Salarios por accidente o enfermedad inculpable

SECCION OPERATIVA
PRACTICA LABORAL
Por Patricia Maccaferri
Salarios por accidente o enfermedad inculpable
En el transcurso de una relación laboral, los trabajadores pueden sufrir accidentes o
enfermedades, cuya causa sea ajena a la labor realizada. Se trata de los "accidentes o
enfermedades inculpables" que nada tienen que ver con la prestación del trabajo, en cierta
manera, responden al riesgo genérico y propio de la vida 1 .
No cualquier accidente o enfermedad encuadra bajo el concepto de "inculpable", sino sólo
aquellas dolencias que revisten ciertos requisitos: se producen durante la vigencia del
contrato de trabajo, deben resultar ajenas a la voluntad o intencionalidad del trabajador,
como también extrañas al trabajo e impedir la normal prestación de servicios 2 .
Durante la suspensión de la prestación de servicios con motivo de un accidente o
enfermedad inculpable, el trabajador tendrá derecho a percibir su remuneración durante un
período de tres meses, si su antigüedad en el servicio fuera menor de cinco años y de seis
meses, si fuera mayor. Estos plazos se duplicarán si el trabajador tuviera cargas de familia
(art. 208 RCT).
SALARIOS POR ENFERMEDAD
La contraprestación que tendrá derecho a percibir el trabajador, durante los plazos previstos
por el art. 208 RCT, revisten el carácter de "remuneración", conforme lo estatuido por la
propia norma, no encontrándose enumerada dentro de las prestaciones no remuneratorias
del art. 7 de la ley 24.241 3 y en atención a que el art. 12 del mismo cuerpo legal se refiere
exclusivamente como prestación no remuneratoria a la indemnización por incapacidad
permanente, sin mencionar los salarios por enfermedad inculpable (arg. art. 10 ley citada) 4
Dicha remuneración deberá ser liquidada conforme a la que percibía el trabajador en el
momento de la interrupción de los servicios, con más los aumentos que durante el período
de interrupción fueren acordados a los de su misma categoría por aplicación de una norma
legal, convención colectiva de trabajo o decisión del trabajador (art. 208 RCT).
En el supuesto que el salario estuviera integrado por remuneraciones variables, se liquidará
en cuanto a esta parte, según el promedio de lo percibido en el último semestre de
prestación de servicios, no pudiendo en ningún caso, resultar inferior a la que hubiese
percibido el trabajador de no haberse operado el impedimento.
1
Derecho del Trabajo, Váquez Vialard Antonio, Tomo I, pág. 371.
Tratado del Derecho del Trabajo, Vázquez Vialard Antonio, Tomo IV, 1983, Ed. Astrea, pág.144.
3
Contrato de Trabajo, Etala Carlos Alberto, comentario artículo 208 RCT.
4
Práctica Laboral, Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 856.
2
De la revisión de los distintos conceptos y rubros que integran la remuneración del
trabajador, han surgido diversos criterios de interpretación de la norma, en especial respecto
de las denominadas remuneraciones variables.
CASO 1 . Trabajadores con sueldo fijo
•
Los salarios por enfermedad ascenderán a la suma correspondiente a la
remuneración del trabajador al momento de contraer la incapacidad, por
"hora, día o mes" según el caso, con más los aumentos que sean dispuestos
durante la interrupción de la prestación laboral.
•
Los trabajadores jornalizados deberán percibir la retribución correspondiente
a los días que, de no haber estado incapacitados, habrían trabajado, no así de
los restantes, ya que el art. 208 LCT "garantiza el salario" pero no otorga en
cambio una "prestación asistencial por enfermedad". También tendrán
derecho al cobro de días feriados y días no laborables, en los casos
dispuestos por los artículos 166 y 167 RCT 5 .
No corresponderá tomar como base de cálculo ni el promedio -previsto para
remuneraciones variables- ni tampoco el mejor sueldo. "Es improcedente tomar la
mejor remuneración a los efectos de calcular los salarios por enfermedad, ya que el
art. 208 1° párrafo, in fine de la L.C.T., dispone de modo expreso que corresponde
liquidar promedios" (CNAT SALA III, 30.09.97. "Boixader, Eduardo D c.
Multicanal S.A. s. diferencias de salarios").
En cuanto al divisor para la obtención del valor día, la doctrina del fallo Plenario
269 del 15.11.69 en autos "Rosasco Julio c/Segba" sostiene que en relación al
personal mensualizado, resulta ajustado dividir por la cantidad de días trabajados y
no por 25 siguiendo el cálculo aplicable para la liquidación de las vacaciones. "El
criterio utilizado en la empresa SEBGA de dividir por 30.417 el salario mensual
para el pago de días de enfermedad o accidente no infringe las normas legales que
rigen el instituto".
CASO 2. Trabajadores con remuneraciones variables o mixtas
5
•
En el supuesto de trabajadores remunerados exclusivamente mediante
sueldos variables, corresponderá dividir el total de las remuneraciones
percibidas por el trabajador, durante los seis meses anteriores, por los días
efectivamente trabajados 6 .
•
Si por su parte la remuneración fuera mixta (parte variable más fijo), deberá
adoptarse este criterio de cálculo de los salarios por enfermedad en la parte
variable y el comentado en el punto anterior respecto del fijo mensual.
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pag. 281.
Ley de Contrato de Trabajo. López - Centeno - Fernández Madrid, citados en Contrato de
Trabajo, Carlos Alberto Etala, pág. 526.
6
En términos generales el concepto de "remuneración variable" previsto por el art.
208 RCT se refiere a todas las contraprestaciones complementarias que recibe el
trabajador con motivo de su rendimiento o esfuerzo personal, reflejado en el pago de
comisiones, premios por producción o por disposiciones convencionales o
contractuales como asignaciones por título, idiomas, antigüedad, etc.
Así se ha entendido que integran el salario computable las horas extraordinarias, los
viáticos que se liquiden sin obligación de rendir cuentas, los premios o primas a la
producción y adicionales por trabajos prestados en condiciones especiales, adicional
por título técnicos, secundarios o por idiomas, las bonificaciones por antigüedad 7
Se ha resuelto "...la inclusión de remuneraciones complementarias y de los
incrementos resultantes de una mayor dedicación del trabajador (adicionales y horas
extras), se justifica plenamente, pues ésta es la única forma de proporcionar al
trabajador enfermo la misma condición remuneratoria de cuando se encontraban en
actividad. (CNAT SALA I, 25.03.86. TYSS 1986-847).
Las horas extras trabajadas con habitualidad en el período anterior al de inicio de la
licencia por enfermedad ... forman parte integrante de la remuneración. (SC
BUENOS AIRES Julio 3 1990 TYSS 1990- 790).
Los premios o primas de producción integran el salario computable .... (CNAT
SALA I marzo 25 1986 TYSS 1986-547).
Para decidir si los premios o primas de producción integran el salario computable en
caso de enfermedad inculpable cabe acudir, como principio de interpretación, a la
solución que se da en materia de vacaciones con respecto al rubro horas extras (arts.
11 y 155 LCT) (CNAT SALA I, marzo 25.1986. TYSS 1986-547).
Se deben incluir los premios por "asistencia y puntualidad", si el accionante los
percibía habitualmente y no se sustrajo al cumplimiento de la prestación a su cargo,
por un hecho voluntario -lo que llevaría implícita la pérdida del premio- por lo que
lo contrario implicaría reducir el salario -art. 208- (CNAT SALA III, mayo 17-1984
TYSS 1985, 715. En igual sentido Trib. Trab. nro. 2 Quilmes noviembre 12-1981,
TYSS 1982-495).
En sentido contrario se sostiene que las "horas extras" no integran el concepto de
remuneración variables a las que se refiere el art. 208 RCT y no corresponde su
pago con el criterio del promedio del semestre que se indica en tal precepto. Debe
estarse en cambio a la situación concreta en el puesto de trabajo del trabajador,
durante su ausencia, para verificar si, de no haberse producido la circunstancia
impediente, él habría trabajado en exceso de la jornada legal. Definición ésta a la
que en principio, debe arribarse con abstracción de lo sucedido con anterioridad a su
7
Práctica Laboral. Fernández Madrid Juan Carlos. 3° Edición, pág. 858.
incapacitación, sin perjuicio de que ello pueda ser valorado como un indicio de los
ocurrido 8
Caso 3. Prestaciones en especie
Conforme a lo dispuesto por el art. 208 RCT "... las prestaciones en especie que el
trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad será
valorizadas adecuadamente...". El cómputo de su valor sólo corresponde en el caso
de que exista privación de la prestación que origine una disminución efectiva en el
patrimonio del trabajador. Si surge del convenio colectivo, deberá estarse a lo
previsto en este último 9 .
El caso más típico es el del comedor del establecimiento, resultando evidente que el
trabajador durante el período de interrupción en la prestación del servicio, dejará de
recibir la comida diaria. En esta hipótesis, se ha entendido que el trabajador debe
recibir una cantidad de dinero suficiente para compensar el beneficio que ha dejado
de recibir con motivo de su incapacidad temporal, cuyo valor deberá ser estimado a
valores reales, en el supuesto que no se encuentre previsto contractual o
convencionalmente 10 .
"Resulta procedente el reclamo de tickets canasta por el lapso en que la actora
estuvo impedida de prestar tareas por razones de salud, ya que el art. 208 LCT
dispone que las prestaciones en especie que el trabajador dejare de percibir como
consecuencia del accidente o enfermedad será valorizadas adecuadamente" (CNAT
SALA III, 10.05.2001. "Dimet María v. Máxima SA AFJP" Jurisprudencia de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis pág. 202).
Caso 4. Aumentos salariales
Los salarios por enfermedad deberán incluir los aumentos que durante el período de
interrupción fueran acordados a los trabajadores de la misma categoría por
aplicación de una norma legal, convención colectiva de trabajo o decisión del
empleador (art. 208 RCT).
La disposición alcanza al incremento dispuesto por el artículo 1 del Decreto 392/03,
reglamentado por la Resolución ST 64/2003, aplicable a todos los trabajadores del
sector privado en relación de dependencia, comprendidos en el régimen de
negociación colectiva en los términos de la Ley 14.250 y sus modificatorias.
8
Incapacidad temporaria y contrato de trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pág. 283.
Ley de Contrato de Trabajo. López - Centeno - Fernández Madrid Tomo II, pág. 958 y Práctica
Laboral, Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 858.
9
10
Práctica Laboral Empresaria, Fernández Madrid Juan Carlos, Tomo I, pág. 527).
EXTENSIÓN
DEL PAGO DE SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGÚN LAS MODALIDADES DE
CONTRATACIÓN
Caso 1. Período de Prueba
Durante el período de prueba el trabajador tiene derecho a las prestaciones por
accidente y enfermedad inculpable, que perdurará exclusivamente hasta la
finalización del período de prueba si el empleador rescindiere el contrato de trabajo
durante ese lapso (T.O. Ley 25.250). Se ha cuestionado la norma por no haberse
reparado en que, por hechos extraños al trabajador y al empleador, la prueba no
puede cumplirse, implantándose una suerte de "subsidio", cuyo pago se carga al
empleador, trastocando a un instituto destinado al mejor conocimiento previo de las
partes 11 .
Caso 2. Trabajo de Temporada, contrato de trabajo a plazo fijo y eventual.
El trabajador que sufre una enfermedad o accidente inculpable, contratado bajo las
modalidades especiales referidas, gozará de los beneficios correspondientes al
régimen de licencia y salarios por enfermedad.
Cuando la incapacidad temporaria excede el término contractual, se interpreta que el
trabajador tendrá derechos a salarios por enfermedad únicamente hasta el fin de la
temporada o vencimiento del plazo o cumplimiento de la eventualidad prevista al
momento de la contratación.
"En el trabajo de temporada el pago de salarios por enfermedad cesa con el
cumplimiento de los períodos que corresponden al ciclo o temporada, ya que
durante dicho receso el trabajador carece de derecho a salarios, por lo que por
aquella vía no puede ser modificada la naturaleza y modalidades del contrato.
(CNAT SALA VIII, marzo 28-1989. TySS 1989-440).
PLAZO
DE VIGENCIA DE LOS SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGÚN LAS
FAMILIA"
"CARGAS
DE
Existe un vacío normativo sobre qué debe entenderse por "cargas de familia". El art. 208
RCT únicamente establece que en los casos que el trabajador tuviera "cargas de familia",
los períodos durante los cuales tendrá derecho a percibir su remuneración se extenderán a
seis y doce meses, según la antigüedad.
•
11
12
Parte de la doctrina (Justo López, Perugini, entre otros) entienden que son "cargas
de familia" las contempladas en la ley de obras sociales por considerarla "ley
análoga" (art. 11 LCT), que tiene por finalidad prevalente el amparo, en otra
perspectiva de la salud de los trabajadores 12 . De tal modo quedaría comprendido
Nota El nuevo período de prueba de la ley 25.250 por Hugo R. Carcavallo, TySS 2000, pág. 484.
Práctica Laboral. Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 895.
dentro del concepto de "cargas de familia" al grupo familiar descripto por la ley de
obras sociales.
La ley de Obras Sociales considera beneficiarios del sistema al titular y a su grupo
familiar primario (cónyuge, hijos solteros hasta 21 años y hasta los 25 años
inclusive que estén a exclusivo cargo del afiliado titular, que cursen estudios
regulares oficialmente reconocidos por la autoridad pertinente, hijos incapacitados y
a cargo del afiliado titular mayores de 21 años, los hijos del cónyuge y los menores,
cuya guarda y tutela haya sido acordada por autoridad judicial o administrativa).
También se incluye a las personas que convivan con el afiliado titular y reciban de
éste trato familiar ostensible. Podrá también autorizarse como beneficiarios a otros
ascendientes o descendientes por consanguinidad del afiliado y que estén a su cargo
(art. 9 ley citada) 13 .
•
Otro sector de la doctrina sostiene que el concepto debe circunscribirse al régimen
de asignaciones familiares.
•
Mientras que una tercera postura va más allá de la ley de asignaciones familiares y
debe estarse a las disposiciones en la materia del Código Civil en sus artículos 367 y
siguientes, los cuales se refieren a la obligación de otorgar alimentos entre parientes
por consanguinidad y por afinidad.
En un pronunciamiento judicial, se hizo referencia a la ley de asignaciones
familiares, entendiéndose que comprende el supuesto en que la trabajadora
embarazada percibe la asignación del hijo por nacer -prenatal-. (Cámara de
Apelaciones Concepción del Uruguay Entre Ríos, sala del trabajo, Febrero 23.2000.
TySS 00-931:937).
CONCURRENCIA CON OTROS SUPUESTOS DE SUSPENSIONES LABORALES
CASO 1. Suspensión por causas económicas o disciplinarias
La suspensión por causas económicas o disciplinarias dispuestas por el empleador
no afectará el derecho del trabajador a percibir la remuneración por los plazos
previstos, sea que aquélla se dispusiera estando el trabajador enfermo o accidentado
o que estas circunstancias fueran sobrevinientes (art. 208 RCT último párrafo).
El empleador debe abonar los salarios por enfermedad inculpable, pero tiene la
opción de aplicar la suspensión durante la enfermedad, o determinar que luego del
alta médica comience a correr la suspensión o se complete el período faltante 14 .
La circunstancia de que se mantenga o renazca el derecho al salario, no significa
que la "suspensión" dispuesta por el trabajador "desaparezca". En este sentido cabe
advertir que la suspensión "disciplinaria" tendrá para el trabajador todas las
13
14
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisolía Julio Armando. Pág 499.
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisolía Julio Armando. pag. 498.
consecuencias negativas del "antecedente", pero, al igual que en las suspensiones
por "causas económicas", implicará para el empleador el consumo en su extensión
de los plazos previstos en los arts. 220, 221 y 222 RCT 15 .
CASO 2 Suspensión de las actividades normales del establecimiento por
vacaciones por un período superior (art. 153 RCT).
El trabajador incapacitado al momento de producirse o que se incapacite en el curso
de la suspensión reglada por el art. 153 LCT goza frente a ella del derecho a percibir
"salarios por enfermedad" en los términos del art. 208 LCT, entendiéndose que debe
aproximarse esta causal a la prevista para suspensiones por causas económicas 16 .
CASO 3 Suspensión preventiva
Para la determinación del pago de salarios por enfermedad, en el supuesto de la
suspensión preventiva regulada por el art. 224 RCT, se diferencia si la suspensión se
originó en denuncia criminal efectuada por el empleador o si la misma derivó de
denuncia efectuada por terceros o en procesos promovidos de oficio y se diese el
caso de privación de la libertad del trabajador.
Atento la falta de solución normativa, se ha distinguido si la incapacidad temporaria
es anterior o posterior a la privación de libertad del trabajador. De encontrarse ya
incapacitado el trabajador, su detención posterior no debería afectar su derecho al
cobro de salarios, ya que la circunstancia impeditiva no tendría aptitud para alterar
la expectativa de prestación laboral del empleador -que "no contaba con ella". Por el
contrario la incapacitación inculpable sobreviniente a la privación de la libertad, no
debería renacer el derecho del trabajador a los salarios 17
CASO 4. Huelga
Parte de la doctrina entiende que debe aplicarse el principio de la "primera
suspensión en el tiempo" (Sardegna), Sin embargo este criterio no es pacífico en
atención a que se interpreta a contrario sensu que si participando el trabajador en la
medida de fuerza comunica a su empleador una enfermedad o accidente inculpable,
debe entenderse que el trabajador ha dejado de adherir a ella y por lo tanto renace su
derecho a la remuneración (Ackerman).
CASO 5 Quiebra
Existe también en relación al período suspensivo del art. 186 de la ley 19.551, un
vació normativo sobre si corresponde o no el pago de salarios por enfermedad o
accidente inculpable durante el mismo. Se han esgrimido opiniones doctrinarias en
15
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 292
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 293 cita a
Fernández Madrid.
17
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 295
16
ambos sentidos, con fundamento en que no corresponde frente a la quiebra
invocarse situaciones particulares como en sentido contrario entendiéndose que
prevalece el pago de salarios por enfermedad, quedando interrumpida la suspensión
de la norma comercial.
CASO 6. Licencia sin goce de haberes
Al no devengarse haberes durante el período de licencia sin goce, tampoco
correspondería el pago de salarios por enfermedad. Así se ha resuelto que: "Carece
de derechos al pago de salarios por enfermedad el trabajador que goza de una
licencia sin goce de sueldos convenida con el empleador, puesto que no existía
expectativa de su parte a percibir contraprestación alguna en ese período" (CNAT
SALA VIII, 23.3.89 Argüello, Miguel v. Countser SA DT 1989-A-991).
CASO 7. Vacaciones
La finalidad de las vacaciones es distinta de la que motiva la protección legal de la
enfermedad, la ley busca que el trabajador, sano y en condiciones de trabajar,
disponga libremente de algunos días por año para descansar física y mentalmente,
para disfrutar plenamente de la vida familiar y el esparcimiento en general. La
enfermedad genera derecho a vacaciones sin limitación alguna y en las mismas
condiciones que el trabajo efectivo, por lo que debe admitirse la postergación del
cumplimiento sin privar por ello al trabajador de su derecho (CNAT SALA III,
15.6.2001. Orozco María v. Rodamientos Platense SRL Jurisprudencia del Derecho
del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, pag 201).