Responsabilidad Civil y Competencia Desleal: Acciones en reivindicación de derechos económicos Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez 1. Introducción. El régimen de responsabilidad civil es tan viejo como la organización social. fundamentalmente la reparación de un daño ocasionado por otro. Se procura Y sobre este principio elemental se erigen los regímenes de responsabilidad civil contractual, delictual y cuasidelictual o extra contractual que consagra nuestro Código Civil. En términos llanos, su fundamento técnico lo encontramos en la combinación de la necesidad de preservación de derechos, incluyendo en particular el derecho de propiedad o la integridad física o la integridad económica y en la comisión de un hecho fuera de lo que pudiera denominarse como “normal” o “leal a los usos del comercio”1. La responsabilidad civil no ha sido inerte y ha evolucionado conforme lo ha hecho la sociedad2. Se pudiera decir, sin temor a equivocación, que con la aplicación de la responsabilidad civil en el ámbito de la competencia y competencia desleal, estamos colocando un vino viejo en una botella nueva. Es la misma concepción que se ha adaptado a las exigencias propias del mercado y del bienestar del individuo, eje de la sociedad. A continuación examinaremos la naturaleza de la acción en responsabilidad civil dentro del derecho de la competencia; sus elementos; ejemplos de los actos que se consideran como de competencia desleal; y finalmente, las características generales de una acción en procura del pago de una indemnización en esta materia (quién puede accionar, tribunal competente, etc.). 1 Barolle, André et Viera Santa Cruz, Rodolfo “Concurrence Deloyale”. www.cabinetcerco.fr/presse2/20020712.htm. Puede hablarse aquí, adicionalmente, de la violación a la obligación general de prudencia y diligencia. 2 Cedeño, Victor L. “La Responsabilidad Civil Extracontractual en Derecho Francés y Derecho Dominicano”. Editora Centenario. Santo Domingo. 2000. Páginas 19 y siguientes. Pág. 1/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ 2. Derecho de la competencia y cuestiones privadas. El derecho de la competencia es una combinación de intereses: el interés social y el interés individual. El primero, corresponde al derecho público y como tal es tutelado directamente por el Estado por iniciativa propia, o por requerimiento de particulares. Conceptos como prácticas concertadas y abuso de posición dominante, caen dentro de este ámbito. En conjunción con ese interés público, existe un interés individual o privado. En efecto, en materia de competencia desleal, se persigue la preservación de los derechos económicos de un competidor que ha sido afectado por las actuaciones de otro competidor o de un tercero. Esto constituye, como hemos dicho, la responsabilidad civil extra contractual del Código Civil. Vale la pena recordar, lo establecido por los artículos 1382 y 1383 de dicho Código: “Art. 1382.- Cualquier hecho del hombre que causa a otro un daño, obliga a aquél por cuya culpa sucedió a repararlo. “Art. 1383.- Cada cual es responsable del perjuicio que ha causado, no solamente por un hecho suyo, sino también por su negligencia o su imprudencia.” En nuestro país a diario se verifican situaciones donde un competidor incurre en prácticas desleales contra otro competidor, tales como atentados a la reputación, imitación de productos, apropiación indebida de clientelas, entre otros casos. La pregunta obligada es si es necesario contar con una legislación de competencia para poder salvaguardar los derechos afectados por conductas de este tipo. Hay autores que afirman que es necesaria, puesto que se precisa de un marco jurídico que tipifique la conducta. Luego, la misma se vincula con las nociones de responsabilidad civil (vínculo de causalidad y perjuicio), que sustentan la acción del afectado3. 3 De Abreu Sodré, Gilberto “Responsabilidade Civil Concorrencial”. Editora Lumen Juris. Río de Janeiro. 2002. p. 5. Pág. 2/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ A nuestro juicio, esto no es así puesto que siempre que los elementos de la responsabilidad civil extra contractual se encuentren presentes, hay lugar a reclamar la indemnización del perjuicio que se haya sufrido4. En nuestro país nos encontramos con la Ley 20-00, la cual en sus artículos 176 y siguientes, desarrolla el concepto de competencia desleal vinculado a la materia de propiedad industrial. No hay legislación para otras materias por lo que es preciso acudir al derecho común. Reconocido pues el derecho de acción como uno de carácter eminentemente privado, pasemos ahora a dilucidar la presencia de los elementos de la responsabilidad civil que sustentan cualquier demanda, bajo las reglas del derecho común del a República Dominicana. 3. Elementos de la responsabilidad civil. En esta materia, es preciso la presencia de los tres elementos comunes a la responsabilidad civil, a saber: (i) una falta intencional o no; (ii) un perjuicio; y (iii) un vínculo de causalidad entre la falta y el perjuicio. 3.1 La falta. Como dijimos, la falta puede ser intencional o no. Un caso de falta no intencional es por ejemplo aquél en el cual una empresa se instala en una región determinada donde previamente existía otra empresa con idéntico nombre y dedicada a actividades iguales. En Francia ha sido juzgado que ha existido una falta no intencional de parte de la empresa instalada más recientemente, que ameritaba su condenación5. En general, a la empresa le es difícil determinar el ahorro que implicaría tomar precauciones y no incurrir en prácticas que pudieran considerarse como desleales frente a la potencialidad del daño que pueda ocasionar. No habría aquí la posibilidad de incumplimiento o falta 4 Editions Francis Lefebvre “Concurrence Consommation”. Editions Francis Lefebvre. 2002. Paris. Páginas 107 y siguientes. 5 Cass. Com. 19 juillet 1971: D. 1971 p. 691, citado en Concurrence Consommation, p. 109. Pág. 3/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ eficiente. De ahí que con culpa o no, el régimen de responsabilidad civil debe funcionar no sólo para indemnizar, sino también para desincentivar cualquier práctica nociva6. Este desincentivo debe estar aparejado sin embargo, de un sistema judicial que funcione o que por lo menos reconozca su rol social y se aboque a desarrollar mediante la jurisprudencia, instituciones como la competencia desleal. No hacerlo implica beneficiar o subsidiar a las empresas o personas que incurren en prácticas desleales en detrimento de sus competidores. La falta intencional en algunos regímenes es castigada más severamente que la falta no intencional – lo cual reafirma la concepción de que la responsabilidad no es exclusivamente indemnizatoria. En República Dominicana sin embargo, no existe tal distinción aunque entendemos que de iniciarse el desarrollo de la competencia desleal, consideramos interesante explorar este concepto, sin caer, obviamente, en la lógica del “deep pocket”7. La prueba de la falta o del hecho originador del perjuicio, es a nuestro juicio el escollo más difícil que presenta este sistema. Conforme el principio actori incumbit probatio, consagrado en el artículo 1351 del Código Civil, corresponde al demandante probar su caso, es decir, la falta imputable al deudor8. Hay una frontera qué delimitar, sin embargo. Para ilustrar el punto es preciso poner un ejemplo: Hay que distinguir entre lo que sería el cambio de clientela por efecto de la competencia pura y simple y el cambio de clientela por efecto de la competencia desleal. En ambos casos una empresa o comerciante ha sido afectado por las acciones de otro. Sin embargo, sólo en el segundo caso hay lugar a reclamación. Esta es una línea difusa cuya falta de entendimiento puede dar lugar a acciones en indemnización sin fundamento. De ahí que sea importante examinar aún brevemente, los casos de competencia desleal más frecuentes, a lo cual nos referiremos más adelante. 6 Bullard González, Alfredo “Derecho y Economía: El Análisis Económico de las Instituciones Legales”. Palestra Editores. Lima. 2003. p. 514. 7 Mackaay, Ejan “Analyse économique du droit – II. Institutions juridiques. Editions Thémis. Montréal. 2004. p. 43 – en preparación. 8 Subero Isa, Jorge “Tratado Práctico de Responsabilidad Civil Dominicana”. Editora Dalis. Moca. 2000. p. 238. Pág. 4/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ 3.2 El Perjuicio. El perjuicio que se causa a la víctima es el fundamento de su acción. Sin perjuicio no hay interés y por tanto sería inadmisible cualquier demandante que reclame el pago de indemnización y no haya sufrido un perjuicio. Debe tener las siguientes características: (i) ser cierto y actual; (ii) no debe haber sido reparado; y (iii) debe ser personal y directo.9 Al igual que la falta, el perjuicio debe ser probado y evaluado por el Juez apoderado, quien es soberano de determinar su cuantía. El mismo puede ser material o moral, pero siempre debe ser sufrido directamente por la persona demandante y ser reflejo de la falta del demandado responsable. En esta materia no existe una acción popular en la cual el perjuicio social da derecho a reclamar una indemnización10. En caso de conducta violatoria de las normas de competencia, cualquiera puede presentar una denuncia sin que deba demostrar un perjuicio; pero este no es el caso en materia de responsabilidad civil extra contractual. El perjuicio material puede consistir en una pérdida de oportunidad. El perjuicio moral por su parte es abstracto. Puede encontrarse por ejemplo, en el daño a la imagen de una 11 marca . 3.3 Vínculo de causalidad. La falta que debe tomarse en cuenta para establecer el vínculo de causalidad con el daño o perjuicio alegado, es la que ha concurrido como causa eficiente de dicho daño12. Ella es la que permite establecer el lazo. Causas difusas que no necesariamente provocan el perjuicio alegado, no pueden tomarse como prueba suficiente para la determinación del vínculo13. 9 Subero Isa, Jorge, op. cit. páginas 250 y siguientes. Ver sin embargo, en material de propiedad industrial, lo dispuesto en el artículo 183 de la Ley 20-00. 11 Cass. Com. 30 janvier 2001: RJDA 6/01 no. 738, citado en Concurrence Cosommation, p. 109. 12 Subero Isa, Jorge, op. cit., p. 265. 10 Pág. 5/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ 4. Actos de competencia desleal. En Francia se han reconocido los actos siguientes como de competencia desleal y por tanto posibles causas de indemnización de los daños y perjuicios que pueda sufrir una empresa o comerciante que se encuentre afectado por los mismos. Estos se pueden dividir en: actos que atentan contra la reputación de una empresa; uso de signos distintivos de una empresa competidora; imitación de productos de un competidor; apropiación de clientela; publicidad comercial; y atracción de personal14. Atentado contra la reputación. Entre estos cabe destacar denigrar o desacreditar los productos de un competidor o desvalorizar la imagen de un competidor. Utilización de signos distintivos. La competencia desleal puede resultar de la imitación o uso de signos distintivos de una empresa. También se lucra de signos distintivos quien incurre en la práctica de “parasitismo”, lo cual es aprovecharse del lugar de un producto para derivar beneficios de su posicionamiento y conocimiento en el mercado. En el primer caso, de imitación o uso de signos distintivos, si los mismos se encuentran registrados y los hechos ocurren en República Dominicana, la parte agraviada puede beneficiarse de la protección de la Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial y accionar conforme a ella. Imitación de productos de un competidor. En este renglón encontramos productos que están protegidos por derechos de propiedad industrial y que por tanto, como en el ejemplo anterior, pueden estar además protegidos por la Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial. En el caso de productos no protegidos, su reproducción servil aún no constituya una violación a la Ley 20-00, puede ser considerada como un acto de competencia desleal y por 13 14 Mackaay, Ejan, op. cit., p. 23. Concurrence Consommation, páginas 110 y siguientes. Pág. 6/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ tanto pasible de sanción civil mediante el abono de daños y perjuicios a la empresa o comerciante perjudicado. Esta reproducción servil debe presentar similitud con el producto de la parte afectada y debe generar confusión. Una similitud que se derive de características técnicas del producto no puede ser considerada como un acto de competencia desleal. Apropiación de clientela. La apropiación de clientela per se, no constituye un acto de competencia desleal. Lo que puede hacer la diferencia es el método utilizado para tal propósito. Como ejemplo de métodos sancionables está el desviar la clientela utilizando empleados para el despacho de órdenes a través de un competidor. Publicidad comercial. La imitación de publicidad que implique la posibilidad de confundirse con los productos del competidor, constituye un acto de competencia desleal. Si la imitación llega a copiar un slogan registrado, esto puede dar lugar además a una acción bajo la Ley 20-00. Atracción de empleados. En principio, una empresa tiene la libertad de realizar ofertas a empleados de un competidor. Sin embargo, maniobras para producir salidas masivas de personal que generen desorden en el competidor, pueden constituirse como un acto de competencia desleal. Algunas conductas de antiguos empleados pueden estar protegidas por la Ley de Propiedad Industrial mencionada y el Código de Trabajo. Sobre todo en los casos de empleados que por su posición, tenían conocimiento de secretos industriales de la empresa. 5. Acción en responsabilidad civil. Quién puede demandar. El demandante debe probar, como en cualquier instancia de derecho común, tener calidad e interés para demandar. Puede hacerlo, aquél que como vimos haya sufrido un perjuicio por Pág. 7/8 RESPONSABILIDAD CIVIL Y COMPETENCIA DESLEAL: ACCIONES EN REIVINDICACIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Por: Lic. Marcos Peña Rodríguez Seminario – Régimen Legal y Perspectiva del Derecho de la Competencia en la RD _________________________________________________________________________________________________________________ la acción de otro, salvo en los casos de competencia desleal por violación a derechos de propiedad industrial. Jurisdicción competente. El tribunal competente es el de primera instancia de la jurisdicción del demandado (actori sequitur forum rei). El mismo debe juzgar el asunto en atribuciones civiles o comerciales, dependiendo de la calidad de las partes. Personas responsables. El demandado será la persona física o moral (o la segunda como responsable por el hecho de sus empleados), que haya cometido la falta. Sanciones. Las sanciones son las vistas: el abono de daños y perjuicios en provecho de la víctima. Mediante instancias separadas, discutidas en otras secciones de este seminario, puede conseguirse la cesación de las acciones productoras del perjuicio al demandante. 6. Conclusión. Como conclusión, podemos afirmar que la acción en responsabilidad civil para la protección de derechos económicos, se encuentra disponible bajo la legislación dominicana. La tipificación de los actos que constituyen competencia desleal mediante una ley especial, ayudarían a la jurisdicción de juicio a poder enmarcar apropiadamente las actuaciones que se persigan por ante ella15. Sin embargo, esto no es obstáculo para que los tribunales desarrollen la doctrina y procedan a sancionar actos reñidos con las obligaciones inherentes a la calidad de empresarios o comerciantes16. 15 Ver anteproyecto de ley de defensa de la competencia preparado por la Secretaría de Estado de Industria y Comercio. 16 Se puede alegar contra la creación de una doctrina o jurisprudencia en esta materia, el principio consagrado en el ordinal 5 del artículo 8 de la Constitución de que nadie puede ser impedido de hacer algo que la ley no prohíbe, sin embargo, si se demuestra el perjuicio y el vínculo de causalidad, no es preciso demostrar que la acción cometida por el particular estaba además sancionada por una Ley. Pág. 8/8