ACCION DE EXEQUIBILLIDAD/ACUERDO MUNICIPAL/Régimen salarial y Prestacional de los servidores públicos a nivel territorial/ EL ACUERDO ACUSADO EN SU ARTÍCULO 33 ESTABLECE COMO FACTORES SALARIALES ENTRE OTROS LA PRIMA DE NAVIDAD Y LA PRIMA DE VACACIONES, FACTORES NO CONTEMPLADOS EN LA LEY Y POR TANTO SU CONSAGRACIÓN GENERA UN VICIO DE LEGALIDAD EN EL ACUERDO DEMANDADO. POR SU PARTE LOS ARTÍCULOS 36 Y 37 IGUALMENTE DEMANDADOS, ESTABLECEN LO QUE SE ENTIENDE POR PRIMA DE SERVICIOS, CREÁNDOLA PARA EL MUNICIPIO DE PALESTINA EN UN MONTO MUCHO MAYOR AL LEGALMENTE ESTABLECIDO Y TENIENDO COMO BASE PARA SU LIQUIDACIÓN LA MISMA PRESTACIÓN. DEL SIMPLE COTEJO DE LO NORMADO POR LA CORPORACIÓN EDILICIA MUNICIPAL DE PALESTINA HUILA Y LA NORMATIVA TRASCRITA SE COLIGE QUE LA PRIMERA INDEBIDAMENTE IRRUMPE EN LA ESFERA DE LA RESERVA LEGAL QUE EL ORDENAMIENTO SUPERIOR A PRESCRITO PARA EL RÉGIMEN SALARIAL Y PRESTACIONAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS Y POR ELLO TAMBIÉN DEBERÁ DECLARARSE SU INVALIDEZ, MÁXIME CUANDO ESTÁN ÍNTIMAMENTE RELACIONADOS POR LA CONSAGRACIÓN DE PRESTACIONES QUE EN ELLOS SE HACE Y PARA CUYA LIQUIDACIÓN ES INDISPENSABLE REMITIRSE A LOS FACTORES SALARIALES . REFERENTE A LOS ARTÍCULOS 38 A 43 DEL ACTO DEMANDADO, LA SALA ENCUENTRA QUE IGUALMENTE SE ENCUENTRAN AFECTADOS EN SU LEGALIDAD COMO QUIERA QUE DE LA MISMA FORMA REFIEREN AL CITADO RÉGIMEN DE RESERVA LEGAL SOBRE RÉGIMEN PRESTACIONAL Y SALARIAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS. TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA SALA SEGUNDA DE DECISIÓN M.P Dr. Gerardo Iván Muñoz Hermida Neiva, cinco (05) de mayo de dos mil cuatro (2004). ACCION: ACTOR: ACTO DEMANDADO: PROVIDENCIA: RADICACIÓN: EXEQUIBILIDAD GOBERNADOR DEL DEPARTAMENTO ACUERDOO 035 DE 2003 DEL CONCEJO MUNICIPAL DE PALESTINA - HUILA SENTENCIA 4100123310020040006800 Esta providencia fue discutida y aprobada en Sala. Acta No.49. I.- ANTECEDENTES. El señor Gobernador del Departamento en ejercicio de la atribución que le confiere el Artículo 305 Numeral 10 de la C.P., en concordancia con el Artículo 119 del Decreto 1333 de 1986, ha remitido al Tribunal el Acuerdo No. 035 de 2003 “Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificación de los cargos de la administración municipal, se fijan las escalas de remuneración para dichos cargos y se dictan otras disposiciones”, expedido por el Concejo Municipal de Palestina – Huila, a fin de que se decida sobre la validez de los artículos 33, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42 y 43 del citado Acuerdo. II.- H E C H O S : El Concejo Municipal de Palestina aprobó en sus dos debates reglamentarios y en sesiones diferentes el Acuerdo No. 035 de 2003 “Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificación de los cargos de la administración Municipal, se fijan las escalas de remuneración correspondientes a dichos cargos y se dictan otras disposiciones”. El Alcalde Municipal de Palestina Huila, le impartió la correspondiente sanción ejecutiva a dicho Acuerdo, el día 25 de noviembre de 2003, según constancia secretarial, y lo remitió a la Gobernación del Departamento para efectos de su revisión jurídica conforme a lo dispuesto en el Art. 82 de la Ley 136 de 1994. El Acuerdo 035 de 2003 en sus artículos demandados consagra: el 33 como factores de salario la prima de navidad y la prima de vacaciones, etc, el 36 y 37 la prima de servicios y los factores salariales para su liquidación, el 38 y 39 la prima de navidad y los factores salariales para liquidarla; el 40, 41, 42 y 43 las vacaciones y la prima de vacaciones así como los factores salariales para liquidarlas. III.- NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE SU VIOLACIÓN. Menciona el actor que el artículo 42 del decreto Ley 1042 de 1978 que establece los factores salariales y que el acuerdo demandado al consagrar en el artículo 33 factores salariales diversos al de la norma señalada la transgrede. Que igualmente en el artículo 58 del precitado decreto se regula la Prima de Servicios como pagadera en los primeros 15 días del mes de junio de cada año. El decreto 660 de 2002 establece el reconocimiento proporcional de la misma cuando el empleado a 30 de junio no lleve un año pero lleve más de 6 meses. Que el acuerdo acusado estableció periodos de pago diferentes a la reglamentación señalada y desconoció el periodo mínimo de los seis meses, así como la base para liquidar dicha prestación incluyendo factores que no se estipulan en el artículo 59 del decreto 1042 de 1978, por lo tanto la reglamentación local está viciada en su legalidad. Señala que la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados públicos corresponde al congreso por mandato constitucional, el cual desarrolló a través de la ley marco 04 de 1992, fijando en el artículo 4 los parámetros que el gobierno nacional debe seguir para establecer el régimen prestacional de los servidores públicos y expresamente prohibió a las corporaciones públicas arrogarse esta facultad. Que la ley 136 de 1994 en su artículo 41 prohíbe a los concejos intervenir en asuntos que no sean de su competencia. Por todo lo anterior solicita se decida sobre la validez del acuerdo demandado. IV.- DEL TRASLADO DE LA DEMANDA. Durante el término de fijación en lista ninguna persona natural o jurídica se hizo presente para defender la legalidad del acuerdo demandado. V.- PARA RESOLVER SE CONSIDERA : Le asiste la razón al actor al mencionar que la Carta Magna enseña en su artículo 150 que la competencia para hacer las leyes radica en el Congreso de la República y en ese marco, entre otras, fijar el régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, competencia cumplida por nuestro legislador a través de la ley 4 de 1992 que en su artículo 12 consagró: “El régimen prestacional de los servidores públicos de las entidades territoriales será fijado por el Gobierno Nacional, con base en las normas, criterios y objetivos contenidos en la presente ley. En consecuencia, no podrán las Corporaciones Públicas territoriales arrogarse esta facultad”. Por su parte el Gobierno Nacional en ejercicio de la facultad otorgada profirió el decreto 1919 de agosto de 2002, reglamentación que en su artículo primero estableció: “A partir de la vigencia del presente decreto todos los empleados públicos vinculados o que se vinculen a las entidades del sector central y descentralizado de la rama ejecutiva de los niveles Departamental, Distrital y Municipal, a las Asambleas Departamentales, a los Concejos Distritales y Municipales, a las Contralorías Territoriales, a las Personerías Distritales y Municipales, a las Veedurías, así como el personal administrativo de empleados públicos de las Juntas Administradoras Locales, de las Instituciones de Educación Superior, de las Instituciones de Educación Primaria, Secundaria y media vocacional, gozarán del régimen de prestaciones sociales señalados para los empleados públicos de la rama ejecutiva del poder público del orden Nacional. Las prestaciones sociales contempladas en dicho régimen serán liquidadas con base en los factores para ellas establecidas.” Al respecto la Corte Constitucional en sentencia de constitucionalidad manifestó: “Existe una competencia concurrente para determinar el régimen salarial de los empleados de las entidades territoriales, así: Primero, el Congreso de la República, facultado única y exclusivamente para señalar los principios y parámetros generales que ha de tener en cuenta el Gobierno nacional, a quien corresponde señalar sólo los límites máximos en los salarios de estos servidores, teniendo en cuenta los principios establecidos por el legislador. Tercero, las asambleas departamentales y concejos municipales, a quienes corresponde determinar las escalas de remuneración de los cargos de sus dependencias, según la categoría del empleo de que se trate. Cuarto, los gobernadores y alcaldes, que deben fijar los emolumentos de los empleos de sus dependencias, teniendo en cuenta las estipulaciones que para el efecto dicten las asambleas departamentales y concejos municipales, en las ordenanzas y acuerdos correspondientes. Emolumentos que, en ningún caso, pueden desconocer los límites máximos determinados por el Gobierno nacional” 1 Para ser contestes con lo anterior y poder definir si el acuerdo acusado detenta algún vicio de ilegalidad se debe definir las normas específicas a las que debe ceñirse y que el actor considera transgredidas, así: El Decreto Ley 1042 de 1978, artículo 42 consagra: “De otros factores de salario. Además de la asignación básica fijada por la ley para los diferentes cargos, del valor del trabajo suplementario y del realizado en jornada nocturna o en días de descanso obligatorio, constituyen salario todas las sumas que habitual y periódicamente recibe el empleado como retribución por sus servicios. Son factores de salario: a) Los incrementos por antigüedad a que se refieren los artículos 49 y 97 de este decreto; b) Los gastos de representación; c) La prima técnica; d) El auxilio de Transporte; e) El auxilio de alimentación; f) La prima de servicio; g) La bonificación por servicios prestados, y h) Los viáticos percibidos por los funcionarios en comisión” El acuerdo acusado en su artículo 33 establece como factores salariales entre otros la Prima de Navidad y la Prima de Vacaciones, factores no 1 Sent. C-510, julio 14 de 1999. M.P. Alfredo Beltrán Sierra. contemplados en la ley y por tanto su consagración genera un vicio de legalidad en el acuerdo demandado. Por su parte los artículos 36 y 37 igualmente demandados, establecen lo que se entiende por Prima de Servicios, creándola para el Municipio de Palestina en un monto mucho mayor al legalmente establecido y teniendo como base para su liquidación la misma prestación. El decreto 1042 de 1978 determina: “Artículo 58.- La Prima de Servicio. Los funcionarios a quienes se aplica el presente decreto tendrán derecho a una prima de servicio anual equivalente a quince días de remuneración, que se pagará en los primeros quince días del mes de julio de cada año. Esta prima no regirá para los funcionarios que con anterioridad tengan asignada esta contraprestación cualquiera que sea su nombre. Artículo 59.- De las base para liquidar la prima de servicio. La prima a que se refiere el artículo anterior se liquidará sobre los factores de salario que se determinan a continuación: a) El sueldo básico fijado por la ley para el respectivo cargo. b) Los incrementos salariales por antigüedad a que se refieren los artículos 49 y 97 de este decreto. c) Los gastos de representación, d) Los auxilios de alimentación y de transporte, e) La bonificación por servicios prestados Para liquidar la prima de servicio, se tendrá en cuenta la cuantía de los factores señalados en los ordinales precedentes a 30 de junio de cada año.” Del simple cotejo de lo normado por la corporación edilicia Municipal de Palestina Huila y la normativa trascrita se colige que la primera indebidamente irrumpe en la esfera de la reserva legal que el ordenamiento superior a prescrito para el régimen salarial y prestacional de los servidores públicos y por ello también deberá declararse su invalidez, máxime cuando están íntimamente relacionados por la consagración de prestaciones que en ellos se hace y para cuya liquidación es indispensable remitirse a los factores salariales . Referente a los artículos 38 a 43 del acto demandado, la Sala encuentra que igualmente se encuentran afectados en su legalidad como quiera que de la misma forma refieren al citado régimen de reserva legal sobre régimen prestacional y salarial de los servidores públicos. Por lo expuesto el Tribunal Administrativo del Huila, Sala Segunda de Deicisión, R E S U E L V E : Declarar sin validez los artículos 33, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42 y 43 del acuerdo 035 de noviembre 25 de 2003, proferido por el Concejo Municipal de Palestina Huila “Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificación de cargos de la administración municipal, se fijan las escalas de remuneración correspondiente a dichos cargos y se dictan otras disposiciones”. Cópiese, notifíquese y devuélvase a la oficina de origen. GERARDO IVAN MUÑOZ HERMIDA Magistrado RAMIRO APONTE PINO Magistrado JOSE MARCELINO TRIANA PERDOMO Magistrado HELENA SOTO ROJAS Secretaria.