ACCIONES, NEGOCIACIÓN, TRANSACCIONES SUJETAS A AUTORIZACIÓN Concepto 2008055737-001 del 2 de octubre de 2008. Síntesis: Las transacciones que están sujetas a autorización de esta entidad son aquellas que conllevan la adquisición del 10% o más de las acciones suscritas de cualquiera de las entidades sometidas a la vigilancia de esta Superintendencia, sea que se realicen a través de una sola operación o de varias que se ejecuten en forma simultánea o sucesiva y de toda transacción por cuya virtud el adquirente incremente el porcentaje del diez por ciento mencionado, cualquiera que sea el monto de las acciones a adquirir. Las negociaciones de acciones que se realicen sin contar con la autorización de la Superintendencia Financiera, cuando esta resulte necesaria, están afectadas con ineficacia, lo que implica que el acto jurídico afectado no produce efectos, y en consecuencia se tiene como si nunca hubiera existido. «(…) manifiesta su interés en adquirir el 10% de las acciones de una sociedad comisionista de bolsa agropecuaria, y solicita que esta Superintendencia le aclare la siguiente inquietud: “(...) sí por algún motivo la superintendencia financiera y la BNA no aprueban dicha negociación que pasarla (sic) con dicho compromiso adquirido en el contrato (sic)”. “De no ser el contrato de compraventa el documento a realizar cual es el tipo de documento que debo diligenciar para adquirir dichas acciones?”. Sobre el particular, proceden los siguientes comentarios: En primer lugar, considero pertinente informarle que esta entidad no es competente para emitir conceptos en relación con los tipos de contratos o documentos que deban suscribirse para realizar negocios entre particulares. Adicionalmente, teniendo en cuenta que de la celebración de un contrato se derivan derechos y obligaciones para las partes contratantes, corresponde a éstas pactar las cláusulas que resulten necesarias para definir el procedimiento a seguir en el caso de presentarse una situación como la expuesta en su consulta, a fin de evitar que a futuro se originen eventos que puedan resultar gravosos para cualquiera de los que hubiesen suscrito el mismo. No obstante lo anterior, en lo que se refiere a la negociación de acciones de entidades sometidas a la vigilancia de esta Superintendencia, a título ilustrativo considero pertinente señalar lo siguiente: De conformidad con el numeral 1° del artículo 88 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero1, en concordancia con lo dispuesto en la Circular Externa 14 del 1998 de la antigua Superintendencia de Valores, “Toda transacción de inversionistas nacionales o extranjeros que tenga por objeto la adquisición del diez por ciento (10%) o más de las acciones en suscritas de una entidad sometida al control y vigilancia de la Superintendencia Financiera, ya se realice mediante una o varias operaciones de cualquier naturaleza, simultáneas o sucesivas o aquellas por medio de las cuales se incremente dicho porcentaje, requerirá so pena de ineficacia, la aprobación del Superintendente Financiero, guíen examinará la idoneidad, responsabilidad y carácter de las personas interesadas en adquirirlas (...).” (Subrayado fuera de texto). Como se observa, la citada disposición señala que las transacciones que están sujetas a autorización de esta entidad son aquellas que conllevan la adquisición del diez por ciento (10%) o más de las acciones suscritas de cualquiera de las entidades sometidas a la vigilancia de esta Superintendencia, sea que se realicen a través de una sola operación o de varias que se ejecuten en forma simultánea o sucesiva. De igual forma esta sujeta a dicha aprobación, toda transacción por cuya virtud el adquirente incremente el porcentaje del diez por ciento mencionado, cualquiera que sea el monto de las acciones a adquirir. Cabe precisar que el término “transacción” está referido a cualquier acto jurídico unilateral o bilateral, sin consideración a su naturaleza, en virtud del cual una persona puede llegar a adquirir acciones de una entidad vigilada por esta Superintendencia, tales como: compraventa, suscripción, permuta, dación en pago, cesión de activos y pasivos, fiducia mercantil, etc. Adicionalmente, me permito señalarle que, de acuerdo con lo previsto por el artículo 88 del EOSF, las negociaciones de acciones que se realicen sin contar con la autorización de la Superintendencia Financiera, cuando esta resulte necesaria, están afectadas con ineficacia, consecuencia jurídica que opera de pleno derecho, esto es, no requiere de declaración judicial. Se debe precisar que la ineficacia implica que el acto jurídico afectado no produce efectos, y en consecuencia se tiene como si nunca hubiera existido. Por tal circunstancia, en algunos casos los contratos a través de los cuales se realizan este tipo de negociaciones, han sido condicionados por las partes intervinientes a la obtención de la respectiva autorización. Ahora bien, en lo que tiene que ver con el trámite que debe surtirse ante esta entidad, le informo que con el propósito de facilitar la gestión de los trámites que requieren autorización o aprobación, esta Superintendencia a través de la Circular Externa 007 del 17 de marzo del 2008, implementó las “Listas de trámite” las cuales contienen los requisitos y documentos que las entidades vigiladas y controladas deben acreditar. Adjunto para su conocimiento copia del documento en mención. ______________ 1 Norma aplicable a, entre otras, las sociedades comisionistas de bolsa en virtud de la remisión hecha por el articulo 22 de la Ley 964 del 2005. Cabe precisar que tal listado no constituye óbice para que esta Superintendencia solicite documentos y aclaraciones adicionales cuando lo estime conveniente. (…).»