Renuncia al derecho de preferencia en la suscripción de acciones

220-001675
Asunto: Renuncia al derecho de preferencia en la suscripción de acciones.
Me refiero a su comunicación remitida vía e-mail y radicada en esta entidad con el número 2001-01-124072, por
medio de la cual hace referencia al derecho de preferencia establecido en los estatutos sociales de una compañía,
donde se consagra que no habrá lugar al citado derecho cuando la asamblea general autorizare su inobservancia
para un determinado caso concreto, y formula las siguientes inquietudes:
"1. No existiendo en los estatutos un quórum ni una mayoría especial para tomar la decisión, se puede entender
que habrá quórum con la mitad más una de las acciones suscritas y que la decisión se tomará con la mitad más una
de las acciones representadas en la reunión?".
"2. El accionista propietario de las acciones que se pretenden enajenar sin lugar al derecho de preferencia puede
votar válidamente en la reunión de la Asamblea en que se decida la autorización para inobservar el derecho de
preferencia o por el contrario se deberá declarar impedido?".
Sea lo primero manifestarle que el Derecho de Preferencia se predica entorno a tres escenarios diferentes, cuales
son: en la suscripción de acciones, en la negociación de acciones y en la negociación del derecho de
suscripción de acciones.
Ahora bien, toda vez que su planteamiento hace relación al primer escenario, es preciso realizar las siguientes
precisiones de orden temático y jurídico:
El Derecho de Preferencia en la suscripción de acciones: Conforme lo consagrado en el artículo 388 de la
Legislación Mercantil, el citado derecho se da frente a toda nueva suscripción de acciones, donde los accionistas
tienen derecho a suscribir preferencialmente las acciones que les corresponden en proporción a las que posean en la
fecha en que se apruebe el reglamento a menos que por estatutos se haya pactado el que la colocación de
acciones se realice sin sujeción al mencionado derecho o que el máximo órgano social de la compañía
haya decidido lo contrario, según lo dispuesto en el numeral 5 del artículo 420.
La citada norma legal, de manera clara consagra que el máximo órgano social de la sociedad puede "Disponer que
determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin sujeción al derecho de preferencia, para lo cual se
requerirá el voto favorable de no menos del setenta por ciento de las acciones presentes en la reunión".
En este orden de ideas, con relación a su primera inquietud, debemos manifestarle que dicho planteamiento no
es legalmente viable, por cuanto partiendo de la base de que en los estatutos sociales de la compañía, no se
encuentra pactado quórum para deliberar ni mayoría para tomar la determinación que nos ocupa, aquel se
configura con un número plural de asociados que represente, por lo menos la mitad más una de las acciones
suscritas. En cuanto hace con la mayoría para tomar tal determinación, es indispensable que se esté a lo consagrad
o en el numeral 5 del artículo 420 citado.
En lo referente a su segunda inquietud, basta entonces afirmar que las acciones no suscritas en el acto de
constitución y las que se emitan posteriormente, serán colocadas a través de un reglamento de suscripción, razón
por la cual resulta inapropiado hablar del "accionista propietario de las acciones ...", siendo preciso acudir
nuevamente a lo previsto en el citado artículo 420 numeral 5.