AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Relativa al tema de la autonomía

AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
Relativa al tema de la autonomía de la voluntad se han recibido 16 ponencias, que
tratan los siguientes puntos:
1. La diversidad de regímenes patrimoniales matrimoniales. Conveniencia e
inconveniencia.
2. Pautas a tener en cuenta en la legislación que regule la posibilidad de optar entre
diferentes regímenes patrimoniales matrimoniales.
a. Forma de realizar la opción.
b. Régimen legal supletorio para el supuesto de falta de opción
c. Momento de la opción
d. Inscripción registral
e. Posibilidad de modificar el régimen convencional o legal
f. Convenciones celebradas en el extranjero.
g. Responsabilidad frente a las deudas alimentarias y de mantenimiento del hogar
conyugal.
3. Contratos entre cónyuges.
a. prohibiciones de contratación. Conveniencia o inconveniencia
4. Convenios de liquidación de la sociedad conyugal.
5. Régimen de deudas en el régimen patrimonial matrimonial
Expondremos los argumentos dados por los ponentes en estos temas y luego
abriremos el debate en el orden expuesto.
I – AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. UNICIDAD O DIVERSIDAD DE
REGIMENES PATRIMONIALES MATRIMONIALES.
Al respecto se han sostenido dos posiciones absolutamente contrarias, por un
lado se propugna la necesidad de mantener un único régimen patrimonial matrimonial
de comunidad de bienes y de ganancias , mientras que otras ponencias proponen la
posibilidad de que las legislaciones permitan a los cónyuges optar entre diversos
regímenes patrimoniales matrimoniales. Vamos enumerar las razones que fundamentan
ambas posturas.
UNICIDAD DE REGIMENES
PLURALIDAD DE REGIMENES
La autonomía de la voluntad sede frente al Debe reconocerse la autonomía de la
“deber ser” cuando el valor jurídico lo voluntad en el ámbito del acto jurídico
requiere.
familiar, limitada por la moral, las buenas
Los valores jurídicos de solidaridad y costumbres, la buena fe, el abuso del
responsabilidad hacen necesario que exista derecho y el interés familiar. Estos límites
un único régimen de comunidad.(Carrasco no autorizan a suprimir la libertad entre los
– Méndez -Borgonovo )
cónyuges. ( Lloveras- Juárez)
Se debe revalorizar la autonomía de la
voluntad como reguladora de derecho ya
que ni el intervencionismo estatal, ni el
mejor legislador, ni la mejor sentencia
podrán dar a las partes una mejor respuesta
que la que ellos se puedan dar. ( Tavano)
Evita
la
negociación
entre
futuros Nadie mejor que las partes conocen sus
contrayentes.
verdaderos
deseos
y
sus
verdaderas
necesidades. (Tavano)
Es disvalioso incorporar el cálculo y el Resulta contradictorio que los futuros
egoismo a través de negocios pecuniarios.
contrayentes que antes de casarse están en
armonía no puedan pactar sobre su
régimen patrimonial y si lo puedan hacer
cuando se divorcian y la armonía esta rota.
(Tavano)
Ninguno de los partidos políticos lo Ha sido Propuesto Por el Proyecto de
propugna (Borgonovo)
modificación del Código Civil propuesto
por la Comisión creada por Decreto 46892. Representativa de todos los partidos
políticos.
La diversidad de regímenes es impulsa Ha sido propuesto por las
Xi primeras
por los cenáculos de las facultades Jornadas Nacionales de Derecho Civil
privadas (Borgonovo)
1987.
Las
Jornadas
Bonaerenses
de
Derecho Civil Comercial y Procesal 1994.
Las XvI Jornadas Nacionales de Derecho
Civil 1997
Busca proteger intereses exclusivos de Los diferentes modelos de familia no
personas de gran fortuna a quienes admiten una respuesta única
preocupa la ganancialidad de las acciones
de dividendo
En el caso del viudo o divorciado que se va En el caso de segundas nupcias un régimen
a casar su nueva esposa merece igual legal único no da satisfacción a las
respeto que la anterior. (Borgonovo)
expectativas legítimas de los contrayentes
que advienen a una nueva unión legal con
una situación patrimonial compleja.
La protección de la familia requiere Los criterios conocidos no pueden seguir
cimentar patrimonialmente la comunidad sosteniéndose solo como obsequio a la
familiar y acentuar la idea de comunidad. tradición. Frente a una realidad familiar
(Faraoni – Esquivo – Servel.)
diversificada es imposible sostener la
existencia de un régimen patrimonial
único. ( Tavano)
La diversidad de regímenes son contraria a En la actualidad no existe un solo modelo
la idiosincrasia de nuestro país. No existe de familia, la concepción matrimonial
una necesidad social en la reforma regulada por Velez debe ser revisada frente
(Carrasco Méndez)
a una realidad social diferente ( Tavano
El régimen de separación de bienes El sistema de ganancialidad protege la
determina la ausencia de participación de tarea femenina y la computa al mismo
un cónyuge en la prosperidad del otro valor que los aportes masculinois. Pero
aunque haya mediado colaboración del desconoce muchas otras situaciones. Y no
primero. Esto es injusto para la mujer en cabe duda que los distintos regímenes
los países en que la mayor parte de la responden a distintas finalidades.
actividad económica sigue en manos de los
hombres.
Notorio retroceso estadístico que sufre la La opción no es no es obligatoria, sino que
elección de regímenes alternativos en es una opcíón y aunque solo sea ejercida
países que fueron su baluarte como por una minoría no se advierte el
Francia.
fundamento de negarle a quien lo requiere
la posibilidad de optar.
En la época de la sanción del Código Civil Todos los países del Mercosur admiten
la mayoría de los países poseían diversidad diversidad de regímenes, y la mayoría de
de regímenes, no obstante Veles optó por los países del sistema continental europeo
un único régimen en aras al interés lo han aceptado (Lloveras- Juárez
familiar.(Carrazo Méndez)
La diversidad de régimen será fatal para la La falta de diversidad de regímenes
estabilidad de la familia (Borgonovo)
favorece la existencia de concubinatos de
aquellas parejas que no quieren verse
sometida a un régimen legal único.
II - DIVERSIDAD DE REGIMENES SU REGULACIÓN.
Pautas a tener en cuenta en la legislación que regule la posibilidad de optar entre
diferentes regímenes patrimoniales matrimoniales.
a. Tipo de regímenes para optar.
Existe coincidencia absoluta que uno de los regímenes entre los que se podría
optar es el régimen de comunidad de ganancias. En cuanto a los demás.
Lombardi propone que el segundo régimen sea el de separación de bienes que
atiende la necesaria independencia de gestión de algunos patrimonios, que no se
desentienda de la obligación de ambos esposos de contribuir al sostén del hogar; pero
no ve la conveniencia de aceptar un régimen de participación como los que
establece el derecho alemán o el español .
La posibilidad de opción debe limitarse a uno de los regímenes patrimoniales
matrimoniales que el legislador regule, no existiría libertad de configuración. Los
regímenes entre los que se podría optar serían los regímenes de separación de bienes,
régimen de participación de las ganancias y régimen de comunidad.
b. Forma de realizar la opción.
Se propone que las convenciones sobre el régimen de bienes se realicen en:

Escritura pública. (Lloveras- Juárez)

Por instrumento privado con firma certificada. (Lloveras- Juárez)

Por instrumento público.(Lloveras- Juárez)

Por declaración en formulario especial por ante el oficial Público del Registro
del Estado y Capacidad de las personas.

Instrumento privado homologado por juez competente.( Silvia Castillo
c. Régimen legal supletorio para el supuesto de falta de opción
A falta de opción entre los cónyuges el régimen supletorio es el régimen de
comunidad de ganancias. Lloveras- Juárez- Lombardi
d. Momento de la opción
La opción por el régimen convencional patrimonial debe poder hacerse en el
acto de celebración del matrimonio, antes del mismo o durante su vigencia.
Debe fijarse un plazo mínimo para ejercer la opción
e. Inscripción registral,
Lombardi propone que se inscriba en el registro de Estado Civil y Capacidad de
las personas en el acta y en los registros de bienes muebles e inmuebles se debe dejar
constancia del estado civil y del régimen patrimonial que los rige.
En igual sentido Lloveras y Norma Juanes Proponen que las convenciones
matrimoniales originales y modificatorias se inscriban en el Registros del Estado Civil y
Capacidad de las personas y en el registros donde conste la titularidad los bienes que
corresponda en el caso de los registrales. En el caso de que uno de los cónyuges sea
comerciante se hará la respectiva anotación en el Registro Público de comercio.
f. Posibilidad de modificar el régimen convencional o legal
Se admite la posibilidad de modificar el régimen convencional o legal por
acuerdo de partes. Lloveras- Juárez Lombardi
Lombardi a su vez propone que pueda ser modificado por decisión judicial para
pasar del régimen de comunidad al de separación ( art. 1294 del Código Civil Pero no
admite pasar del régimen del régimen de separación al de comunidad por decisión
judicial porque se lesionarían legítimas expectativas de quien contrajo matrimonio
entendiendo que con ello no comprometía su independencia patrimonial
g. Convenciones celebradas en el extranjero.
h. Responsabilidad frente a las deudas alimentarias y de mantenimiento del hogar
conyugal.