TEMA IX.- Estructura y Ambito subjetivo de protección I.- Estructura de la Seguridad Social A) Los niveles de protección B) Los regímenes de Seguridad Social II.- Ambito subjetivo de protección de la Seguridad Social III.- La Administración de la Seguridad Social: Entidades gestoras y servicios comunes I.- Estructura de la Seguridad Social El actual sistema normativo de Seguridad Social en España está regulado por el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. Esta Ley es el resultado de una sucesión de leyes, que arranca de la Ley de Bases de la Seguridad Social de 28 de diciembre de 1963, texto que sigue simbólicamente vigente, aunque haya sido objeto de cuantiosas modificaciones muy dispares en ocasiones. A) Los niveles de protección La protección de Seguridad Social se configura en torno a dos niveles: -El nivel contributivo -El nivel no contributivo El nivel no contributivo se introduce con la Ley 26/1990, de 20 de diciembre, de Prestaciones no Contributivas. Hasta ese momento el sistema de Seguridad Social se limitaba a otorgar prestaciones a sujetos protegidos, que lo eran sobre la base de una relación profesional o de trabajo: es decir, la Seguridad Social protegía a las personas que se integraban en determinados colectivos profesionales que a través de su actividad laboral llevaban a cabo sus contribuciones económicas al sistema. En este sentido había un grupo de trabajadores por cuenta ajena encuadrados en el Régimen General, a los que se habían añadido otros colectivos de trabajadores (por cuenta ajena o por cuenta propia) cuya protección se otorgaba a través de los diferentes Regímenes Especiales. Estos dos niveles se configurarían como los mecanismos básicos dentro del sistema público de Seguridad Social. Junto a esta protección básica el propio sistema puede establecer mecanismos complementarios de protección, ya estén dirigidos a complementar las prestaciones otorgadas por dichos niveles, o a otorgar ayudas o prestaciones en ámbitos a los que normalmente no alcanza esta Seguridad Social Básica. Estaríamos hablando, en este caso, de la Seguridad Social complementaria. Para terminar, existiría un tercer nivel, que sería la protección de carácter privado, al que cada ciudadano puede acudir, de manera voluntaria y como complemento a la protección pública. Está constitucionalmente reconocido, dado que el artículo 41 de la Constitución, junto a la obligación de los poderes públicos de mantener un régimen jurídico de Seguridad Social que garantice la asistencia y prestaciones suficientes, reconoce que “La asistencia y prestaciones complementarias serán libres”. A tenor de 1 esta posibilidad nos vamos a encontrar como surgen un interesante conjunto de mecanismos de protección distintos de la Seguridad Social: mejoras voluntarias otorgadas por el empresario, planes y fondos de pensiones, mecanismos aseguratorios instrumentalizados a través de Mutualidades, etc… B) Los regímenes de Seguridad Social El sistema de Seguridad social incluye dentro de su campo de aplicación a todos los españoles cualesquiera que sea su sexo, estado civil y profesión, que residan y ejerzan su actividad en territorio nacional y estén incluidos dentro de los apartados siguientes: -Trabajadores por cuenta ajena en las distintas ramas de la actividad económica y en cualquiera de las modalidades contractuales admitidas en nuestro ordenamiento (fijos, de temporada, trabajadores a domicilio...) y con independencia de la categoría profesional del trabajador y de la forma y cuantía de la remuneración, y de la naturaleza común o especial de su relación laboral. -Trabajadores por cuenta propia o autónomos, sean o no titulares de empresas individuales o familiares, mayores de dieciocho años. -Socios trabajadores de Cooperativas de trabajo asociado -Estudiantes -Funcionarios públicos civiles y militares. El sistema de la Seguridad Social se estructura en regímenes, según se trate de trabajadores por cuenta ajena, autónomos, socios de Cooperativas, estudiantes, funcionarios o empleados de hogar, o bien, simplemente, sujetos protegibles por la vía de prestaciones no contributivas. Las personas incluidas dentro del sistema de la Seguridad Social pueden ser clasificadas dentro de tres conceptos básicos: régimen general, regímenes especiales y sistemas especiales. El régimen general está integrado por trabajadores por cuenta ajena de la industria y los servicios, regulado en el Título II de la LGSS. La LGSS establece que como regla general se encuentran incluidos dentro del sistema (sin prejuzgar su posterior inclusión en el régimen general o en uno especial) los trabajadores por cuenta ajena y asimilados. Se parte del concepto de trabajador por cuenta ajena del ET en sus diversas modalidades de contratación, con la edad mínima para trabajar (16 años) y cualquiera que sea la categoría profesional y el salario, el número de horas de trabajo, salvo que constituya actividad marginal y sea autorizada. Y estarán incluidos en el régimen general, porque se les incluye dentro del concepto de trabajadores por cuenta ajena, por asimilación, a los siguientes trabajadores: -personal de alta dirección. -conductores de vehículos de turismo al servicio de particulares 2 -personas que presten servicios retribuidos en las entidades e instituciones de carácter benéfico-social -personal contratado al servicio de notarías, registros de la propiedad y demás oficinas o centros similares -altos cargos de naturaleza política y miembros de las corporaciones locales con dedicación exclusiva que no sean funcionarios y parlamentarios autonómicos -personal dependiente de las Administraciones públicas funcionarial y no funcionarial -funcionarios interinos y de empleo y altos cargos no funcionarios -empleados o funcionarios de organizaciones internacionales También se han integrado en el Régimen General otros colectivos como -Reclusos que realicen trabajos penitenciarios retribuidos -Clero diocesano de la Iglesia Católica. Ministros del culto de las confesiones evangélicas, israelitas y musulmanas. -Prestaciones personales obligatorias -Personal investigador -Trabajos temporales de colaboración social -Deportistas profesionales Los regímenes especiales están establecidos para aquellas actividades profesionales en las que por su naturaleza, sus peculiares condiciones de tiempo y lugar o por la índole de sus procesos productivo merezcan una regulación especial. La especialidad de los regímenes especiales radica en la existencia de una regulación propia y distinta para colectivos específicos en la acción protectora, en las prestaciones, organización y financiación separada. Los regímenes especiales que se contemplan en la LGSS de 1994 son los siguientes: -Trabajadores agrarios, forestales o pecuarios. -Trabajadores autónomos o por cuenta propia -Trabajadores del mar -Mineros del carbón -Empleados del hogar -Estudiantes Respecto de los funcionarios públicos civiles y militares, el art. 10 LGSS los contempla dentro del sistema de la Seguridad Social, no obstante su régimen jurídico de Seguridad Social se regula por normas propias, si bien se ha iniciado un proceso de integración en el régimen general que ha comenzado con los funcionarios de la Administración Local y los de las Comunidades Autónomas. Lo demás constituyen todavía regímenes especiales periféricos, exteriores al sistema de la Seguridad Social y regulados por normas propias (funcionarios civiles del Estado MUFACE; funcionarios militares ISFAS; funcionarios de la Administración de justicia MUGEJU) Los regímenes especiales presentan algunos rasgos característicos: -Necesariamente cada Régimen Especial tiene que identificar su ámbito subjetivo de aplicación, que se identifica con sectores de la actividad económica que, en atención a sus particularismos en orden a su actividad, condiciones de trabajo o procesos de 3 producción requieren un tratamiento diversificado de protección por la Seguridad Social. -Una cobertura específica y propia de la acción protectora para cada régimen. -Un tratamiento específico económico-financiero y de gestión administrativa. En cada régimen especial hay singularidades en la ordenación de las denominadas relaciones formales, esto es, la de encuadramiento, y las financieras, la de cotización. En consecuencia las cuestiones relativas a la financiación, organización y procedimientos de gestión administrativa presentan igualmente aspectos de diversidad. La inclusión en el sistema de la Seguridad Social puede tener lugar en el régimen general o en alguno de los regímenes especiales, o en los dos a la vez, si se trata de la realización de dos actividades que den lugar a la inclusión del sujeto en más de un régimen de la Seguridad Social (pluriactividad), bien simultáneamente, bien de modo sucesivo a lo largo de la vida profesional del trabajador. Los sistemas especiales no son sino peculiaridades que se establecen respecto a algunos regímenes y que no afectan a aspectos sustantivos o de contenido básico del régimen jurídico, sino a aspectos meramente formales como son los actos de encuadramiento, afiliación, forma de cotización o recaudación. Tenemos los siguientes: -Empresas de exhibición cinematográfica, salas de baile, discotecas y salas de fiesta -Manipulado y empaquetado del tomate fresco por cosecheros exportadores -Manipulado y envasado de frutas y hortalizas y conservas vegetales -Industria resinera -Servicios extraordinarios en la hostelería -Encuestadores de empresas de estudios de mercado y opinión pública -Estibadores portuarios. Algunas de las características más destacadas de los sistemas especiales son las siguientes ( a titulo de ejemplo veremos dos): -A) en las empresas de exhibición cinematográfica, salas de baile, discotecas y salas de fiesta y otros locales análogos respecto del personal de plantilla que no trabaje todos los días de la semana: Presentación durante los cinco días naturales de cada mes, parte de alta, con relación nominal de trabajadores y los días fijos de trabajo de cada semana durante dicho período. Regulación especial en caso de existir situación de pluriempleo en actividad de este sistema y a la vez en otra distinta -B) En los servicios extraordinarios de hostelería, café, bares y similares Ha de tratarse de servicios extraordinarios de acuerdo con la normativa laboral del sector. Para estar dentro de este sistema especial se exige la habitualidad, que se da cuando el trabajador realiza al menos 30 servicios extraordinarios dentro del trimestre anterior, salvo que sea el primero de cada año en que sólo se exigirán15. Se computarán todos los servicios aunque el trabajador en un mismo día haya prestado más de uno. Cada servicio se considerará como un día de cotización. 4 II.- Ambito subjetivo de protección de la Seguridad Social Dentro de la denominación de ámbito subjetivo del Sistema de Seguridad Social se hace aquí referencia a dos instituciones normativas: la que se refiere a los sujetos “implicados” en ese sistema (empleador y trabajador, básicamente) y, sobre todo, al conjunto de personas que resultarán beneficiarios de las prestaciones sociales en que el Sistema mismo se realiza. La evolución de la Seguridad Social nos muestra una tendencia a la “universalidad subjetiva” (cobertura de toda la población), aunque no para todo tipo de prestaciones satisfechas por el sistema de Seguridad Social. Por otra parte, el campo de aplicación de la Seguridad Social se ha ido deslaboralizando. Si bien la figura central sigue siendo el trabajador por cuenta ajena en el régimen general o en los especiales, sin embargo, ha ido incorporando a su campo de aplicación nuevos sujetos que desarrollan su actividad, no ya bajo la figura del contrato de trabajo, sino mediante otras relaciones jurídicas. Para ello la normativa de Seguridad Social ha tenido que utilizar el concepto de “asimilados” a trabajadores para incorporar a su campo de aplicación en el régimen general o en los especiales a los nuevos sujetos o colectivos que, como consecuencia de la evolución económica, social y del mercado de trabajo, han ido surgiendo. También se parte del concepto de trabajador por cuenta ajena con contrato de trabajo para ser titular de prestaciones de desempleo. También aquí se ha producido una extensión de las prestaciones a otros sujetos que no tienen contrato de trabajo, sino relaciones jurídicas excluidas de los arts 1 y 2 del ET, como, por ejemplo, funcionarios interinos, contratados administrativos o socios de Cooperativas de trabajo asociado. Además, la tendencia a ir más allá de la figura del trabajador por cuenta ajena como centro neurálgico del campo de aplicación del sistema de la Seguridad Social ha dado lugar a la creación de regímenes especiales para sectores de actividad específicos, o para figuras ajenas al campo laboral (trabajadores autónomos, funcionarios, etc...) que han acentuado la tendencia expansiva de la Seguridad Social, pero bajo la forma de una excesiva fragmentación, resultado de un proceso histórico aluvional. La tendencia expansiva de la Seguridad Social ha llevado, muy recientemente, a desarrollar un segundo escalón de la Seguridad Social, el nivel no contributivo. Dentro de este nivel se incluyen “a efectos de las prestaciones de modalidad no contributiva, a todos los españoles residentes en territorio nacional”. El título jurídico por el que se produce la inclusión no es realizar una actividad profesional, sino carecer de rentas, ser ciudadano español residente pero solo respecto de las prestaciones de asistencia sanitaria; invalidez; jubilación; hijo a cargo. III.- La Administración de la Seguridad Social: Entidades gestoras y servicios comunes El art. 41 de la CE establece que los poderes públicos mantendrán un régimen público de Seguridad social para todos los ciudadanos que garantice la asistencia y prestaciones 5 sociales suficientes ante situaciones de necesidad, especialmente en caso de desempleo, indicando que la asistencia y prestaciones complementarias serán libres. La primera gran reforma se produce con la publicación del RDL 36/78, de 16 de noviembre, que, en función de lo acordado en los Pactos de la Moncloa crea un sistema de participación institucional de los agentes sociales favoreciendo la transparencia y racionalización de la Seguridad Social, así como el establecimiento de un nuevo sistema de gestión. El Estado tiene la competencia en la gestión del sistema de Seguridad Social, que debe ser asumida en virtud del art. 41 de la CE, por los poderes públicos bajo la dirección y tutela de los respectivos Departamentos ministeriales. La gestión del sistema de Seguridad Social español se atribuye, entre otros, a los siguientes entes públicos con personalidad jurídica propia, adscritos al Ministerio de Trabajo e Inmigración a través de la Secretaría de Estado de la Seguridad Social: -El Instituto Nacional de la Seguridad Social -El Instituto Social de la Marina -La Tesorería General de la Seguridad Social -La Gerencia de Informática de la Seguridad Social LAS ENTIDADES GESTORAS Las entidades gestoras básicas creadas por el RD 36/1978 como entidades gestoras básicas serían el INSS (Instituto Nacional de la Seguridad Social) el INSALUD (Hoy INGESA), el INSERSO (Hoy IMSERSO) y el INEM (como organismo autónomo administrativo, hoy SERPEE). Estas entidades gestoras de la Seguridad Social tienen los siguientes rasgos: -Tienen naturaleza de Derecho público -Tienen capacidad jurídica para el cumplimiento de sus fines -Exención tributaria absoluta, salvo previsión legal en contrario y siempre que los tributos o exacciones recaigan directamente sobre las entidades en concepto legal de contribuyente, no siendo posible el traslado de la carga tributaria a otras personas. -Exención del pago de derecho y honorarios notariales y registrales, por los actos que realicen o los bienes que adquieran o puedan quedar afectados a sus fines. El INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL Es una entidad gestora adscrita al Ministerio de Trabajo e Inmigración, con personalidad jurídica propia, que tiene encomendada la gestión y administración de las prestaciones económicas del sistema público de Seguridad Social y el reconocimiento del derecho a la asistencia sanitaria, con independencia de que la legislación aplicable tenga naturaleza nacional o internacional. El INSS no gestiona las prestaciones por desempleo y las pensiones no contributivas (están atribuidas al SERPEE o IMSERSO y órganos de las CC.AA). 6 Tampoco gestiona la asistencia sanitaria y los servicios sociales que están atribuidas a las CC.AA. ¿Qué competencias concretas tiene el INSS? El INSS tiene atribuido el reconocimiento, la gestión y el control de las siguientes prestaciones: -Jubilación (nivel contributivo) -Incapacidad permanente (nivel contributivo) -Muerte y supervivencia (viudedad, orfandad, a favor de familiares y auxilio por defunción). -Incapacidad temporal -Maternidad -Riesgo durante el embarazo -Prestaciones familiares (hijo a cargo, nacimiento de tercer o sucesivos hijos y parto múltiple. En nivel contributivo y no contributivo. -Indemnizaciones económicas derivadas de lesiones permanentes no invalidantes -Prestaciones económicas y sociales del síndrome tóxico -Seguro escolar -Reconocimiento del derecho a la asistencia sanitaria -La gestión y funcionamiento del Registro de Prestaciones Sociales Públicas -La gestión del Fondo Especial de Mutualidades de Funcionarios de la Seguridad Social. -En el ámbito internacional, la participación en la medida y con el alcance que se le atribuya por el Ministerio de Trabajo e Inmigración, en la negociación y ejecución de los Convenios Internacionales de Seguridad Social, así como la pertenencia a Asociaciones y Organismos Internacionales. EL INSTITUTO NACIONAL DE GESTION SANITARIA Y LOS SERVICIOS PUBLICOS DE SALUD DE LAS COMUNIDADES AUTONOMAS El INSALUD, que tiene encomendada la administración y gestión de los servicios sanitarios, pasó a denominarse, en virtud del RD 840/2002, por el que se modifica y desarrolla la estructura orgánica básica del Ministerio de Sanidad y Consumo, Instituto Nacional de Gestión Sanitaria (INGESA). El INGESA tiene la misma personalidad jurídica, económica, presupuestaria y patrimonial que el extinto INSALUD. la gestión y las obligaciones del INSALUD, así como las prestaciones sanitarias en el ámbito territorial de las ciudades de Ceuta y Melilla y todas aquellas actividades que sean necesarias para el normal funcionamiento de sus servicios. Una vez culminado el proceso de transferencias a las CC.AA, a este nuevo instituto le corresponde las siguientes competencias: -La gestión de los derechos y obligaciones del extingo INSALUD, que incluye la gestión y administración del personal, centros, servicios y establecimientos sanitarios. -Las prestaciones sanitarias en el ámbito de las ciudades de Ceuta y Melilla -La realización de cuantas actividades sean necesarias para el normal funcionamiento de sus servicios. 7 Hay que recordar que las competencias que fue perdiendo el INSALUD fueron asumidas por las CCAA a través de un proceso de transferencias que se inició en 1981 y culminó en 2001 con las últimas CCAA que asumieron las competencias en materia de asistencia sanitaria, y con la Ley 21/2001 por la que el Estado garantizaba y establecía la forma de financiación de la prestación transferida. Así pues, cada CCAA tiene constituido su propio Servicio de Salud dependiente de la propia Comunidad, al que compete la ejecución de la prestación de asistencia sanitaria en los términos que en su día tenía encomendados el INSALUD. La excepción son Ceuta y Melilla cuyas prestaciones asume el INGESA. EL INSTITUTO DE MAYORES Y SERVICIOS SOCIALES 8