Derechos y obligaciones del trabajador durante la licencia

Derechos y obligaciones del trabajador durante
la licencia psiquiátrica laboral
Oscar Ibarra Pérez
Abogado especializado en Derecho del Trabajo
Universidad de Buenos Aires
para www.licenciapostress.com.ar®
Sumario:
I. Introducción.
II. Notificación o aviso
III. Control por el médico del empleador
IV. Abusos e irregularidades frecuentes
V. Rechazo de la licencia y despido
VI. Finalización de las licencias. Alternativas
I. Introducción
Una vez que el trabajador es diagnosticado por su médico de cabecera, se
activan una serie de derechos y obligaciones, tanto para el trabajador como para el
empleador. El cumplimiento de las pautas establecidas por las leyes respecto a la
licencia, es vital para que la misma perdure y cumpla su finalidad: que es el reposo y la
percepción de haberes en tiempo y forma. Del mismo, modo el empleador poseerá
derechos y facultades, como lo es, el control médico. En este artículo detallaré los
aspectos legales más importantes a tener en cuenta.
II. Notificación o aviso
Tal como lo hemos detallado en otro artículo específico sobre la
notificación y el aviso en licencias laborales (“¿Por qué notificar una enfermedad por
telegrama?”)1, la notificación o aviso reviste vital importancia para dar inicio a los
derechos y obligaciones recíprocos entre trabajador y empleador. El aviso puede ser
1
Disponible en:
http://www.licenciaporstress.com.ar/Por_que_notificar_una_enfermedad_por_telegrama_laboral.pdf
1
verbal (en persona, por teléfono o tercero) o escrito (por e-mail, SMS, carta o
telegrama laboral). La norma fundamental en derecho laboral (Ley 20.744) obliga al
trabajador -como mínimo- a dar aviso simple, es decir, sin forma alguna. Por ello,
puede optar del modo más conveniente para hacerlo, pero sin olvidar que de acuerdo a
la actitud que adopte la empresa respecto a la licencia, es aconsejable hacerlo por
telegrama, para que no exista duda de su existencia y efecto legal.
Si conoce que la empresa ha demostrado alguna negativa o reparo en
enfermedades o licencias anteriores, es aconsejable acudir a abogados especializados
para evitar que el empleador ponga en marcha maniobras a efectos de evitar o
entorpecer la licencia, a través de sus abogados o médicos contratados al efecto.
Ley de Contrato de Trabajo Nº 20.744 - Art. 209. —Aviso al empleador.
El trabajador, salvo casos de fuerza mayor, deberá dar aviso de la enfermedad o accidente
y del lugar en que se encuentra, en el transcurso de la primera jornada de trabajo respecto
de la cual estuviere imposibilitado de concurrir por alguna de esas causas. Mientras no la
haga, perderá el derecho a percibir la remuneración correspondiente salvo que la
existencia de la enfermedad o accidente, teniendo en consideración su carácter y
gravedad, resulte luego inequívocamente acreditada.
III. Control por el médico del empleador
Una vez realizada la notificación o aviso de la enfermedad es muy posible
que la empresa haga uso de su facultad de control médico. Este “control”, como bien da
cuenta el vocablo, tiene la finalidad de verificar la salud del trabajador. Es importante
recalcar que el empleador no tiene a cargo la recuperación del trabajador, sino
meramente realizar un seguimiento de su evolución.
El empleador debe realizar el control a través de médicos (que pueden
estar especializados o no, en la dolencia notificada); también suelen recurrir
directamente a empresas de medicina laboral que proveen los mismos. Para ello,
notifican al trabajador por carta documento, deben hacerlo de un modo completo, es
decir observando los lineamientos clínicos. Identificar: fecha, lugar y hora, nombre y
apellido del profesional, matrícula, especialidad, práctica a realizar, extremos qué se
evaluaran. Asimismo debe requerirle al trabajador consentimiento informado por
escrito, suministrarle resultados e historia clínica autenticada. Para más información
2
ver el artículo: “Control Médico Laboral. Obligaciones y límites legales del control por
empresas de medicina laboral”2
Ley de Contrato de Trabajo Nº 20.744 - Art. 210. —Control.
El trabajador está obligado a someter al control que se efectúe por el facultativo designado
por el empleador.
Es importante destacar que el control médico del empleador no reviste
un carácter superior ni definitivo por encima del practicado por el médico particular
del trabajador. Ambos dictámenes clínicos se encuentran en pie de igualdad según la
jurisprudencia, con algunos pronunciamientos que le otorgan primacía al elaborado
por el médico de confianza del trabajador, atento a seguir el tratamiento en persona y
ser mejor conocedor3 del estado del mismo.
IV. Abusos e irregularidades frecuentes
Naturalmente, el estado de enfermedad del trabajador y su derecho a
percibir haberes genera costo económico para el empleador, por ello, es habitual que la
licencia muchas veces no sea tolerada o respetada. Por esta razón muchas veces se hace
necesario contar con un respaldo legal.
Los abusos e irregularidades suelen darse, en principio, con la
notificación de la licencia. El trabajador al omitir hacerlo observando pautas legales se
expone a que la misma sea desconocida y se consideren sus ausencias injustificadas.
Esto ocurre cuando entrega certificados originales sin acuso de recibo o bien,
enviándolos por mail, confiando en la buena fe de la empresa.
Otra práctica habitual consiste en los controles médicos abusivos, en
cuanto a su forma (se violan derechos del paciente, atentándose contra la integridad
del trabajador) o en relación a su cantidad, citándolo numerosas veces o enviando
médicos a domicilio. Estas maniobras habitualmente agravan el estado psicofísico del
trabajador. Por ello, existen medidas legales para poner límite a los abusos e
irregularidades.
2
Disponible en:
http://www.licenciaporstress.com.ar/control_medico_laboral.pdf
3
“Farias Héctor c/ Coto CICSA s/ despido.” CNAT Sala VIII Expte. 1693/07 Sent. 35336 22/08/08.
Morando. Vázquez.
3
Las maniobras para rechazar la licencia a veces poseen como principales
actores a los médicos contratados por el empleador, es decir, los médicos de la
mentada medicina laboral. En manos de ellos el empleador delega el ejercicio de
control y en ocasiones sin el mayor rigor científico (y sin observar pautas éticas y
legales) el médico laboral procede sin más, a rechazar el diagnóstico del médico del
trabajador otorgando el “alta unilateral”.
En cuanto a las maniobras salariales, es muy común el pago insuficiente
del salario. Recordemos que el trabajador debe cobrar el mismo salario como si la
enfermedad no existiere, incluyendo rubros variables en promedio (conforme los
últimos seis meses laborados) es decir; comisiones, horas extras, presentismo, etc. Una
maniobra repetitiva, consiste en “descontarle” al trabajador estos rubros que en
muchas actividades constituyen una parte importante del salario. Estos descuentos son
ilegales.
Para todas estas maniobras existe una respuesta legal prevista en la ley a
efectos de procurar que la licencia sea respetada, cumpliendo su finalidad que es el
reposo y la percepción correcta de los haberes.
V. Rechazo de la licencia y despido
¿Puede el empleador simplemente negarse a otorgar la licencia? No.
La licencia laboral es un derecho del trabajador, al igual que percibir el salario,
aguinaldo, días de examen o respeto de su categoría profesional. Por ello, muchas veces
suele confundirse desde la ignorancia legal y esperar a que el empleador “acepte” la
licencia. No obstante, si el empleador se muestra negativo a respetar el reposo,
considerando las ausencias justificadas y a abonar el salario, es necesaria la
intervención de un abogado laboral especialista para que el empleador desista de su
rechazo.
No obstante, en ocasiones el empleador suele recurrir al despido. Grave
error. Si despide durante la licencia no sólo el despido es discriminatorio, ya que
obedece directamente a la disminución psicofísica o enfermedad que padece el
trabajador. Sino que además, deberá pagar todos los salarios hasta la efectiva licencia,
incluyendo daño moral y psíquico en caso de existir, así como las multas por despido
discriminatorio que poseen como piso mínimo la suma de trece salarios. De este modo
es desaconsejable y sumamente costoso que el empleador decida abruptamente
responder a la licencia con un despido.
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VI. Finalización de las licencias. Alternativas.
El fin natural de toda licencia por enfermedad es que el trabajador se
recupere y se reincorpore a sus tareas. A menudo sucede que el trabajador a efectos de
no recaer en la patología necesita una adaptación o modificación en sus tareas. Este
derecho a que se le otorguen tareas acordes a su nueva aptitud psicofísica, sin
disminución de su remuneración, está previsto en la Ley de Contrato de Trabajo.
Ley de Contrato de Trabajo Nº 20.744 - Art. 212. —Reincorporación.
Vigente el plazo de conservación del empleo, si del accidente o enfermedad resultase una
disminución definitiva en la capacidad laboral del trabajador y éste no estuviere en
condiciones de realizar las tareas que anteriormente cumplía, el empleador deberá
asignarle otras que pueda ejecutar sin disminución de su remuneración. (…)
En ocasiones, la resistencia del empleador a la licencia hace imposible
que el trabajador puede reincorporarse sin sufrir represalias sutiles o bien, severas y
manifiestas. Por ello, ante esta maniobra discriminatoria, el trabajador debe accionar
sin ceder a las presiones para que renuncie perdiendo sus derechos.
Las modificaciones en su contrato de trabajo que permite la ley van
desde la disminución de horarios, hasta cambio de tareas, sector, sucursal o turnos.
También incluye el derecho a ser trasladado si la patología se relaciona con el hecho de
habérsele otorgado tareas en un establecimiento distante de su domicilio.
En síntesis, el trabajador ante la finalización de la licencia tiene
múltiples opciones que van desde la reincorporación, renuncia o bien reclamo judicial
en caso de existir irregularidades severas, violaciones al derecho laboral y secuelas en
su salud.
Buenos Aires, Noviembre 2014.-
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