A VUELTAS CON LA SOCIEDAD CIVIL. La Sociedad Civil

A VUELTAS CON LA SOCIEDAD CIVIL.
La
Sociedad
Civil
(obsérvese
escrito
con
mayúsculas, en igualdad semántica que cualuier S.L.
o S.A.) vuelve a estar en el punto de mira, a
resultas de una, digamos original??? en cuanto a
fundamentación jurídica, Resolución de la Dirección
General de los Registros y del Notariado de fecha
25 de junio de 2012, publicada en el B.O.E. el día
18 de septiembre de 2012.
Aunque
de
todos
seguro
es
conocido,
el
supuesto de hecho es el siguiente:
El 17 de febrero de 2012 se otorgan ante el
Notario de Sarriá don Juan J. López Yáñez, dos
escrituras, en virtud de la primera, don L. C. L.
aportaba determinadas fincas de su propiedad a la
sociedad conyugal que tiene con su esposa. Mediante
la segunda tales fincas se aportaban a una sociedad
civil de la que formaban parte tales esposos y un
tercero
(para
Presentadas
Propiedad
a
de
más
señas
inscripción
Lugo
se
el
en
hijo
el
suspende
de
ambos).
Registro
su
de
la
inscripción
argumentando la Registradora que dichos títulos son
títulos
instrumentales
creados
- Folio 1
-
"ad
hoc"
para
conseguir
un
fin
que
no
es
otro
que
lograr
la
inmatriculación de la finca objeto de los mismos.
Va más allá la Registradora ya que apuntando
que y cito textualmente (Resolución 1 de marzo de
2006)
del
"las simples sospechas acerca de la realidad
negocio
jurídico
incorporado
al
documento
fehaciente que acredita la adquisición anterior del
ahora transmitente no pueden ni deben bastar para
suspender
materia
la
más
inscripción
propia
del
.......
(parece
que
que
de
juzgador
no
es
sus
administrados) sin embargo de forma rocambolesca
llega a la conclusión que ¡cómo no! si el documento
fehaciente lo constituye una escritura autorizada
por
el
mismo
Notario
que
autoriza
el
documento
inmatriculador el mismo día en que éste se autorizó
con
el
mismas
número
anterior
personas,
no
de
cabe
protocolo
duda
de
que
y
por
las
tanto
el
título inmatriculador como el documento fehaciente
que incorpora la adquisición anterior no son más
que transmisiones instrumentales a fin de crear una
documentación
aparentemente
susceptible
de
conseguir la inmatriculación de la finca a favor de
quienes
dicen
ahora
ser
sus
propietarios
sin
disponer de título público de su adquisición y sin
poder acreditar por medio de documento fehaciente
la adquisición de quien a ellos les transmitió".
De vuelta a la caverna hablan en su artículo
Ricardo Cabanas Trejo y Rafael Bornardell Lenzano,
y no es para menos, la Resolución de 11 de marzo de
2006,
puso
fin
personalidad
constituida
liquidado
inscrita
a
jurídica
en
con
en
la
polémica
de
la
documento
su
C.I.F.
Registro
innegable
la
sociedades
civiles
de
sociedad
privado
y
personalidad
debidamente
concluyó
jurídica
base
a
la
civil
correspondiente
alguno,
en
acerca
los
y
no
que
es
de
las
siguientes
argumentos:
a) argumento sistemático: cual es el artículo
1669 del CC "no tendrán personalidad jurídica las
sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre
los socios y en que cada uno de éstos contrate en
su propio nombre con los terceros. Esta clase de
sociedades
se
regirá
por
las
disposiciones
relativas a la comunidad de bienes", luego desde el
momento en que esos pactos consten en escritura
pública no puede hablarse de pactos secretos, más
aún bastará que la sociedad se comporte como tal en
el tráfico para entender que es voluntad de los
socios no contratar en nombre propio sino de la
sociedad.
b) argumento lógico: la contraposición entre
los artículos 1.669 y 1.670 CC. "Las sociedades
- Folio 2
-
civiles por el objeto al que se consagren pueden
revestir todas las formas reconocidas por el Código
de Comercio. En tal caso les serán aplicables sus
disposiciones en cuanto no se opongan a las del
presente Código". De tal forma que a las sociedades
a
las
que
no
le
fueran
aplicables
los
citados
artículos tienen personalidad jurídica propia con
los efectos del artículo 38 del C.C. sin que les
sean de aplicación las normas de la comunidad de
bienes.
c)
Argumento
que
sociológico:
si
bien
sea
deseable la inscripción de la sociedad civil en un
Registro previa constitución en escritura pública
por las bondades del sistema jurídico preventivo de
todos sabido, no es menos cierto que la solución
pueda pasar por negar personalidad jurídica a las
sociedades civiles no inscritas máxime a tenor de
la STS de 24 de febrero de 2000, que declaró nulos
los
artículos
precisamente
Mercantil
de
81
a
la
las
y
269
bis
del
inscripción
sociedades
en
RRM
el
civiles.
relativos
Registro
No
cabe
desconocer los artículos 152 del código de comercio
y los arículos 1, 7 y 22 de la Ley de Agrupaciones
de Interés Económico, citándose asimismo los hoy
derogados artículos 11.3 de la LSRL y los artículos
15 y 16 de la LSA.
Apunto el vigente artículo 39 de la Ley de
Sociedades de Capital, "Verificada la voluntad de
no inscribir y en cualquier caso transcurrido un
año
desde
el
constitución
otorgamiento
sin
que
se
de
la
haya
escritura
de
solicitado
su
inscripción se aplicarán las normas de la sociedad
colectiva o en su caso las de la sociedad civil si
la
sociedad
en
formación
hubiera
iniciado
o
continúa con sus operaciones" .
ALFARO concluye que una sociedad mercantil
puede
transformarse
en
civil
y
continúa
su
personalidad jurídica, el argumento es claro, y una
sociedad irregular o en formación, tres cuartos de
lo mismo, y si en vez del hijo fuera socio un
tercero, se habría admitido la inmatriculación?.
De lo expuesto se deduce que hay argumentos
para rebatir lo sentado por la Resolución punto de
partida
de
esta
exposición,
que
precisarían
un
análisis más profundo de la cuestión por el efecto
demoledor que la misma tiene en nuestro ejercicio
profesional, y más aún en la visión del mismo por
los agentes sociales como autorizantes de títulos
instrumentales o circulares, o cualesquiera otros
mediante
los
que
evitar
el
cumplimiento
y
observancia de las leyes, nada más lejos de nuestra
función como auténticos garantes de la legalidad, y
- Folio 3
-
es por ello que si bien desde el punto de vista
jurídico la Resolución no se sostiene y ello es
obvio, su efecto pernicioso sí y vuelve por ello a
ser un acicate para que extrememos el cuidado y la
atención que este tipo de sociedades precisan.
Pongo
de
relieve
los
siguientes
aspectos
desde un punto de vista práctico:
1.- Moldeamos, sí, damos forma a la voluntad
adecuando
a
la
legalidad
el
consentimiento
al
efecto prestado por los comparecientes en nuestros
despachos,
y
es
por
ello
que
hacemos
trajes
a
medida, (no somos inditex, quizá en otras épocas lo
fuimos, quiero creer que no), la sociedad civil
precisa de esa adecuación de voluntades:
a) Inexcusable si se aportan bienes inmuebles
b)
Delimitadora
frente
a
sociedades
ya
constituidas exigiéndose un detenido examen de su
objeto
social,
determinando
si
estamos
ante
sociedades civiles por forma y objeto y/o civiles
de forma y objeto mercantil (irregulares).
c) Firmes en la exigencia de los requisitos
para acreditar su representación cuando comparecen
sociedades
jurídica
civiles
SI,
ya
legalidad
constituidas.
también,
si
Personalidad
se
pretende
gozar de los beneficios de ser sujeto independiente
de
sus
socios
deberá
asimismo
en
justa
contrapartida dar cumplimiento a lo que se exige a
cualquier órgano de representación, artículos 1690
y siguientes y 1280 del C.C..
Sólo
cuando
se
constate
esa
voluntad
cumplidora y respetuosa de la legalidad vigente,
hablaremos de tipo societario que se comporta como
tal
en
el
tendremos
tráfico
que
jurídico,
volver
al
en
tan
caso
manido:
contrario,
..."quienes
intervienen en su propio nombre y derecho, en su
condición de únicos socios de la S.C."
Será preciso analizar si estamos ante una sociedad
civil
sin
forma
mercantil
(pero
con
personalidad jurídica),
-Sociedad civil con forma mercantil
-Sociedad Mercantil no inscrita, que aún en
contra de la DGRN (Resolución 20 de abril de 2010
se
pretende
consituida
inscribir
en
a
nombre
documento
de
privado
una
sociedad
con
objeto
mercantil un inmueble en el Registro, se deniega a
inscripción
por
entender
mercantil),
habrá
que
que
es
reconocerla
preciso
forma
personalidad
jurídica (doctrina sobre la sociedad irregular o en
formación.)
Independientemente
de
su
objeto
(civil
o
mercantil) la voluntad de los socios para operar en
- Folio 4
-
el tráfico jurídico como sociedad, nos obliga a
reconocer
premisa
un
sujeto
luego
en
de
derecho,
función
de
como
su
primera
objeto
lo
encuadraremos en uno de los supuestos anteriores
(civil
subjetiva,
objetiva,
irregular,
en
formación...).
2.- A efectos fiscales, la trascendencia del
reconocimiento
sociedad
ha
de
sido
personalidad
puesta
de
jurídica
relieve
por
a
la
nuestro
compañero Joaquín Zejalbo Martín, al analizar una
STSJ Andaluz de 2 de julio de 2012, en materia
fiscal,
si
la
sociedad
civil
tiene
personalidad
jurídica las adjudicaciones de bienes a los socios
como consecuencia de la disolución de la sociedad
pueden
estar
transmisión
sujetas
por
el
a
socio
IVA
y
su
posterior
adjudicatario
estaría
sujeta a ITP, mientras que si por el contrario se
niega
la
personalidad
jurídica
a
las
sociedades
civiles, la adjudicaciónd de bienes a los socios
como consecuencia de la disolución estaría sujeta a
ITP
(disolución
de
comunidad)
y
su
posterior
transmisión estaría sujeta a IVA. La Sentencia es
clara
afirmando
la
personalidad
jurídica
de
la
sociedad civil.
3.- Plusvalía.- La existencia de auténtica
transmisión
en
la
aportación
de
un
bien
a
una
sociedad, como ente distinto y diferenciado a los
socios que lo conforman, y así lo entiende la Ley
Reguladora del Impuesto de Incremento del Valor de
los Terrenos de Naturaleza Urbana (plusvalía) al
sujetar dicha transmsión al referido impuesto, vaya
seguido o no de una posterior inscripción en un
Registro
Mercantil.
Resolución
del
Tribunal
Económico Administrativo Foral, de 25 de septiembre
de 2008 (San Sebastián) La Resolución se refiere a
sociedad mercantil no inscrita.
4.-
Acuerdos
importancia
Sociales.-
práctica
la
Asimismo
representación
reviste
de
la
sociedad civil constituida en documento privado y
su
cohonestación
con
el
artículo
1280
C.C.;
cualquier cambio del régimen de administración, en
cuanto que forma parte del título constitutivo de
la sociedad exigirá unanimidad y no simple mayoría,
(art. 212 y 218 RRM) se admitirá la mayoría para
acuerdos de escasa trascendencia para la sociedad
como la aprobación de cuentas, en ningún caso el
cambio
de
administrador
o
la
disolución
de
la
sociedad.
5.sociedades
En
cuanto
civiles
al
cómputo
son
de
votos
personalistas
las
no
capitalistas, cada socio un voto independientemente
de su representación en el capital. Esto es claro
- Folio 5
-
en las sociedades civiles profesionales, Ley 2/2007
de Sociedades Profesionales.
6.- Está fuera de toda duda que es requisito
imprescindible de constitución la escritura pública
si se aportaren bienes inmuebles Artículo 1280 C.C.
y artículo 1667 C.C.
7.-
Inscripción.-
A
las
sociedades
capitalistas la inscripción le permite limitar la
responsabilidad
responsabilidad
con
la
de
solidaria
sociedad,
jurídica
los
como
les
socios
y
de
administradores
los
confiere
sociedad
"su
excluir
la
personalidad
capitalista",
pero
no
olvidemos que desde que la voluntad social está
recogida
en
la
escritura
existe
personalidad
jurídica aún antes de la inscripción.
8.-
Responsabilidad
sociedad
civil
cesa
la
por
deudas.-
responsabilidad
En
de
la
los
socios desde el momento que pierden su condición de
tales TSJ Castilla y León 26 de enero de 2007.
9.- Tributación.- Tributarán con arreglo al
régimen de atribución de rentas y por el Impuesto
de Sociedades, estando a lo pactado o en su defecto
por partes iguales entre socios (STSJ de Las Palmas
7 de bril de 2006). El criterio delimitador será el
carácter mercantil o no del objeto de la sociedad.
El
artículo
33
LGT
engloba
a
la
sociedad
civil, según reiterada jurisprudencia tributaria,
junto
con
"las
comunidades
de
bienes
herencias
yacentes
y
demás
personalidad
entidades
jurídica,
que,
carentes
constituyen
una
de
unidad
económica o un patrimonio separado, susceptibles de
imposición.
10.- Interesante la distinción entre sociedad
civil y comunidad de bienes, coincide la unión de
voluntades, pero en la comunidad hay una propiedad
común
y
pro
indiviso,
aprovechamiento
y
en
en
la
mantenimiento
sociedad,
y
también
patrimonio común pero dirigido a la partición de
las ganancias obtenidas y también de las pérdidas.
11.- SAP Burgos de 14 de febrero de 2008,
INCREIBLE, entiende que hay cesión o subarriendo no
consentido por el arrendador, al entrar un nuevo
socio en la sociedad civil arrendataria, al negarle
personalidad jurídica a la sociedad civil.
12.- La transmisión de la parte de un socio
en la sociedad civil está sujeta a ITP sin que le
sea de aplicación la exención del Artículo 45 por
transmisión de valores.
13.-
La
sociedad
civil
se
extingue
por
voluntad de cualesquiera de los socios, (prima el
intuitu
personae)
pero
si
hay
obligación de indemnizar.
- Folio 6
-
mala
fe,
existe
14.- Distinción entre el contrato de cuentas
en participación y la sociedad civil. El contrato
de cuentas en participación es mercantil, no por el
objeto
sino
por
el
sujeto
(empresarios,
comerciantes) no existe patrimonio en común sino
que
se
aporta
al
gestor,
es
la
única
sociedad
interna que prevé nuestra legislación mercantil, se
trata de una fórmula asociativa entre empresarios
individuales y/o sociales, a través del cual uno de
los socios (partícipe) participa en las ganancias
obtenidas por la gestión de otro (gestor), en las
relaciones internas hay obligación de aportar, y no
se crea un ente jurídico con personalidad propia
por lo que no trasciende a los terceros, a falta de
regulación le serán de aplicación las normas de
extinción
de
sociedades
(articulo
1700
CC
y
siguientes) y se liquidarán las cuentas con arreglo
a lo pactado en el contrato.
Al amparo de la autonomía de la voluntad nada
obsta para regular un contrato semejante entre no
comerciantes.
Tiene
en
común
con
la
sociedad
civil
el
origen negocial, y la persecución de una ganancia,
pero no existe un patrimonio común y la liquidación
de la sociedad civil se realiza con arreglo a las
normas de las herencias, aunque nada obsta para que
al amparo de la autonomía de la voluntad se pueda
regular
un
contrato
semejante
para
el
tráfico
civil.
.............................................
Recojo así algunas de las muchas cuestiones
referentes a la sociedad civil, sé que hay algunas
otras
que
requieren
nuestra
atención
(pactos
parasociales derogando el régimen estatutario de la
sociedad, pactando la continuidad de la sociedad
aún en caso de separación de un socio, disolución
parcial,
socio,
reglas
de
valoración
administradores
y
de
la
apoderados
cuota
del
del
socio
.....) lo dejo apuntado y cualesquiera otras que se
nos ocurrirán.
Concluyo: Existe sociedad cuando se dan tres
requisitos:
origen
negocial,
fin
común
y
consecución por parte de todos los socios de ese
fin común, a lo que yo añado (voluntas voluntatis)
voluntad de comportarse y aparecer como tal frente
a terceros como sujeto diferenciado en el tráfico y
real
comportamiento
al
efecto.
Debo
como
mínimo
reconocerle personalidad jurídica, parece lógico,
no?
- Folio 7
-
Eva-María Reglero Caramanzana
Las Palmas de Gran Canaria, 20 de febrero de
2013.