ACTA DE INFRACCiÓN Datos de la Empresa

MINISTERIO
DE TRABAJO
E INMIGRACiÓN
INSPECCION
SEGURIDAD
PROVINCIAL
DE TRABAJO
SOCIAL OE ZAAAGOZA
Y
ACTA DE INFRACCiÓN
Datos del Acta
~
l
Acta de Infracción N°:
Fecha:
1_~~m_.mL11
L2010
]
Materia:
J
Otros sujetos responsables (Ver anexo):
SI:
N.I.F./CJ.F.:
.....
Seguridad Social
m]
D
NO:
~
Datos de la Empresa
Nombre
Empresa:
mJ
ciales
Actividad:
Domicilio:
J
C.C.C.:
~....
Localidad:
El/la Inspector/a de Trabajo y Seguridad Social que suscribe en uso de las facultades que le otorga la Ley 42/1997, de 14 de
Noviembre, Ordenadora de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social (B.O.E. de 15 de Noviembre de 1997), y el Real Decreto
Legislativo 5/2000 de 4 de agosto, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden
Social (B.O.E. de 8 de Agosto de 2000), y el Real Decreto 928/1998 de 14 de mayo (B.O.E. de 3 de Junio de 1998), por el que se
aprueba el Reglamento
sobre procedimiento
para la imposición de sanciones por infracciones
de actas de liquidación
de cuotas de la Seguridad Social, hace constar:
en el orden social y para la extensión
(Ver cuerpo del Acta en páginas siguientes)
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Que a consecuencia de la Orden de Servicio
emitida por el Jefe Provincial de la
Inspección de Trabajo y Seguridad Social en Zaragoza, a la que se acompaña escrito de
la Administración 50/04 de la Dirección Provincial en Zaragoza de la Tesorería General de la
Seguridad Social, se da inicio a las actué:l~Lqn~sinspectoras encaminadas a la exigencia de
resoonsabilidad administrativa en la empresa
_____
y cuyos demás datos constan en este acta de infracción.
,.
1.- Los hechos que determinan la existencia de infracción son los siguientes:
En el escrito referenciado de la Administración 50/04 de la O.P. de la Tesorería General de la
Seguridad Social, en adelante Tesorería, se informa a esta Inspección que la empresa referenciada ha
presentado con fecha 09/10/2009 solicitud de alta en el Convenio Especial de Empresarios y
Trabajadores sujetos a Expediente de Regulación de empleo que incluyen trabajadores con 55 o más
años, no habiendo formalizado el aval correspondiente de acuerdo con el arto 20, apartado 2.1 de la
Orden TAS/2865/2003 y ello pese al tiempo transcurrido. Igualmente se comunica que por parte de la
citada Administración se ha acordado la caducidad de la solicitud de alta en el Convenio Especial y se
acompañaban los nombres y demás datos de la empresa y dos trabajadores afectados.
Como antecedentes citar que en octubre de 2009 la meritada empresa instó de la Autoridad
laboral la aprobación de Expediente de Regulación de Empleo de extinción de los contratos de trabajo
de acuerdo con lo prevenido en el arto51 de la Ley del estatuto de los Trabajadores, TR. aprobado por
RDLeg. 1/1995, de 24 de marzo.
y que en 20 de octubre de 2009 por la Subdirección de Trabajo en Zaragoza del Departamento
de Economía, Hacienda y Empleo de la Diputación General de Aragón, se dictó resolución por la que
estimando el pedimento de la emoresa se orocedía a autorizar a la misma las extinciones solicitas
entre las que se encontraban
-,
los dos mayores de 55 años.
En la fecha en que este acta se extiende la empresa no ha formalizado el convenio especial a
que se refiere el arto 51.15 del citado Estatuto de los Trabajadores.
En 14 de septiembre de 2010 se procedió a citar
al objeto de aclarar su situación,
solicitándole diversos documentos al respecto y la carta emitida con acuse de recibo nos fue devuelta
por desconocido en el domicilio habitual en el que la empresa normalmente había sido localizada.
2.- Preceptos sustantivos infringidos:
El ya citado arto 51 de la Ley del estatuto de los Trabajadores en su apartado 15 dice:
" Cuando se trate de expedientes de regulación de empleo de empresas no incursas en procedimiento
concursal, que incluyan trabajadores con cincuenta y cinco o más años de edad que no tuvieren la
condición de mutualistas el1 de enero de 1967, existirá la obligación de abonar las cuotas destinadas
a la financiación de un convenio especial respecto de los trabajadores anteriormente señalados en los
términos previstos en la Lev General de la Sequridad Social.".
A su vez el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido
de la Ley General de la Seguridad Social, en su disposición adicional trigésima primera, Régimen
jurídico del convenio especial a suscribir en determinados expedientes de regulación de empleo,
establece:
"1. En el convenio especial a que se refiere el artículo 51.15 del texto refundido de la Lev del Estatuto
de los Trabaiadores. las cotizaciones abarcarán el periodo comprendido entre la fecha en que se
produzca el cese en el trabajo o, en su caso, en que cese la obligación de cotizar por extinción de la
prestación por desempleo contributivo, y la fecha en la que el trabajador cumpla los 65 años, en los
términos establecidos en los apartados siguientes.
2. A tal efecto, las cotizaciones por el referido período se determinarán aplicando al promedio de las
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bases de cotización del trabajador, en los últimos seis meses de ocupación cotizada, el tipo de
cotización previsto en la normativa reguladora del convenio especial. De la cantidad resultante se
deducirá la cotización, a cargo del Servicio Público de Empleo Estatal, correspondiente al periodo en el
que el trabajador pueda tener derecho a la percepción del subsidio de desempleo, cuando corresponda
cotizar por la contingencia de jubilación, calculándola en función de la base y tipo aplicable en la fecha
de suscripción del convenio especial.
Hasta la fecha de cumplimiento por parte del trabajador de la edad de 61 años, las cotizaciones serán
a cargo del empresario y se ingresarán en la Tesorería General de la Seguridad Social, bien de una
sola vez, dentro del mes siguiente al de la notificación por parte del citado Servicio Común de la
cantidad a ingresar, bien de manera fraccionada garantizando el importe pendiente mediante aval
solidario o a través de la sustitución del empresario en el cumplimiento de la obligación por parte de
una entidad financiera o aseguradora, previo consentimiento de la Tesorería General de la Seguridad
Social, en los términos que establezca el Ministerio de Trabajo e Inmigración.
A partir del cumplimiento por parte del trabajador de la edad de 61 años las aportaciones al convenio
especial serán obligatorias y a su exclusivo cargo, debiendo ser ingresadas, en los términos previstos
en la normativa reguladora del convenio especial, hasta el cumplimiento de la edad de 65 años o hasta
la fecha en que, en su caso, acceda a lapensión de jubilación anticipada, sin perjuicio de lo previsto en
el apartado 4.
"
En desarrollo de lo anterior se dictó la Orden TAS /2865/2003, de 13 de octubre, por la que se
regula el convenio especial en el Sistema de la Seguridad Social, en su arto 20 ordena:
"Artículo 20. Convenio especial de empresarios y trabajadores sujetos a expedientes de
regulación de empleo que incluyan trabajadores con 55 o más años.
El convenio especial celebrado en relación con los expedientes de regulación de empleo con empresas
no incursas en procedimiento concursal que incluyan trabajadores con 55 o más años de edad que no
tuvieren la condición de mutualistas el1 de enero de 1967, al que se refiere el apartado 15 del artículo
51 del Texto Refundido de la Lev del Estatuto de los Trabaiadores. se regirá por lo establecido en la
disposición adicional triqésima primera del Texto Refundido de la Lev General de la Sequridad Social.
así como por las disposiciones contenidas en el capítulo
siguientes:
1de
esta Orden. con las particularidades
1. La solicitud de esta modalidad de convenio especial deberá formularse durante la tramitación
del expediente de regulación de empleo. El convenio especial será suscrito por el empresario y
el trabajador, por un lado, y la Tesorería General de la Seguridad Social, por otro.
2. Las cuotas correspondientes a estos convenios especiales, determinadas conforme a lo
dispuesto en el apartado 2 de la indicada disposición adicional triqésima primera. serán objeto
de totalización por la Tesorería General de la Seguridad Social respecto de cada trabajador
hasta que éste cumpla 61 años de edad y por todas las contingencias incluidas en la acción
protectora del convenio especial.
Las cotizaciones a que se refiere el párrafo anterior serán a cargo exclusivo del empresario, que
podrá optar, respecto de todos los trabajadores, por realizar un pago único de las mismas, en
cuyo caso deberá manifestarlo por escrito a la Tesorería General de la Seguridad Social y
efectuar su ingreso en la misma dentro del mes siguiente al de la notificación por parte de dicho
Servicio Común de la cantidad a ingresar, o por solicitar de la Tesorería General de la
Seguridad Social el fraccionamiento de su pago en tantas anualidades como años le falten al
trabajador
o trabajadores
para cumplir los 61 años
de edad, con un máximo de seis años. En
este caso, el ingreso de la primera anualidad deberá realizarse en el plazo de treinta días
naturales a partir de la notificación de la cantidad a ingresar, presentando en el mismo plazo,
para responder de las cotizaciones pendientes, bien aval solidario suficiente a juicio de la
Tesorería General de la Seguridad Social o bien sustituyendo, con el consentimiento de dicho
Servicio Común, la responsabilidad del empresario por la de una entidad financiera o una
entidad aseguradora.
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2.1 El aval se presentará durante la tramitación del expediente de regulación de empleo y
habrá de tener validez desde la fecha en que se produzca el cese en el trabajo o, en su
caso, en que cese la obligación de cotizar por extinción de la prestación por desempleo
contributivo y hasta, al menos, un año después del vencimiento de la anualidad o
anualidades que garantiza.
En la citación a que hemos hecho referencia se solicitaba si la empresa esta incursa en
procedimiento concursal de los de la Ley 22/2003; no nos consta la iniciación de tal procedimiento.
Los anteriores preceptos se consideran infringidos.
3.- La anterior infracción está tipificada en los preceptos que a continuación se señalan.
PRIMERO.- Con carácter ilustrativo, conviene señalar que el número 15 del artículo 51 del
TRLET fue incorporado por el R.O. Ley 16/2001, de 27 de diciembre, transformado en la Ley 35/2002,
de 12 de Julio. de Medidas para el establecimiento de un sistema de jubilación gradual y flexible.
SEGUNDO.- Para llegar a determinar el tipo infractor aplicable a los incumplimientos derivados de la
obligación contenída en el referido artículo 51.15 del TRLET, ha de tomarse en consideración que la
Ley 35/2002 recoge los compromisos asumidos por el Gobierno en el Acuerdo para la Mejora y el
Desarrollo del Sistema de Protección Social suscrito el 9 de abril de 2001 por el Gobierno,CC.OO.,
CEOE y CEPYME, en relación con la flexibilidad de la edad de jubilación, a fin de dotar a la misma de
los caracteres de gradualidad y progresividad. Pero el hecho de que sea una norma de seguridad
social la que introduce el referido nO.15, no sería por sí mismo causa suficiente para determinar su
incardinación de dicha área. Por el contrario, será la propia naturaleza de la obligación impuesta en la
norma la que nos lleve a concluir que nos hallamos ante una infracción en materia de seguridad social.
En este sentido, es claro que la obligación recogida de manera expresa en el artículo 51.15 del TRLET
es una obligación de seguridad social al referirse a la "obligación de abonar las cuotas destinadas a la
financiación de un convenio especial". Siendo, pues, una cuestión referente a dicha materia ha de
ponerse en relación con la normativa articuladora propia de la regulación de la misma, conforme al
marco de cobertura de la situación por la vía instituida de convenio especial.
Así, en primer término la Disposición adicional trigésima primera de la Ley General de la Seguridad
Social, Texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, introducida por
la citada Ley 35/2002, de 12 de julio, establece en su apartado 1 que en el convenio especial a que se
refiere el apartado 15 del artículo 51 del TRLET, las cotizaciones abarcarán el período comprendido
entre la fecha en que se produzca el cese en el trabajo o, en su caso, en que se cese la obligación de
cotizar por extinción de la prestación por desempleo contributivo, y la fecha en la que el trabajador
cumpla los 65 años de edad.
El apartado 2 de dicha disposición adicional señala en su párrafo segundo que hasta la fecha de
cumplimiento por parte del trabajador de la edad de 61 años, las cotizaciones serán a cargo del
empresario y se ingresarán en la Tesorería General de la Seguridad Social, bien de una sola vez,
dentro del mes siguiente al de la notificación por parte del citado servicio común de la cantidad a
ingresar, bien de manera fraccionada garantizando el importe pendiente mediante aval solidario o a
través de la sustitución del empresario en el cumplimiento de la obligación por parte de una entidad
financiera o aseguradora, previo consentimiento de la Tesorería General de la Seguridad Social, en los
términos que establezca el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, (hoy, Trabajo e Inmigración).
Más concretamente, la regulación específica de este convenio especial se perfila a través del artículo
20.1 de la Orden TAS/2865/2003, de 13 de octubre, que establece que la solicitud de esta modalidad
de convenio especial deberá formularse durante la tramitación del expediente de regulación de
empleo. El convenio especial será suscrito por el empresario y el trabajador, por un lado, y la Tesorería
General de la Seguridad Social, por otro. El apartado 2 primer párrafo precisa que las cuotas
correspondientes a estos convenios especiales, serán objeto de totalización por la Tesorería General
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de Ja Seguridad Social respecto de cada trabajador hasta que éste cumpla 61 años de edad. El
segundo párrafo indica que las cotizaciones a que se refiere el párrafo anterior serán a cargo exclusivo
del empresario, que podrá optar, respecto de todos los trabajadores, por realizar un pago único de las
mismas, en cuyo caso deberá manifestarlo por escrito a la Tesorería General de la Seguridad Social y
efectuar su ingreso en la misma dentro del mes siguiente al de la notificación por parte de dicho
Servicio Común de la cantidad a ingresar, o por solicitar de la Tesorería General de la Seguridad
Social el fraccionamiento de su pago. La Disposición Final primera de dicha Orden aprueba el modelo
de convenio especial que acompaña como Anexo n.
TERCERO.- La cotización establecida para la formalización de dicho convenio especial ha de
reconducirse al marco propio de la cotización a la Seguridad Social. No otra cosa se desprende de los
preceptos anteriormente reseñados. Asimismo, la configuración como cuotas de la Seguridad Social se
deriva también del artículo 56.1 c) 10 del Reglamento General de Recaudación de la Seguridad Social
aprobado por R.D. 1415/04 de 11-6, aunque se refiera propiamente al plazo de ingreso de las cuotas.
Hay que entender, pues, que resulta una obligación de cotización para el empresario, directamente
impuesta por el Estatuto de los Trabajadores en su artículo 51.15 que no perderá carácter de
obligación de Seguridad Social por el hecho de haberse previsto en el marco de ordenación laboral,
relativo a los despidos colectivos.
En definitiva se trata de una infracción de las tipificadas como faltas de las de carácter grave en
el arto 22.3) de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social, Texto Refundido aprobado
por Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto
Artículo 22. Infracciones graves.
Son infracciones graves:
1.
2.
3. No ingresar, en la forma y plazos reglamentarios, las cuotas correspondientes que por todos
los conceptos recauda la Tesorería General de la Seguridad Social o no efectuar el ingreso en
la cuantía debida, habiendo presentado los documentos de cotización, siempre que la falta de
ingreso no obedezca a una situación extraordinaria de la empresa y que dicho impago de cuotas
y conceptos de recaudación conjunta con ellas no sea constitutivo de delito conforme al artículo
307 del Códiqo Penal.
4.- Graduación y Sanción:
Artículo 40. Cuantía de las sanciones.
d. Las infracciones señaladas en los artículos 22.3 y 23.1.b se sancionarán:
o
Primero. La infracción grave del artículo 22.3 se sancionará con la multa siguiente:
en
su grado mínimo, con multa del 50 al 65 % del importe de las cuotas de Seguridad
Social y demás conceptos de recaudación conjunta no ingresados, incluyendo
recargos, intereses y costas; en su grado medio, con multa del 65,01 alBO %; yen su
grado máximo, con multa de1BO,01al 100 %.
En 25 de agosto de 2010 se solicitó de la Administración50/04 se cuantificaseel importede lo
adeudado en cuotas por la empresa y en 09/09/2010 se nos contestó que el total importe a avalar
correspondientea los dos citados trabajadoresera de 50.775,75 euros.
Su 50 % asciende a 25.387,75 euros, siendo este el importe de la sanción al no apreciarse ninguna
circunstanciade las del arto39 TRLlSOS., que modifique la responsabilidad.
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Por lo que se propone la imposición de la sanción por un importe total de: 25.378,75 euros.
VEINTICINCO MIL TRESCIENTOS SETENTA Y OCHO EUROS CON SETENTA Y CINCO CÉNTIMOS
De conformidad con lo establecido en el artículo 40, del Real Decreto Legislativo 5/2000 de 4 de agosto (B.O.E. del 8 de Agosto del
2000).
Se advierte a la empresa que, de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 17.1 del Reglamento general sobre procedimientos para la
imposición de sanciones por infracciones de orden social y para los expedientes liquidatorios de cuotas de la Seguridad Social
aprobado por Real Decreto 928/1998 de 14 de mayo (B.O. E. de 3 de Junio de 1998), podrá presentar escrito de alegaciones en el
plazo de QUINCE DIAS HÁBILES contados desde el siguiente al de notificación de la presente Acta, acompañado de la prueba que
estime pertinente, dirigido al órgano competente para resolver el expediente.
Director/a General de Ordenación de la Seguridad Social
Con dirección en:
Jorge Juan, 59. 28001 MADRID
En el supuesto de no formalizarse escrito de alegaciones, la tramitación del procedimiento continuará hasta su resolución definitiva,
sin perjuicio del trámite de audiencia, que se entenderá cumplimentado en todo caso cuando en la resolución no sean tenidos en
cuenta hechos distintos de los reseñados en el Acta. En cumplimiento de lo dispuesto en el arto 42.4 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Régimen Juridico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo
Común (B.OE de 27 de
Noviembre de 1992), modificada por la Ley 4/1999, de 13 de enero (B.OE de 14 de Enero de 1999), se informa que el plazo máximo
establecido por el Real Decreto 928/1998 citado para dictar la resolución es de seis meses desde la fecha de la presente Acta,
transcurrido el cual se producirá la caducidad del mismo, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 44.2 de la Ley 30/1992. No
se computarán a tal efecto las interrupciones producidas por causas imputables al interesado o por la suspensión del procedimiento
a que se refiere el mencionado Reglamento, debiendo ser cursada la notificación en el plazo de 10 dias, a partir de la fecha de la
resolución.
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