicio profesional, sean estas leves,
graves o muy graves;
9. Que en la prescripción del medicamento, el profesional tratante establezca en la receta, el
nombre genérico de la medicina, en caso de indicar el nombre comercial del producto de marca,
también deberá indicar su nombre genérico; y
10. Los que establece la Ley Nº. 423, "Ley General de Salud" del catorce de Marzo del año dos
mil dos, publicada en La Gaceta, Diario Oficial Nº. 91 del diecisiete de Mayo del año dos mil
dos.
Art. 5 Atribuciones del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua.
Son atribuciones del Colegio Médico:
1. Ordenar, normar, regular y supervisar el ejercicio profesional de la medicina y cirugía
en Nicaragua;
2. Registrar, emitir, suspender o retirar la licencia del ejercicio profesional a los
profesionales de la medicina y cirugía, sean estos generales o con especialidades;
3. Otorgar permisos temporales para el ejercicio de la profesión a los profesionales de
la medicina y cirugía extranjeros, para cumplir con los programas humanitarios, previa
aprobación del Ministerio de Salud;
4. Reglamentar y vigilar que se cumplan los aspectos legales y bioéticos de la
profesión, así como, la calidad del servicio médico prestado y garantizar los derechos
de los usuarios de los servicios de salud pública y privada;
5. Conocer sobre las faltas a la bioética o mala práctica en el ejercicio de la profesión
que personas naturales y jurídicas sometan al Colegio Médico, aplicando las sanciones
disciplinarias que procedan según la gravedad de cada caso;
6. Velar por la correcta orientación de anuncios y de todo tipo de propaganda
relacionada con la salud;
7. Notificar a las autoridades competentes, el ejercicio ilegal de la medicina y cirugía
para su investigación y sanciones;
8. Proteger a la ciudadanía de productos que representen potenciales daños a la salud,
denunciando el registro, venta y propaganda de los mismos;
9. Organizar Tribunales Bioéticos para que realicen auditorías médicas en los casos
de:
a. Problemas de violación de los valores y principios bioéticos;
b. Práctica médica en perjuicio de los usuarios;
c. Conflicto del propio profesional por aplicar procedimientos clínico-quirúrgicos, que se
opongan a los protocolos, manuales y principios éticos.
10. Administrar el Registro Profesional de sus colegiados, para que conste
fehacientemente, el grado académico, estudio de especialización, actualización
profesional, dominio y experiencia en un área determinada de la profesión, así como, la
comisión de infracciones al ejercicio profesional;
11. Certificar todos los documentos que consten en el Registro Profesional, teniendo
los mismos, valor de documento público;
12. Dictar su Normativa Interna y su Código de Ética Profesional, que se podrá
denominar Código de Bioética;
13. Representar y tutelar los intereses generales de la profesión en sus relaciones de
cooperación con la administración pública, entidades de educación superior y
organismos internacionales públicos o privados;
14. Dirimir los conflictos que pudieran suscitarse entre profesionales médicos y
usuarios de sus servicios, entre profesionales entre sí o entre estos y el Estado,
utilizando la conciliación, la mediación y el arbitraje;
15. Promover cursos de especialización y actualización profesional entre los
colegiados, sirviendo de enlace con las universidades y de facilitador en la consecución
de becas o de financiamiento bancario;
16. Establecer el escalafón médico nacional y velar por su aplicación en los
nombramientos a cargos de responsabilidad en base a sus conocimientos, desempeño
en el trabajo, superación profesional y participación en la docencia e investigación, sin
discriminación de ninguna índole;
17. Mantener actualizadas en la página Web del Colegio Médico, las hojas de vida de
aquellos profesionales colegiados, que quieran prestar sus servicios profesionales;
18. Servir de facilitador con las instituciones de seguros nacionales o internacionales, a
efecto de que se suscriban, seguros de riesgo laboral, vejez, viudez, orfandad y
muerte;
19. Promover la suscripción de un seguro colectivo de responsabilidad civil, para cubrir
daños causados a terceros en el ejercicio profesional.
20. Promover la afiliación facultativa al Instituto Nicaragüense de Seguridad Social, de
aquellos colegiados que ejercen la práctica médica privada; y
21. Crear y desarrollar organismos de cooperación y ayuda económica en beneficio de
los colegiados y su familia, desarrollando proyectos tendientes a mejorar el nivel de
vida de los mismos; y
22. Las demás que le otorga la Ley Nº. 588, "Ley General de Colegiación y del
Ejercicio Profesional" del once de Septiembre del año dos mil siete, publicada en La
Gaceta, Diario Oficial Nº. 9 del catorce de Enero del año dos mil ocho.
Capítulo II
De los Colegiados
Art. 6 Requisitos de Colegiación.
Para ser miembro del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de Nicaragua es
necesario:
1. Haber obtenido un título profesional de Medicina y Cirugía;
2. Haber registrado el título profesional en el Ministerio de Salud;
3. Cumplir con los requisitos que al efecto establece esta Ley, la Ley Nº. 423, "Ley
General de Salud" publicada en La Gaceta, Diario Oficial Nº. 91 del diecisiete de Mayo
del año dos mil dos y la Normativa Interna del Colegio Médico.
Art. 7 Derechos de los Colegiados.
Son derechos de los colegiados:
1. Gozar de todas las prerrogativas que les concede esta Ley, acuerdos y resoluciones
que emitan los organismos de gobierno del Colegio Médico;
2. Obtener las respuestas de sus consultas y solicitudes a los organismos de gobierno
del Colegio Médico;
3. Optar preferencialmente a los cargos públicos o privados que requieran un título
profesional de medicina y cirugía, de acuerdo a lo establecido en el escalafón
profesional determinado por el Colegio Médico;
4. Elegir a sus autoridades y representantes; así como, optar a cargos de elección;
5. Discutir y proponer las modificaciones a los códigos, normas, reglamentos y leyes
del Colegio Médico;
6. Demandar informe periódico sobre la situación financiera y las actividades en
general del Colegio Médico;
7. Tener acceso a su expediente, actualizarlo o, rectificarlo y a que se le extienda copia
o certificación a su costa.
Art. 8 Obligaciones de los Colegiados.
Son obligaciones de los colegiados:
1. Cumplir con las disposiciones de las leyes, reglamentos y normas que se aprueben y
con los acuerdos y resoluciones de los organismos del Colegio Médico;
2. Pagar puntualmente los cánones establecidos por el Colegio Médico;
3. Mantener una adecuada conducta ética y profesional en el ejercicio de la medicina;
4. Notificar al Colegio Médico su incapacidad física y su rehabilitación para el ejercicio
de la profesión y de su ausencia del país o su cambio de domicilio;
5. Extender las certificaciones y constancias médicas de acuerdo con esta Ley y las
disposiciones aprobadas por el Colegio Médico.
Art. 9 De los Médicos Extranjeros.
Para que puedan colegiarse los médicos y cirujanos extranjeros deberán cumplir los
requisitos establecidos por la ley, los derivados de la aplicación del principio de
reciprocidad; y además, cumplir con las regulaciones migratorias vigentes.
Capítulo III
De los Órganos del Colegio Médico
Art. 10 Órganos de Decisión, Dirección y Apelación.
Son órganos de decisión, dirección y apelación del Colegio Médico:
1. La Asamblea General que se podrá denominar Congreso Nacional;
2. El Consejo Médico Nacional;
3. La Junta Directiva Nacional; y
4. Las Representaciones Departamentales o de Regiones Autónomas.
Art. 11 Órganos de Control y Regulación.
Son órganos de control y regulación del Colegio Médico:
1. La Comisión Nacional de Contraloría;
2. El Consejo Nacional Electoral; y
3. El Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética.
Sección Primera
Congreso Nacional
Art. 12 Conformación del Congreso Nacional.
El Congreso Nacional, es el máximo órgano de discusión, deliberación, apelación y
resolución del Colegio Médico y está constituido por todos los miembros afiliados
activos, con derecho a voz y voto. Sus resoluciones son de obligatorio cumplimiento
para todos los organismos de dirección y sus colegiados.
Art. 13 Sesiones del Congreso Nacional. Quórum. Representación.
El Congreso Nacional del Colegio Médico, se reunirá de forma ordinaria por lo menos
una vez cada dos años, y de forma extraordinaria, cuando el asunto sea de tal
importancia que afecte o pueda afectar a todo el Colegio Médico como a los derechos
individuales de los colegiados activos y que no pueda o no tenga solución en los
niveles correspondientes.
Para hacer quórum se necesita la presencia de la mitad más uno de los colegiados. En
caso de que no haya quórum, se convocará nuevamente para la sesión veinticuatro
horas más tarde; en este caso, el quórum se alcanzará con la presencia de la cuarta
parte más uno de los colegiados.
Los colegiados podrán hacerse representar por otro colegiado activo. Ningún miembro
puede tener la representación de más de cuatro colegiados.
Art. 14 Atribuciones del Congreso Nacional.
Son atribuciones del Congreso Nacional del Colegio Médico:
1. Definir las políticas generales, líneas de desarrollo y el presupuesto bianual del
Colegio Médico;
2. Gestionar modificaciones de esta Ley y aprobar la Normativa Interna;
3. Aprobar otras normativas y reglamentos necesarios para que el Colegio Médico
cumpla con las funciones que señala esta Ley;
4. Examinar, aprobar y denegar, parcial o totalmente los informes y actos de todas las
instancias subordinadas al Congreso;
5. Establecer la cuota regular de los colegiados y otros mecanismos económicos;
6. Crear y otorgar órdenes, condecoraciones y distinciones para los colegiados y
personas destacadas, en base a sus méritos, al aporte a la medicina, a la sociedad y al
Colegio Médico mismo;
7. Elegir y destituir de su cargo a los directivos que violen los reglamentos del Colegio
Médico; y
8. Todas las atribuciones que esta Ley no atribuye a otros órganos del Colegio Médico.
Sección Segunda
Consejo Médico Nacional
Art. 15 Conformación del Consejo Médico Nacional. Quórum
El Consejo Médico Nacional, es la instancia colegiada de decisión y apelación del
Colegio Médico. Se integra por los miembros de la Junta Directiva Nacional, los
titulares de los Órganos de Regulación y Control y los Representantes
Departamentales.
El Consejo Médico Nacional se reunirá ordinariamente una vez al año y
extraordinariamente cuando sea convocado a solicitud de cualquiera de los Órganos
nacionales o tres Representantes departamentales. Estará presidido por la Junta
Directiva Nacional.
El quórum se forma con la presencia de la mitad más uno de los convocados. En caso
de que no haya quórum, se convocará nuevamente a reunión a verificarse cuatro horas
más tarde; en este caso, el quórum se formará con la presencia de la tercera parte de
los convocados más uno.
Art. 16 Funciones del Consejo Médico Nacional.
Son funciones del Consejo Médico Nacional:
1. Aprobar los planes y presupuestos anuales presentados por la Junta Directiva
Nacional y los Órganos de Control y Regulación;
2. Aprobar la rendición anual de cuentas de las instancias nacionales del Colegio
Médico;
3. Dictaminar sobre los anteproyectos de reglamentos del Colegio Médico para ser
presentados al
Congreso Nacional por las instancias nacionales;
4. Resolver sobre las apelaciones de los colegiados y de las estructuras del Colegio
Médico por acciones o decisiones que los afecten;
5. Conocer y resolver sobre aquellos asuntos de trascendencia nacional que no
pueden ser resueltos por las estructuras convocantes;
6. Señalar las fechas de celebración de las reuniones ordinarias y extraordinarias del
Congreso Nacional; y
7. Suspender de su cargo a los Directivos que violen los reglamentos del Colegio
Médico.
Sección Tercera
Junta Directiva Nacional
Art. 17 Órgano Ejecutivo del Colegio Profesional de Medicina y Cirugía de
Nicaragua.
La Junta Directiva Nacional, es el Órgano Ejecutivo del Colegio Médico y tendrá la
representación legal del mismo. Se reunirá ordinariamente una vez al mes. De forma
extraordinaria, podrá ser convocado por el Presidente, a solicitud de cualquiera de sus
miembros. El quórum, se alcanza con la mitad más uno de sus miembros.
Art. 18 Conformación de la Junta Directiva Nacional.
La Junta Directiva Nacional estará conformada por un Presidente, un Vicepresidente,
un Secretario de Actas y Acuerdos, un Primer y Segundo Vocal, un Secretario de
Finanzas, un Secretario de Relaciones Públicas e Internacionales, un Secretario de
Asuntos Académicos y Científicos, un Secretario de Registro y Escalafón Médico, y un
Secretario de Asuntos Gremiales
Art. 19 Elección de los Miembros de la Junta Directiva Nacional.
Los miembros de la Junta Directiva Nacional, serán electos por el Congreso Médico
Nacional y durarán en sus funciones dos años. Podrán ser reelectos en forma
consecutiva para cargos diferentes y para un mismo cargo en períodos alternos.
Art. 20 Requisitos para ser Miembro de la Junta Directiva Nacional.
Para ser miembro de la Junta Directiva Nacional se requiere:
1. Estar en pleno de sus derechos civiles y como colegiado;
2. No tener juicios penales pendientes en su contra;
3. No tener cuentas pendientes con la Secretaría de Finanzas del Colegio Médico;
4. Ser nicaragüense y haber residido en el país al menos en los tres últimos años.
Art. 21 Atribuciones de la Junta Directiva Nacional.
Son atribuciones de la Junta Directiva Nacional:
1. Cumplir y hacer cumplir los Códigos, Normativas, Reglamentos y todas las
resoluciones aprobadas por el Congreso, el Consejo Médico Nacional, el Tribunal de
Bioética, la Comisión de Contraloría y el Consejo Nacional Electoral;
2. Publicar anualmente en los diarios de mayor circulación en el país, la lista completa
de los profesionales colegiados;
3. Elaborar en forma bianual los planes de trabajo y el presupuesto del Colegio Médico,
sometiéndolo a la aprobación por el Congreso Nacional;
4. Elaborar el cronograma anual de actividades, para la aprobación del Consejo Médico
Nacional, en base al presupuesto disponible;
5. Convocar al Congreso y al Consejo Médico Nacional en la forma que señala esta
Ley;
6. Tramitar las denuncias relacionadas con el ejercicio profesional;
7. Tomar todas las medidas necesarias para la protección de la libertad del ejercicio y
los derechos profesionales de los colegiados;
8. Eximir del pago de cuotas a los colegiados cuando haya causa justificada;
9. Nombrar comisiones consultivas, designando a sus miembros;
10. Emitir la identificación para los colegiados.
11. Nombrar representantes del Colegio Médico ante cualquier institución que requiera
su participación;
12. Presentar al Congreso Nacional, en reunión ordinaria, el informe general de
ejecución presupuestaria y los balances financieros, con el visto bueno de la Comisión
Nacional de Contraloría.
Sección Cuarta
De las Representaciones Departamentales
y de las Regiones Autónomas de la Costa Atlántica
Art. 22 Delegaciones Territoriales.
Las Representaciones Departamentales y de las Regiones Autónomas de la Costa
Atlántica, son las únicas delegaciones territoriales reconocidas por el Colegio Médico y
velan por el cumplimiento de todas las disposiciones establecidas por éste en su
territorio. El Representante Propietario es el delegado oficial por el Departamento o
Región Autónoma ante el Consejo Médico Nacional y cuanta con un primero y segundo
suplente. Todos ellos serán elegidos por períodos de dos años, no pudiendo ser
reelectos para el mismo cargo en períodos consecutivos. Las representaciones
Departamentales y de las Regiones Autónomas de la Costa Atlántica deben reunirse,
al menos bimensualmente, con los Representantes de las Asociaciones y Sociedades
Médicas existentes en su territorio, a fin de coordinar acciones del gremio médico a
nivel local.
Sección Quinta
De las Instancias de Regulación y Control del Colegio Médico
Art. 23 Instancias de Regulación.
Son instancias de regulación y control del Colegio Médico, aquellas encargadas de
supervisar las actividades de los afiliados y los miembros directivos con el objeto de
aplicar las medidas correctivas necesarias cuando se produzca incumplimiento y/o
violación a los fines y normas establecidas en las leyes, Normativa Interna, Códigos y
reglamentos. Sus disposiciones son de obligatorio cumplimiento para las estructuras y
miembros colegiados, independientemente del cargo o autoridad que ostentan.
Sección Sexta
Del Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética
Art. 24 Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética.
El Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética, es el órgano encargado de conocer y
calificar las faltas a la ética o mala práctica en el ejercicio de la profesión,
estableciendo las sanciones que procedan según la gravedad de cada caso. Está
facultado para retirar, temporal o definitivamente la licencia para el ejercicio
profesional.
Art. 25 Integración del Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética. Requisitos de
sus Miembros.
El Tribunal estará compuesto por tres médicos colegiados electos en comicios
nacionales por un período de dos años, los que pueden ser reelectos por un solo
período adicional y que deben cumplir los siguientes requisitos:
1. Ser nicaragüense;
2. Estar en el uso pleno de sus derechos civiles y como colegiado;
3. No tener juicios penales pendientes en su contra;
4. Haber residido en el país al menos en los últimos cinco años;
5. Tener un mínimo de quince años en el ejercicio de la profesión; y
6. Ser mayor de cuarenta años de edad.
Art. 26 Presidente del Tribunal de Honor o Tribunal de Bioética.
El Presidente del Tribunal, será designado por los integrantes de esta instancia.
Art. 27 Secretario de Actas y Acuerdos.
El Secretario de Registro y Escalafón Médico de la Junta Directiva Nacional actuará
como Secretario de Actas y Acuerdos de dicho Tribunal. No será parte deliberante.
Art. 28 Principios. Atribuciones y Funcionamiento.
Sus atribuciones y funcionamiento estarán regulados por los siguientes principios:
1. Toda persona natural o jurídica que se considere afectada, por la acción u omisión a
los principios y compromisos de la bioética médica, podrán efectuar la denuncia
correspondiente ante las delegaciones territoriales del Colegio Médico, los que están
obligados a registrar todas las denuncias.
2. Antes de abrir una causa en el Tribunal de Bioética, debe haber una acción
mediadora entre las partes, ante la presencia de una comisión nombrada por el
Representante del Colegio Médico en el territorio. En caso de no llegar a acuerdo, el
caso deberá ser enviado al Tribunal de Bioética.
3. Para su funcionamiento, el Tribunal de Bioética, deberá constituir comisiones
permanentes o especiales, formadas por médicos colegiados, que serán los
responsables de dictaminar si hubo o no faltas a la ética y recomendar las sanciones
correspondientes a los miembros del Tribunal.
4. Si en el concepto del Tribunal, el contenido de la denuncia permite establecer la
presunción de violación de normas de carácter penal, civil o administrativo,
simultáneamente con las sancionas reglamentarias, los hechos se pondrán en
conocimiento de la autoridad competente.
5. El Tribunal de Bioética y sus Comisiones debe regirse por un Reglamento Interno,
aprobado por el Congreso Nacional.
6. Los médicos encausados, pueden recibir asesoría legal de un profesional del
derecho.
Art. 29 Resoluciones del Tribunal de Bioética.
Las resoluciones del Tribunal de Bioética son de obligatorio cumplimiento para todos
los médicos a los que se les haya concedido licencia para el ejercicio de la medicina y
cirugía y las autoridades del Colegio Médico.
Sección Séptima
De la Comisión Nacional de Contraloría
Art. 30 Funciones.
La Comisión Nacional de Contraloría, es el órgano encargado de conocer, auditar y
dictaminar, sobre el uso de los recursos y el cumplimiento de las normas y
procedimientos administrativos y contables de las estructuras del Colegio Médico.
Art. 31 Composición y Requisitos de sus Miembros.
La Comisión Nacional de Contraloría, estará compuesta por tres profesionales
colegiados, electos en comicios nacionales por un período de dos años, podrán ser
reelectos por un solo período adicional.
Deben cumplir los siguientes requisitos:
1. Ser nicaragüense;
2. Ser colegiado en el uso pleno de sus derechos civiles y de sus derechos como
colegiados;
3. No tener juicios penales pendientes en su contra;
4. No tener cuentas pendientes con la Secretaría de Finanzas del Colegio Médico;
5. Haber residido en el país al menos en los últimos cinco años;
6. Tener un mínimo de diez años en el ejercicio de la profesión; y
7. Ser mayor de treinta y cinco años de edad.
Art. 32 Designación del Presidente de la Comisión Nacional de Contraloría.
El Presidente de la Comisión será designado por los integrantes de la Comisión
Nacional de Contraloría.
Sección Octava
Del Consejo Nacional Electoral
Art. 33 Consejo Nacional Electoral.
El Consejo Nacional Electoral, es el órgano encargado de organizar, preparar y
supervisar el proceso electoral de los miembros directivos a nivel nacional y
departamental.
Art. 34 Integración. Requisitos.
El Consejo Nacional Electoral, estará compuesto por tres médicos, electos en comicios
nacionales por un período de dos años. Pueden ser reelectos por un solo período
adicional.
Los miembros del Consejo Nacional Electoral deben cumplir con los siguientes
requisitos:
1. Ser nicaragüense;
2. Estar en el uso pleno de sus derechos civiles y de colegiado;
3. No tener juicios penales pendientes en su contra;
4. No tener cuentas pendientes con la Secretaría de Finanzas del Colegio Médico;
5. Haber residido en el país al menos durante los últimos cinco años;
6. Tener un mínimo de diez años en el ejercicio de la profesión; y
7. Ser mayor de treinta y cinco años de edad.
Art. 35 Designación del Presidente.
El Presidente del Consejo Nacional Electoral será designado por los integrantes del
mismo.
Art. 36 Funciones.
Sus funciones y atribuciones específicas estarán determinadas por el Reglamento
correspondiente.
Capítulo IV
De las Elecciones
Art. 37 Elecciones.
Los miembros de la Junta Directiva Nacional, el Tribunal de Bioética, la Comisión de
Contraloría y el Consejo Nacional Electoral, serán electos mediante sufragio directo y
secreto por todos los miembros del Colegio Médico. Los Representantes
Departamentales o de Regiones Autónomas, serán electos por los miembros del
Colegio Médico que laboran en el territorio correspondiente. Todas las elecciones
deberán ser organizadas y supervisadas por el Consejo Nacional Electoral.
Capítulo V
Del Patrimonio
Art. 38 Ingresos del Colegio Médico.
El Colegio Médico, tendrá las siguientes fuentes de ingreso:
1. Las cotizaciones de los colegiados, que serán fijadas por el Congreso Nacional en
reunión ordinaria;
2. Emisión de licencias para el ejercicio profesional;
3. Excedentes que se produzcan por servicios y actividades que desarrolle el Colegio
Médico;
4. Venta de papel membretado y estampillas para adherir en los certificados de salud
expedidos por los miembros del Colegio Médico; y
5. Otros ingresos.
Art. 39 Aporte Presupuestario del Estado.
El Gobierno de la República, deberá fijar una partida presupuestaria para financiar las
actividades de registro y habilitación del Colegio Médico. Esta práctica se fijará
anualmente de acuerdo a un estimado de los gastos administrativos que ocasionan el
registro y habilitación. Las partidas presupuestarias correspondientes se entregarán de
acuerdo a los procedimientos de ley.
Capítulo VI
Régimen Disciplinario
Sección Primera
Infracciones
Art. 40 Faltas Leves.
Cometen faltas leves en el ejercicio profesional, los profesionales médicos y cirujanos
que por acción u omisión incurran en las siguientes conductas:
1. Divulgar las enfermedades de cualquiera de sus usuarios;
2. Prescribir medicamentos que no tengan registro sanitario, aunque en el envase se
indique que se encuentra en trámite de registro;
3. La omisión de su obligación de exhibir en lugar visible el listado de derechos de los
usuarios de los servicios de salud establecidos en el artículo 4 de la presente Ley;
4. No cumplir en tiempo, forma o calidad, con la atención clínica- quirúrgica a que se
comprometió con el usuario, siempre que tal incumplimiento agrave la patología del
mismo; y
5. No cumplir con la obligación de señalar en la prescripción de medicamentos, el
nombre comercial del producto de marca y su nombre genérico.
Art. 41 Faltas Graves.
Cometerán faltas graves en el ejercicio profesional, los médicos y cirujanos que por
acción u omisión incurran en las siguientes conductas:
1. Experimentar en los usuarios de sus servicios con medicamentos, procedimientos
clínicos o quirúrgicos que no tengan demostrada su eficacia terapéutica;
2. Aplicar procedimientos o terapias de alto costo que prolonguen innecesariamente el
ciclo de curación y rehabilitación, existiendo otros procedimientos o terapias que curen
de forma directa y con menor costo;
3. Aplicar terapias o intervenciones quirúrgicas, que el profesional no esté capacitado
para ejecutar, por carecer de la especialidad académica respectiva;
4. Negar atención médica a personas que se presenten en situación de emergencia;
5. Prescribir medicamentos, ordenar exámenes clínicos o intervenciones quirúrgicas,
sin que de previo, haya preguntado al usuario si padece de enfermedades crónicas o
alérgicas;
6. Comprometerse a curar a una persona a sabiendas que por lo avanzado de su
enfermedad, no exista posibilidad de curarlo o rehabilitarlo;
7. Haber incurrido en la comisión de tres faltas leves en un periodo de tres años.
Art. 42 Faltas muy Graves.
Comete falta muy grave el profesional médico que incurra en la comisión de tres faltas
graves en un periodo de tres años o en una sola cuando ésta ocasione la muerte o
daños graves e irreversibles en la salud de sus usuarios.
Sección Segunda
Sanciones
Art. 43 Sanciones.
Se aplicarán las siguientes sanciones:
1. Las faltas leves se sancionarán con amonestación por escrito con copia a su
expediente como colegiado y multa de dos mil a diez mil córdobas;
2. Las faltas graves se sancionarán con suspensión temporal del ejercicio profesional
de uno a seis meses y multa de diez mil a cincuenta mil córdobas.
3. Las faltas muy graves se sancionarán con suspensión temporal de seis meses a
cinco años, y multa de cincuenta mil córdobas a cien mil córdobas. En caso de
reincidencia, se aplicará la cancelación de su licencia para ejercer la profesión médica.
Las sanciones se aplicarán sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que
corresponda, o de las que se establecen en el Capítulo VIII (De las Sanciones) de la
Ley Nº. 588 "Ley General de Colegiación y del Ejercicio Profesional".
Sección Tercera
Procedimiento Disciplinario. Recursos
Art. 44 Procedimiento Disciplinario.
El procedimiento disciplinario se establecerá en el Código de Ética que al efecto
apruebe el Colegio Médico.
Art. 45 Recurso de Revisión y de Apelación.
Contra las resoluciones del Tribunal de Bioética, podrá interponerse recurso de revisión
ante el mismo Tribunal y de apelación ante la Junta Directiva Nacional del Colegio
Médico, agotándose con ello la vía administrativa, pudiendo el interesado, recurrir ante
la Sala correspondiente del Tribunal de Apelaciones de su circunscripción territorial a
interponer recurso de lo contencioso-administrativo.
Capítulo VII
Disposiciones Transitorias
Art. 46 Convocatoria a Elección de la Primer Junta Directiva.
En un plazo máximo de sesenta días después de la entrada en vigencia de esta Ley, el
Ministerio de Salud, a través de la Dirección General de Regulación para la Salud,
convocará a través de dos diarios de circulación nacional durante tres días
consecutivos, siendo la última convocatoria con treinta días de anticipación, a
Asamblea General de Profesionales de la Medicina y Cirugía de Nicaragua,
debidamente inscritos en el Registro que lleva dicha Dirección, para que elijan a la
Junta Directiva Nacional, que con carácter provisional de dos años, cumplan con las
siguientes tareas:
1. Efectuar el registro de todos los médicos del país;
2. Elaborar una propuesta de reglamento para el funcionamiento de cada uno de los
órganos del Colegio Médico; y
3. Organizar el primer Congreso Médico Nacional, el que aprobará los Reglamentos de
los Órganos del Colegio Médico y elegirá una Comisión Electoral provisional, que
organizará los primeros comicios nacionales y territoriales en un lapso no mayor de
sesenta días de su integración.
Art. 47 Inhibición para los Miembros de la Junta Directiva Provisional.
Los miembros de la Junta Directiva Provisional, no podrán ser candidatos en la
elección de la primer Junta Directiva.
Art. 48 Entrega de Registros de Médicos y su Documentación.
Una vez entrada en vigencia esta Ley, el Ministerio de Salud, por medio de la Dirección
de Normación y Registro, deberá facilitar copia electrónica de los registros de médicos
y su documentación respectiva a la Junta Directiva Provisional.
Art. 49 Adquisición de Personalidad Jurídica.
El Colegio adquirirá su personalidad jurídica, una vez que entre en vigencia su
respectiva Ley Creadora y sea publicada en La Gaceta, Diario Oficial, su Normativa
Interna y Código de Bioética.
Art. 50 Vigencia.
Esta Ley entrará en vigencia después de su publicación en cualquier medio escrito de
comunicación social, sin perjuicio de su posterior publicación en La Gaceta, Diario
Oficial.
Dado en la Sala de Sesiones de la Asamblea Nacional, en la ciudad de Managua, a los
veinticuatro días del mes de Septiembre del año dos mil nueve. Ing. René Núñez
Téllez, Presidente de la Asamblea Nacional. Dr. Wilfredo Navarro Moreira, Secretario
de la Asamblea Nacional.
Por tanto. Téngase como Ley de la República. Publíquese y Ejecútese. Managua,
cinco de Noviembre del año dos mil nueve. DANIEL ORTEGA SAVEDRA,
PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE NICARAGUA.
Universidad Centroamericana
UCA
ENCUESTA
Orientación: Egresada de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad
Centroamericana (UCA) trabaja en la Monografía titulada: “La negligencia médica y
sus efectos en Materia Penal.”Como forma de culminación de estudios superiores,
solicita su colaboración para responder la siguiente encuesta que se le presentamos:
I. ASPECTOS GENERALES
1.
Edad_______ 2. Sexo________ 3. Profesión u Oficio_____________________
4. país_____________________ 5. Ciudad_________________
II. ASPECTOS ESPECIFICOS
1. ¿Tiene usted, conocimiento sobre qué es la Negligencia Médica?
a). Si____
b). No_____
2. ¿Se dan muchos casos de Negligencia Médica en nuestro país?
a). Si____
2.
b). No_____
Seleccioné cual de las siguientes opciones considera como negligencia médica:
a. Negativa de prestar atención medica _____
b. La inadecuada asistencia del servicio de salud____
c. Cualquier resultado negativo del trabajo del medico_____
4. ¿Alguna vez, usted o algún miembro de su familia ha sido víctima de Negligencia
Médica?
a). Si_____
b. No______
¿De qué tipo? _________________________________________________
5. ¿Se tomaron acciones en contra de las personas que cometieron la Negligencia?
a). Si_____
b. No______
6. Si la respuesta anterior es positiva, ¿Qué tipo de acción tomaron los familiares?
_____________________________________________________________________
________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
________________________
7. ¿De qué acciones tuvo conocimientos que las Autoridades responsables de
resolver esta situación?
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
________________________________
8. Conforme a su experiencia sobre el tema de Negligencia ¿Qué podría sugerirle a
las Autoridades para disminuir la Negligencia Médica?
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
______________________________________
9. ¿Qué le sugiere a la población en general y a los profesionales de medicina para
disminuir
La Negligencia Médica?
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
_______________________________________
Entrevista realizada a Operadores de Justicia: Jueces Local y de Distrito
Penales de Granada, Secretarios de Actuaciones y Abogados Litigantes.
1) ¿Tiene usted, conocimiento sobre qué es la Negligencia Médica?
2) ¿Se dan muchos casos de Negligencia Médica en nuestro país?
3) ¿Por qué causas usted considera que se dan la Negligencia Médica?
4) ¿Qué tipo de acciones se toman en contra de la Negligencia Médica,
hay acciones en conjunto con otras entidades?
5) ¿Qué respuestas dan las Autoridades en los casos de Negligencia
Médica?
6) ¿Qué le sugiere a la población en general y a los profesionales de
medicina con respecto a La Negligencia Médica para evitar la misma?
Cirujano Plástico Reconstructiva y Estética
Entrevista realizada a Profesionales de Medicina
1) ¿Tiene usted, conocimiento sobre la Negligencia Médica?
2) ¿Se dan muchos casos de Negligencia Médica en nuestro país?
3) ¿Porque factores considera usted que se dan la Negligencia Médica?
4) ¿Qué tipo de acciones administrativas toman las autoridades en
contra de los profesionales de la medicina que comenten Negligencia
Médica?
5) ¿Qué le sugiere a los profesionales de medicina con respecto a la
Negligencia Médica?
6) ¿Qué le sugiere a la población en general con respecto a la
Negligencia Médica?
7) ¿Está informado usted como profesional de la medicina de las
sanciones que usted puede sufrir si llega a cometer alguna
Negligencia Médica?
8) ¿Usted como medico puede protegerse para no cometer alguna
Negligencia Médica? ¿Cómo?