III.2.A.d Atenuantes, agravantes, elementos de valoración

.79.
LA PROTECCI6N
DE LOS DERECHOS DE MVJERES, NINOS, NINAS Y ADOLESCENTES.
111.9..A.d.
Atenuantes, agravantesy elementosde
valoracion para aplicar 1apena
Este tema es de suma importancia para el analisis
que aqui se hace, ya que, como se vera enseguida,
son muchos los paises en donde todavia razones
tales como la defensa del honor 0 el impulso de los
celos, asi como la intoxicaci6n For alcohol 0 drogas,
atenuan la responsabilidad en la comisi6n de delitos de los que las victimas mas frecuentes son mujeres, nmos, nmas y adolescentes,cuando debieran
agravarla.
Ademas, estos datos ayudan a percibir que
margen de posibilidades tiene en carla caso el juez
de decidir sobre la.pena que resultaria mas adecuada; pensando en la rehabilitaci6n asi como en la
prevenci6n, particularmente en la especial constituida For la protecci6n de las victimas de carla
delito, ya que sepuede observar hastaque grado los
elementos de ponderaci6n previstos en los c6digos,
estan compuestos For factores como las relaciones
personales y familiares.
Care recordar, antes de incluir el contenido
de los c6digos, que los delitos pueden agruparseen
cinco variantes del tipo: cuando son dolosos pueden
seTa)simples, cuando hubo intenci6n de matar pero
no hubo circunstancias calificativas; b) atenuados
en consideraci6n de ciertas circunstancias que preve carla c6digo, y que implican menDsresponsabilidad del autor y llevan a disminuir la sanci6n
prevista para el tipo simple; c) agravados, cuando
en virtud de otras circunstancias tambien previstas,
la sanci6n es mas severa porque se considera que
tales circunstancias son agravatorias de la responsabilidad; 0 bien pueden seTd) preterintencionales,
cuando hubo intenci6n de causarun mal pero no de
la magnitud del que se caus6 0 e)culposos, cuando
no se queria causar un mal que For negligencia,
descuido 0 error, se provoc6.
+Argentina+
No se preven agravantes generales.
El que excedelos limites impuestos por la ley,
por la autoridad 0 por la necesidad en la legitima
defensa, es sancionado con la pena fijada para el
delito culposo 0. imprudencial (a. 35).
La condena debe fijarse de acuerdo con las
circunstancias atenuantes 0 agravantes (a. 40) y de
conformidad con la calidad de 10s motivos que
determinaron a delinquir, especialmentela miseria
0 la dificultad para ganarse el sust~nto propio necesario y el de 10ssuyos (a.41).
+Bolivia+
No se preven agravantes generales.
Sonatenuantes:obrar For motivo honorable,
impulsado For la miseria, bajo impresi6n de amenaza grave, For el ascendientede una persona a la
que se deba obediencia 0 de la que se dependa, 0
cuando se trate de un indigena carente de instrucci6n y se compruebe su ignorancia de la ley (a.40).
£1excesoen la legitima defensa,en el ejercicio legitimo de un derecho 0 cargo y en el cumplimiento de
un debeT,lleva a que se aplique la pena prevista
para el delito culposo (a. 11).
Para apreciar la personalidad del autor se
ban de tamar en cuenta, entre otros, los m6viles que
10impulsaron a delinquir y su situaci6n econ6mica
y social; las condiciones especialesen que seencontraba al ejecutar el delito; los antecedentes y las
condiciones personales;los vinculos de parentesco
u otros; la calidad de las personas ofendid as. Para
determinar la gravedad del hecho debe tenerse en
cuenta el peligro corrido (a. 38).
+Brasil+
Son agravantes:que el crimen sea cometido contra
ascendiente,descendiente,hermano 0 c6nyuge; con
abuso de autoridad 0 prevaliendose de relaciones
domesticas,de cohabitaci6n 0 de hospitalidad; contra nifto, viejo, enfermo 0 mujer gravida (a. 61).
Son atenuantes: que el agente sea menor de
21 afios en el momenta del hecho y el desconocimiento de la ley (a. 65). La pena puede ser todavia
mas atenuada en raz6n de circunstancia relevante,
anterior 0 posterior al crimen, aunque no este prevista en la ley (a. 66). No existe la atenuante de la
emoci6n violenta.
.80.
CAPiTULO III
tColombiat
Son circunstancias de mayor punibilidad: que la
ejecuci6nde la conducta este inspirada en la into lerancia y la discriminaci6n referidas al sexo (a. 58);
que seable conabusode la condici6n de superioridad
de la victima 0 aprovechandocircunstanciasde tiempo, modo y lugar que dificulten Ia defensa0 la identificaci6n del autor, 0 en quebrantamiento de los
deberes que las relaciones sociales 0 de parentesco
impongan al sentenciado respecto de la victima, 0
valiendose de la posici6n que se ocupe en sociedad
par su cargo, posici6n econ6mica, ilustraci6n, podel, oficio 0 ministerio, 0 valiendose de un inimputable (a. 58).
Son ~ircunstancias de menor punibilidad,
siempre que no hayan sido previstas de otra manefa: el que se able en estado de emoci6n 0 pasi6n
excusables 0 de temor intenso, 0 par infIuencia de
apremiantes circunstancias personales 0 familiares;
el que se procure voluntariamente anular 0 disminuir las consecuencias del delito; el que se repare
voluntariamente el dafio ocasionado; la indigencia
0 la faIta de ilustraci6n, en cuanto hayan infIuido en
la ejecuci6nde la conducta (a. 55); el estado de iTa 0
intenso dolor, causados par comportamiento ajeno
grave e injustificado (a. 57).
.CostaRica.
No se preven agravantes generales.
Es atenuante, a discreci6n del juez, el exceso
en la defensa, siempre y cuando no provenga de
una excitaci6n 0 turbaci6n que las circunstancias
hagan excusable (a. 29).
Para fijar la pena, el juez tomara en cuenta,
entre otros, los aspectossubjetivos del hecho; la importancia de la lesi6n 0 del peligro; las circunstancias
de tiempo, modo y lugar; la calidad de los motivos
determinantes;!as demascondicionespersonalesdel
sujeto activo 0 de la victima, en la medida en que
hayan influido en la comisi6n del delito (a 71).
.Cuba.
Son agravantes: cometer el hecho con la participaci6n de menores; con abuso de poder, autoridad 0
confianza, 0 aprovechandose la indefensi6n de la
victima 0 su dependencia 0 subordinaci6n, 0 no
obstante existir amistad y afecto intima entre el
ofensor y el ofendido; bajo los efectos de alcohol 0
droga ingeridos con el prop6sito de delinquir, 0 si
la embriaguez 0 la toxicomania son habituales, 0
despues de haber sido objeto de advertencia oficial
efectuada a esterespecto (a. 53).
Son atenuantes: haber obrado la mujer bajo
trastornos producidos par el embarazo, la menopausia, el periodo menstrual 0 el puerperia; 0 el
agente en estado de grave alteraci6n psiquica par
actos ilicitos del ofendido (a. 52); el exceso en los
limites de la legitima defensa, especialmente si se
usa un media desproporcionado en relaci6n con el
peligro suscitado par el ataque, puede lIevar a atenuar la pena (a. 21).
A los mayores de 16 aftos y menores de 18,
se les pueden reducir hasta la mitad los limites
minimos y maximos de las 'sanciones; a los que
tienen entre 18 a 20, hasta un tercio (a. 17).
tChile
t
Son agravantes: abusar de la superioridad que se
tiene en raz6n del sexo, de la fuerza 0 de armas, de
manera que el ofendido no pueda defenderse con
probabilidades de repelerla ofensa; cometerel delito
con abuso de confianza; ejecutarel hecho con ofensa
0 desprecio del respetoque pol dignidad, autoridad,
edad 0 sexo merezca el ofendido, 0 en su morada,
cuando el no haya provocado el suceso (a. 12); cometer el hecho con un menor de 18afios; la circunstancia de que el delincuente mayor de edad se
prevali6 del menor de 18 afios puede seTapreciadp
en conciencia pOTel juez (a. 72).
Sonatenuantes:las eximentescuando no concurren todos los requisitos necesariospara operar
como tales; la de habeTprecedido inmediatamente
de parte del of endido, provocaci6n 0 amenazaproporcionada al delito; la de haberseejecutado el hecho en vindicaci6n pr6xima de una of ensa grave
causadaal autor, a su c6nyuge, a sus parientes legitimos pOTconsanguinidad 0 afinidad en toda la
linea recta y en la colateral hasta el segundo grado
inclusive, a sus padres 0 hijos naturales 0 ilegitimos
reconocidos;la de obrar pol estimulos tan poderosos
.A
.81.
PROTECCION
DE LOS DERECHOS DE MVJERES, NINOS, NINAS Y ADOLESCENTES.
que naturalmente hayan producido arrebato y obcecaci6n(a. 11); la de ser menor de 18afios y mayor
de 16 y no babel sido exentado de responsabilidad
par babel obrado con discernimiento
Es atenuante0 agravante,seg<mla naturaleza
y los accidentesdel delito: ser el agraviado c6nyuge,
pariente legitimo par consanguinidad 0 afinidad en
toda la linea recta y en la colateral basta el segundo
grado inclusive, padre 0 hijo natural 0 ilegitimo
reconocido del ofensor (a. 13).
tEcuadort
Son agravantes lag circunstancias que aumentan la
malicia del acto como: ejecutar la infracci6n con
alevosia y traici6p (a. 30). Cuando se trata de una
contravenci6n, la reiteraci6n es circunstancia agravante (a. 613)y la reincidencia lleva a que seaplique
el maxima de la pena seftalada para la ultima contravenci6n cometida (a. 614).
Sonatenuanteslag que, refiriendose alas causasde la infracci6n, al estado y a la capacidad fisica
e intelectual del delincuente, a su conducta con respecto al acto y sus circunstancias, disminuyen la
gravedad de la infracci6n, como: que la victima haya
lanzado provocaciones, amenazas 0 injurias de las
que no son calificadas como circunstanciasde excusa;que el delincuente haya procurado reparar el mal
que caus6 0 impedir lag consecuenciasperniciosas
del acontecimiento con espontaneidad y celo, 0 que
su rusticidad sea de tal naturaleza que revele claramente que cometi6 el acto For ignorancia (a. 29).
Se tomara como atenuante 0 agravante, segUn la naturaleza y los accidentes de la infracci6n,
que el agraviado seac6nyuge, ascendiente,descendiente 0 hermano del of ensor (a. 31).
La embriaguez y la intoxicaci6n con estupefacientes que deriven de caso fortuito 0 fuerza mayor y disminuyan grandemente el conocimiento,
atenuan la responsabilidad. Las premeditadas con
el fin de cometer la infracci6n 0 de preparar una
disculpa, asi como las habituales, son agravantes;
lag no derivadas de casofortuito 0 fuerza mayor, ni
premeditadas no excluyen, ni atenuan ni agravan la
responsabilidad (aa. 37 y 38).
.El Salvador.
Son agravante~:el abuso de superioridad en el ataque; el aprovecharse de la debilidad de la victima
par su edad u otra causasimilar, 0 emplear medias
que debiliten su defensa; ejecutar el delito en lugar
que merezca respeto 0 en la morada del ofendido
cuando este no haya provocado el suceso, 0 en
abuso de relaciones domesticas, de cohabitaci6n 0
de hospitalidad, 0 de forma reincidente 0 habitual
(la habitualidad implica mas de dos condenas)si no
es delito continuado y es doloso (a. 30).
Son atenuantes: el estado de intoxicacion de
cualquier indole que no sea preordenado al hecho,
ni llegue a teneTplenos efectos soble el sujeto; el
excesode los limites establecidospara las causasde
exclusion; el ejercicio legitimo de un derecho; el
habeTobrado en momenta de arrebato u obcecacion, 0 bajo impulso de intensa emoci6n provocada
par un hecho injusto efectuado contra el, su conyuge, compafiero de vida 0 conviviente, ascendiente,
descendiente 0 hermanos; el habeTprocurado espontanea y eficazmente evitar 0 atenuar las consecuencias dafiinas (a. 29).
Podra seTapreciado como agravante 0 atenuante seglrn la naturaleza, los m6viles y los efectos
del delito: que el agraviado seaconyuge,ascendiente,
descendiente0 hermano del agente,0 su concubina0
en el compafiero de vida marital, si conviven (a. 31).
La pena no podra exceder del desvalor que
corresponda al hecho realizado y sera proporcional
a la cuIpabilidad, y para determinarla se tendril
especialmenteen cuenta: la extension del dafio y el
peligro efectivo provocados; la calidad de los motivas que impulsaron al hecho; la mayor 0 menor
comprension de su caracter ilicito; las circunstan~
cias,especialmenteecon6micas,socialesy culturales
que 10rodearon; las atenuantes 0 agravantes(a.63).
+(juatemala+
Son agravantes:la alevosia cuando se emplean medios, modos 0 formas que tiendan directa 0 especialmente a asegurar la ejecuci6n del delito sin riesgo
que proceda de la defensa,0 cuando el ofendido, For
suscondiciones 0 circunstancias,no puede prevenir,
.82.
CAPiTULO III
0 evitar el hecho 0 defenderse; el abuso de superioridad ftsica 0 mental, 0 el empleo de medias que
debiliten la defensa; la participaci6n de un mellor
de edad en la comisi6n del delito; la embriaguez 0
la intoxicaci6n deliberada del delincuente para ejecutar el delito; el desprecio For la edad avanzada 0
la nifiez, el sexo, la enfermedad, la incapacidad
ftsica 0 la penuria econ6mica del of endido; el ejecutar el delito en la morada de este cuando el no haya
provocado el suceso. En delitos culposos, babel
ocasionado el dafio en circunstancias que 10hacian
muy probable 0 facilmente previsible; la reincidencia y la habitualidad, es decir, estar condenado For
mas de 2 delitos y cometer otro (a. 27).
Son atenuantes: obrar el delincuente For estimulos tan poderosos que, naturalmente, hayan
producido arrebato u obcecaci6n;babel procurado,
con celo, reparar el dafio causado 0 impedir sus
ulteriores consecuencias;babel ejecutado el hecho
en vindicaci6n pr6xima de una ofensa grave causada al autor del delito, su c6nyuge, su concubinario,
sus parientes dentro de los grados de ley, sus adoptantes 0 sus adoptados; y las circunstancias de in-
culpabilidad antes mencionadascuando no se
configuren suficientemente (a. 26).
Pueden ser atenuantes 0 agravantes, segUn
la naturaleza, los m6viles y los efectos del delito, ser
el agraviado c6nyuge 0 concubinario, 0 pariente del
ofensor For col1Sanguinidad 0 For afinidad dentro
de los grados de ley, asi como medial entre ambos
relaciones de respeto, amistad, gratitud, dependencia u hospitalidad (a. 31).
El manto de la pella se fijara atendiendo,
entre otros, a los antececedentespersonales del culpable y de la victima (a. 65).
eficaz para asegurarla agresi6n 0 la huida; la violaci6n de deberes especiales que las relaciones de
respeto, amistad, gratitud, dependencia u hospitalidad impongan al inculpado respectodel.ofendido;
la reincidencia, y el prevalerse de inimputables para
cometer el delito (a. 27).
Sonatenuanteslagcircunstanciasde inimputabilidad cuando no se perfeccionencomo tales; el seT
el autor menor de 21 afios y mayor de 70; el
ejecutar el hecho en estado de embriaguez, cuando
no sea habitual 0 posterior al proyecto de cometer
el delito ~iello secomprueba cientificamente; habeT
precedido provocaci6n 0 amenaza proporcionada
al delito; cuando se responda en vindicaci6n pr6xima de una ofensa grave causada al autor, a su
c6nyuge 0 persona con quien hacevida marital, sus
ascendientes,sus descendientes,hermanos 0 afines
hasta el segundo grado; cuando seobra pOTestlmulos tan poderosos que naturaImente hayan producido arrebato u obcecaci6n;si se procur6 reparar el
mal causado 0 impedir consecuenciasperniciosas
pOTmedios eficaces;cuando la mujer acma bajo la
influencia de trastornos fisiol6gicos propios de su
sexo;cuando no seha tenido intenci6n de causal un
mal tan grave (a. 26).
Es atenuante 0 agravante el que el agraviado
y el ofensor estenvinculados pol matrimonio, uni6n
de hecho, 0 sean ascendientesy descendientespOT
consanguinidad, 0 colaterales hasta el cuarto grado, pOTadopci6n 0 pOTafinidad hasta el segundo
grado, segtin su naturaleza, los accidentesy los efectos del delito (a. 27).
El juez tendra en cuenta el grado de peligrosidad, los antecedentespersonales y lag circunstancias agravantes y atenuantes pOT su relativa
importancia(a. 68).
.Honduras.
Son agravantes: la alevosia; el abuso de confianza;
el que se acttie en lugar que merezca respeto 0
reverencia, 0 en la morada del of endido que no haya
provocado el suceso, 0 ofensa 0 en desprecio del
respeto que el ofendido merece For su dignidad, su
edad 0 su sexo; la embriaguez 0 intoxicaci6n deliberada para preparar 0 ejecutar el delito; el que este
se cometa utilizando autom6vil 0 cualquier medio
.Mexico.
No se preven agravantes generales.
Son atenuantes,en el ambito federal, las excluyentes de defensalegitima, cumplimiento de un
debeT0 ejercicio de un derecho cuando se exceden,
encuyocasoeldelito esconsideradoculposo (a. 16).
En los ambitos federal y del Distrito Federal
se dispone, entre las reglas de aplicaci6n, que se
tendra
LA PROTECCI6N
DE LOS DERECHOS DE MVjERES, NINOS, NINAS Y ADOLESCENTES.,
+83+
total 0 parcial (a. 28),0 embriagarse(a. 29)para comeen cuenta la magnitud del dafto causado al
tel el delito 0 Rrocurarseuna excusa0 excluyente.
bien juridico 0 del peligro al que se Ie expuso, lagcircunstancias
Son atenuantes:no babel tenido intenci6n de
personaies como edad, nivel educa-tivo,
causal mal de tal gravedad; las condiciones fisicas
ilustraci6n, costumbres, condiciones sociales,econ6micas
0 psiquicas que colocaron al agente en situaci6n de
y culturales y motivos que impulsarona
inferioridad; el arrepentimiento mostrado For actos
delinquir y que, cuando el procesado pertenezcaa
posteriores tendientes a disminuir las consecuenun grupo indigena se tomaran en cuenta BUSusos
cias del hecho; la supina ignorancia; la legitima
y costumbres (a. 52 en ambos c6digos).
defensa si hay excesoen los limites sefialados For la
La ca1ificaci6n de gravedad de log delitosculposos
ley, la necesidad 0 la autoridad; cualquier otra cirqueda aI arbitrio del juez quien tomara en
cunstancia que deba ser apreciada For analogia 0
cuenta, entre otras cuestiones, el deber de cuidado
For peculiares condiciones del ambiente (aa. 22 y
del inculpado que Ie es exigible pOl lag circunstan66).
ActUa con imputabilidad disminuida quien en
cias y condiciones personales que el oficio 0 activiel momento de la acci6n u omisi6n posea incompledad que desempefte Ie impongan (a. 60 en ambos
tamente la capacidad de comprender el caracter
c6digos).
ilicito del hecho en raz6n de grave perturbaci6n de
la conciencia (a. 25).
tNicaraguat
Es atenuante 0 agravante seg(rn la naturaleSon agravantes:actuar de noche 0 con ofensa 0 desza, los motivos y los efectos del delito, ser el agraprecio del respeto que merezca el ofendido pOTla
viado c6nyuge 0 pariente dentro del cuarto grado
dignidad, elparentesco,la edad 0 elsexo;la reincidende consanguinidad 0 segundo de afinidad del of encia -en delitos de la misma 0 diferente naturaleza
dentro dellapso de 5 afios posterioresa una condena
privativa de libertad-, salvo que al cometerlos hechos
no setuvieran 16 afios (aa.30 y 31).
Son atenuantes: las eximentes cuando no se
perfeccionen; seT menor de 21 aiios que no esta
exento; habeTprecedido inmediatamente del of endido provocaci6n 0 amenazaproporcionada al delitQ; la embriaguez que no sea habitual 0 poste1'ior
al proyecto de cometer el delito; habeTobrado en
reacci6n a un notable abuso de autoridad de la
victima (a 29).
Para la aplicaci6n de la pena los jueces apreciaran la culpabilidad y la peligrosidad del agente
teniendo en cuenta las circunstancias del hecho.
Para elevarla 0 rebajarla, atenderan preferentemente a la calidad de las circunstancias concurrentes y
a las conclusionesque ellas permitan derivar acerca
de la peligrosidad (aa. 78 y 92).
tPanamat
Son agravantes: abusar de superioridad 0 emplear
medias que debiliten la defensa; abusar de las relaciones domesticas, de cohabitacion 0 de hospitalidad (a. 67). Colocarseen estado de inimputabilidad
SOl(a. 69).
El juez fijara la pena teniendo en cuenta los
aspectosobjetivos y subjetivos del hecho punible,
la importancia de la lesion 0 del peligro, las circunstancias de modo, tiempo y lugar, la calidad de los
motivos determinantes, las demas condiciones personales del sujeto activo 0 de la victima en la medida en que hayan influido en la comisi6n del hecho;
la conducta del agenteantes, durante y despues del
hecho, el valor 0 la importancia de la cosa (a. 56).
.Paraguay.
No se preven agravantes generales.
Son atenuantes: el error 0 desconocimiento
de un elemento constitutivo del tipo legal (a. 18); el
que el autor able con considerable disminuci6n de
su capacidad de conocerla antijuridicidad del hecho
0 de determinarseconforme a eseconocimiento, par
causa de trastomo mental, desarrollo psiquico incompleto 0 retardado, 0 grave perturbaci6n de la
conciencia(a. 23).
La medici6n de la pena se basaraen la reprochabilidad del autor y sera limitada par ella. Se
atenderan tambien los efectosde la pena en su vida
+84+
CAP!WLO
futura en sociedad. Aldeterminarla, el tribunal sopesara todas las circunstancias en favor 0 en contra
del autor. Particularmente sus m6viles y fines; su
actitud £rente al derecho; la intensidad de la energia criminal usada; el grado de violaci6n del debeT
de no actual 0, en caso de omisi6n, del de actual;
la forma de realizaci6n; los medias empleados; la
importancia del dafto y del peligro; las consecuencias reprochables del hecho; la vida anterior y las
condiciones personales y econ6micas del autor; su
conducta posterior y, en especial, sus esfuerzos
para reparar los daftos y reconciliarse con la victima (a. 65).
.Peru.
No se preven agravantes generales.
Son atenuantes: el error sabre un elemento
del tipo que puede excluir la agravaci6n (a. 14); el
error vencible sabre la licitud; la disminuci6n de la
posibilidad de comprender el caracter delictuoso
del acto par razones de cultura 0 costumbres (a. 15)
las causantes de imputabilidad cuando no se den
todos los requisitos que se requieren para que operen (a. 21); que el agente tenga entre 18 y 21 afios al
realizar la infracci6n, salvo en los delitos de violaci6n y trMico de drogas, entre otros (a. 22).
£1juez, para determinar la pena, debe: tener
en cuenta las carencias sociales que ha sufrido el
agente, su cultura y sus costumbres, y los intereses
de la victima; su familia 0 las personas que de ella
dependen; atender a la responsabilidad y gravedad
del hecho punible cometido, considerando especialmente la naturaleza de la acci6n, los medias
empleados, la importancia de los deberes infringidos, la extensi6n del dano 0 el peligro causado, las
circunstancias de tiempo, modo y ocasi6n, los m6viles y fines, la edad, la educaci6n, la situaci6n
econ6mica y el media social y la reparci6n espontanea que se haya hecho del dano. £1juez debe conocer al agente y, en cuanto sea posible 0 util, a la
victima (a. 46).
.Puerto Rico.
Dentro de log 1fmites establecidos por la ley, lag
penas se fijaran de acuerdo con la mayor 0 menor
III
gravedad del hecho y tomandose en consideraci6n
la importancia de log deberestransgredidos (a. 60).
+RepilblicaDominicana+
Si el tribtmal considera que un mellor de 18 aftosha
obrado con discernimiento Ie i~pondra: prisi6n en
casade correcci6n durante maxima 20anos y minimo 10, cuando el delito amerite trabajos publicos;
encierro en casa de correcci6n durante entre una
tercera parte y la mitad dellapso de la pella que
ameritara de ser mayor de edad, si amerita detenci6n 0 reclusi6n (en estos casas tambien puede ser
condenado a permanecerbajo vigilancia de policia
entre 1 a 5 aftos); y encierro de 1 a 5 anos en casade
correcci6n si amerita degradaci6n civica (a. 67).
.Vruguay.
Son agravantes: la alevosia -cuando la victima se
halla en condiciones inadecuadas de cualquier naturaleza para prevenir el ataque 0 defenderse de la
agresi6n; el abuso de la superioridad del sexo, de
lag fuerzas 0 de lag armas, en condiciones que impidan la defensa con probabilidades de repeler la
ofensa; el abuso de confianza; el hecho abuso de
autoridad 0 de lag relaciones domesticas 0 de la
cohabitaci6n, 0 la violaci6n de log deberesinherentes al estado; la reincidencia; la habituaIidad (a. 47);
el valerse de la cooperaci6nde inimputables (a.59).
Son atenuantes la legitima defensa propia 0
ajenacuando no concurran todos log requisitos para
que produzca inimputabiIidad; la embriaguez plena voluntaria, pero no premeditada para cometer el
deIito, la culpable, y la semiplena producida par
fuerza mayor 0 rasa fortuito, semiplena; la edad
menor de 21 y mayor de 18aTlaS;la buena conducta
anterior; el habeTprocurado eficazmente reparar el
mal causado 0 atenuar sus consecuencias,obrado
par m6viIes de honor u otros impulsos de particular
valor social y moral, 0 bajo impulso de la c61era
producida par un hecho injusto, 0 en estado de
intensa emoci6n determinada par una gran desventura; cualquier circunstancia analoga (a. 46).
Para determinar la pena el juez tendra en
cuentala mayor 0 menor peIigrosidad del culpable,
sus antecedentes personales, el numero y, sabre
.85.
LA PROTECCI6N
DE LOS DERECHOS DE MVJERES, NINOS, NINAS Y ADOLESCENTES.
todo, la calidad de lag circunstancias agravantes y
atenuantes
tVenezue1at
Sonagravantes:la alevosia -la hay cuando el culpable obra a traici6n 0 soble seguro- el abuso de la
superioridad del sexo, de la fuerza, de las armas 0
de la autoridad; el empleo de medio que debilite la
defensa; seTel agraviado c6nyuge del ofensor, 0 su
ascendiente 0 hermano legitimo, natural 0 adoptiyO, 0 c6nyuge de estos, 0 ascendiente,descendiente
0 hermano legitimo de su c6nyuge, 0 su pupilo,
discipulo, amigo intimo 0 bienhechor; la embriaguez deliberada para ejecutar el hecho (a. 77).
Son atenuantes: el estado de enfermedad
mental tal que atenua en alto grado la responsabilidad (a. 63); la de embriaguez no deliberada y cuyas
consecuenciasno fueran previsibles, pOTconocidas,
para el autor, 0 enteramente causal 0 excepcional,
sin precedente (a. 64).
La embriaguez, si el autor sabia y era notorio
entre sus relaciones que Ie hace provocador y pendenciero, no obra ni como eximente ni como agravantes. La habitual, lleva a que la pella pueda
cumplirse en establecimiento de correcci6n (a. 64).
£1 que cometa el hecho punible en un momento de arrebato 0 de intenso dolor, determinado
pOTinjusta provocaci6n, amerita disminuci6n de un
tercio a la mitad, segtin la gravedad de la provocaci6n (a. 67).
Si el mayor de 12 afios y mellor de 15 fue
declarado responsable, la pella se convertira en
arresto si fuera prisi6n 0 presidio y se disminuira a
la mitad; se disminuiran a la mitad todas las otras
penas y cesaran cuando cumpla 21 afios (a. 70). £1
mellor de 18 y mayor de 15 se sanciona con la pella
disminuida en una tercera parte (a. 71).
Se consideran circunstancias atenuantesque
clan lugar a aplicar la pella en menDs del termino
medio dentro del inferior, el que el reo sea mellor
de 21 afios y mayor de 18 cuando delinque; el que
114
no haya tenido la intenci6n de causal un mal de
tanta gravedad; si precedi6 injuria 0 amenaza no
muy graves, cualquier otra circunstancia que aminoTela gravedad del hecho (a. 74).
El excesoen la legitima defensaes atenuante
con disminuci6n de uno ados tercios y de la mitad
en caso de multa (a. 66).
.ANALISIS COMPARATIVO.
Una primera cuesti6n a observar es que solamente
en 3 c6digos se pide al juzgador tomar en cuenta
especialmente,para atenuar la pena, las circunstancias de miseria 0 dificultad para ganarse el sustento
propio y el de los SUrDS-que en algunos pocos
c6digos se establece mediante la f6rmula menDs
clara de: existenciade apremiantescircunstanciaspersonales0familiares 0 forma parte de los elementos de
valoraci6n-. Vale recordar que muchas mujeres que
delinquen, presionadas pOt la necesidad de alimenta
h ..114
.
r a sus I)OS, son sanclonadas pOt penas muy
severas y eno trae consecuenciasa las que se hace
extensareferenciamas adelante, al tratarse el trafico
de drogas, que son particularmente dolorosas y
dafrinas cuando consisten en la separaci6n de los
grupos familiares que conforman estas madres y
sus hijos. Es valiosa a esterespecto la f6rmula boliviana que atenua la pena a quien obra pOTel ascendiente de una persona a la que se deba obediencia 0
de la que sedependa,ya que tambien con frecuencia
las mujeres que cometen estos delitos atienden a la
presi6n 0 al afecto,en respuestaa la solicitud de sus
compafieros. En pocos paiseshay, plies, instrumentos utiles para aliviarla situaci6n de gran injusticia
que viven muchas mujeres porque son, en la cadena
del narcotrafico, uno de los eslabonesmas vulnera-.
hies y mas al alcance del sistema de justicia.
POtotro lado, podemos decir que ha habido
un gran avance,en terminos generales,en cuanto a
la visibilidad que se da al fen6meno delictivo dentro de la familia. Se aceptaque estaes un espacioen
el que sevive mucha violencia, misma que, a su vez,
Esta siendo un fen6meno muy expandido en cuanto al trafico de drogas, de una magnitud que amerita se Ie yea
como un problema que lesiona a toda la sociedad.
+86+
CAPfTVLO III
se proyecta al ambito social. Tal avance consiste en
que ya se incluye en los c6digos de nueve paises,
como una circunstancia que incide en la decisi6n
soble el manto de la pena, el que el delito suceda
entre un gama amplia de personas que conforman
la familia, y de relaciones que las unen (ascendientes, descendientes,en algunos casasc6nyuges y a
veces concubinos y parejas en uniones de hecho, e
inclusive hermanos, consanguineos hasta el cuarto
grado y afines hasta el segundo). La inclusi6n tiene,
sin embargo, sus variantes de calidad, es decir, de
eficacia en terminos de justicia, ya que solamenteen
3 casases agravante y en 6 opera, seglm el criteria
del juzgador y a vecesestaasociadaa las circunstancias de modo, tiempo y lugar, como atenuante 0
agravante!15Tambien care decir que hay 3 c6digos
en los que se utiliza la f6rmula prevaliffidose de las
relacionesdomesticas,con10que seobliga a losjueces
a sancionar con mayor severidad todo delito cometido contra quienesintegren una familia. Pero ademas
puede aprovecharse,cuando el c6digo no haya incorporada cabalmentecomo agravantea la relaci6n de
familia, una que a veces existe y que consiste en el
abuso de la condici6n de inferioridad 0 indefenci6n
de la victima en raz6n de su sexo 0 edad, de la
autoridad, 0 la superioridad del autor 0 de discriminaci6n, que operan, For ejemplo, en Colombia. 0
de las circunstancias de modo, tiempo y lugar, ya
que muchos actos delictivos contra mujeres y niftos
se daD en condiciones en donde la victima esta
impedida de defenderse en raz6n del Fader que
soble ella tiene el agresor; de su dependencia de este
y de la falta de personas a quienes acudir en busca
de auxilio.
Siempre con referencia a los delitos que se
cometen dentro de la familia, care hacer una reflexi6n soble dos cuestiones que conviene analizar
hastadonde 10permite el insuficiente conocimiento
de la dinamica 0 del funcionamiento del sistema
juridico en donde existen: la circunstancia atenuan-
115
116
te de que el autor del delito procure reparar el mal
0 evitar sus consecuenciasy que se dispone expresamenteen seis c6digos; y la definici6n que se hace
de 10 que es un delito continuado, que tambien a
vecesinfluye aumentando el monto de la pena, pero
que, atendiendo a las perspectivas de mujeres, ninos, nifias y adolescentes,tiene una mayor importancia si se aprovecha para evitar la atenuanteantes
mencionada que podemos llamar del arrepentimiento. En efecto, como pueden con frecuencia observarlo los medicos de los hospitales pediatricos y
quienes atienden a victimas de la violencia intrafamiliar, y como han sustentadosuficientementequienes han elaborado la trona soble este fen6meno;16
se trata de una forma de relacionarse que funciona
pOt ciclos en los que hay momentos de violencia y
momentos de paz; y una de las etapasde carla cicIo,
inmediatamente posterior aI.acto violento, es la del
arrepentimiento que, inclusive, lleva a auxiliar y
llevar con un medico 0 a una sala de urgencias a la
victima, soble todo si es menor de edad. Ello sedebe
tomar en cuenta al valorar esta atenuante del arrepentimiento, e inclusive debe pensarseuna prevenci6n expresa a su respecto en la norma, cuando
suceda en el ambito de la familia. Tambien la circunstancia de que no se haya tenido la intenci6n de
causal un mal tan grave es frecuente en delitos
contra familiares, 10 cual debe set valorado pOt el
juez en raz6n de la reiteraci6n y, soble todo, del
abuso de poder.
POtotra parte es de pensarsesi deben seguirse dando los tacitos permisos para embriagarseque
ahora existen,a pesarde que la embriaguez es factor
de riesgo de gran numero de delitos violentos dafiinos de bienes jundicos que debieran set muy altamente protegidos, como la vida, la integridad y la
libertad sexual de mujeres, nifios, nifias y adolescentes, particularmente en relaciones de familia.
Salvo una embriaguez producida fortuitamente 0
contra la voluntad del delincuente, ninguna debiera
Ya en los capitulos en los que se estudian los tipos se puede vel c6mo funcionan estasagravantes y atenuantes
respecto de carla uno de ellos.
Para un acercamiento mas abundante a este fen6meno vel el capitulo relativo a los delitos contra la vida y la
integridad, y los textos enlistados en la bibliografia.
.87.
LA PROTECCI6N
DE LOS DERECHOS DE MVJERES, NINOS, NINAS Y ADOLESCENTES.
ser atenuante -como a(m sucede en 4 paisesen que
10es general- y todas debieran seragravantes. A fin
de lograr esto, es promisoria la f6rmula adoptada
en Guatemala de aumentar la pena, inclusive de
delitos culposos, cuando se ocasione el dafto en
circunstancias que 10 hacian muy probable 0 facilmente previsible, como sucede, For ejemplo, en
accidentes producidos al conducir en estado de
ebriedad. Algo similar sucede respecto de la ira 0
del dolor ante la injusticia, que son atenuantes, For
ejemplo, en Colombia, y que no debieran operar, 0
cuando menDstendrian que restringirse de tal manera que no pudieran proceder en los casos de
relaciones de poder dispar entre adultos y nmos 0
integrantes de una familia.
Respecto de los elementos de valoracion
para aplicar la pena, cabe decir que casi en ningUn
pais se ordena expresamente tomar en cuenta a la
victima, sus circunstancias, el dafto que ha sufrido,
ni la necesidad de escogerpenas que lleven a preveniT el delito y a la vez evitar 10 mas posible la
prisi6n. Tampoco se hace explicita la circunstancia
de que el delincuente tenga familia a la que debe
sostener, y no resulta relevante el dafto sufrido For
el bien juridico tutelado. Ademas, apenas en Colombia y Puerto Rico se considera como un factor a
tomar en cuenta la importancia de los deberestansgredidos al delinquir :17
La atenuante For minoria de edad del autor
fluctUa entre los 12 y los 21 aftos. Cuando se preve
para edades de 18 0 menDs,en incumplimiento de
la CDN,se estahaciendo imputables y responsables
a menores de esa edad que, segUn el parecer del
juzgador, han obrado con discernimiento. Esto sucede en 6 casos.En cambio, solamente en 4 es agravante general el hecho de hacerse acompaftar de
menores de edad 0 de prevalerse de ellos en la
comisi6n de los delitos.
No puede pasarseFor alto el que, en 2 paises,
la atenuante de los trastornos emocionales propios
de la condici6n deser mujer es general. Pero, For
otro lado, tampoco puede prescindirse de hacer una
reflexi6n a prap6sito de que muchas de !as circunstancias que siempre ban servido para calificar los
delitos podrian haberse aplicado atendiendo a la
iguaidad de genera y aI respeto de quienes no son
adultos. Sin embargo, Ia mecanica del derecho penal en nuestros sistemasjuridicos y nuestras sociecladescargadasde valores discriminatorios respecto
de mujeres, nifios, nifias y adolescentes,ha llevado
a que cuestionescomo la aplicaci6n de las reglas del
concurso de atenuantesy agravantes,0 la identificaci6n de los elementosde un determinado tipo penal
en una situaci6n concreta,se realicen con frecuencia
de manera ilegitima e injusta e,inclusive, conformen
ilegaljurisprudencia.
Una mirada a los expedientes judiciaIes,
comparando los de hombres y mujeres;18 permite
vel c6mo se valora de manera diferente, aI aplicar
Ia ley, cada raz6n de ita 0 de dolor, 0 el mismo
alcoholismo, dependiendo de si la tuvo un hombre
0 si la tuvo una mujer.119
Sin embargo, de todo ello
no solamente son responsableslos jueces,y muchas
veceslos asesoresjuridicos de las victimas fallan en
su deber de exigir a los juzgadores, con razonamientos s6lidos, que interpreten la ley en favor de
la igualdad. Cuestiones como el que en Costa Rica
se incluya, entre los elementos de valoraci6n, a las
circunstancias personales de autor y victima, 0 en
Honduras se aldene to mar en cuenta como agravante el que se haya actuado en lugar que merezca
respeto y consideraci6n, pueden ser aprovechadas;
ya que, par un lado las relaciones de poder son
condiciones personaiesde ambos sujetos que infIuyen confrecuenciaen la comisi6n de muchos delitos
contra mujeres, nifios, nifias y adolescentes,y en su
imposibilidad de defendersede ellos. Mientras que
par otro, nadie puede negar que la casade la familia, que es en donde sucede mas frecuentemente la
violencia domestica, es un lugar que merece ser
respetado.Claro que ello no disminuye el deber del
legislador de ser mas preciso en cuanto se refiere a
117 Ver a esteprop6sito la reflexi6n que sehace en el apartado relativo alas eximentes.
118 Ver Elena Azaola. EI delito de ser mujer.Mexico: CIFSASjPlazay Valdes, 1996.
119 A esetema se refiere el ultimo capitulo de estelibro.
la
haciendo
abub;
+88+
CAPiTULO III
protecci6n de las victimas y a la justicia, agregan-do
a los c6digos aquellos detalles que se revelannecesarios
cuando las interpretaciones que se estan
de su letra son a todas luces injustas eineficaces.
SINOPSIS SOBRECIRCVNSTANCIAS GENERALESDE CALIFICACION Y PONDERACION
Pais
Atenuantes
Agravantes
Atenuantesj
agravantesa
eld; rex
Argentina
Bolivia
I ~on;
Brasil
ref; gra
Colombia
Costa Rica
Cuba
--pex; dep; ign; eld; ecu
I -21; ign
abu; sex; acir; ref; vai; roe
~i
abu; vai; acir; afe; alc
ChileEcuador
abu; sex; afe; vai
EISalvador
alt; reit; alc
au;
b boo acIr; reIt
GuatemalaHonduras
abu; alt; acir; vai; sex; alc; reit
alt; afe; sex; alc
prov; arr; 19n
eld; ecu; emo; arr
eld; emo; arr
-21; embr; arr; tra
Mexicoc
.
Nicaragua
alt; sex; reit
.11Panama
eld; -21; embr; rabu
11
arr; ign; eld; inc
eld; ecu
abub; alc; ref
c
inc
ParaguayPeruR.
me +18 -21d
,-18
Dominicana
UruguayVenezuelaabub; alt; sex;acir; ate; reit; vai
abu; alt; sex; ref; ate
-
a. Operande !as dos maneras,dependiendode la decisi6ndel
juez.
b. lncluyeexpresamente
la prevalenciade !asrelacionesdomesticas.c.
En el Distrito Federaly en el ambitoFederal
d. Salvoen violaci6ny traficode drogas.
abu = abuso de autoridad 0 superioridad
acir = aprovechando circunstancias que dificultan defensa e
identificaci6n del autor
ate = afecto 0 intimidad 0 confianza
alc = efecto de alcohol 0 draga voluntario y / 0 habitual
alt = alevosia y / 0 traici6n
apr = apremiantes circunstancias familiares 0 personales
arr = procurar disminuir consecuencias0 reparar daftos
dep = influencia de persona a quien se deba obediencia 0 de
quien sedependa
ecu = excesoen ejercicio legitimo de derecho 0 cargo y / 0 cumplimiento del deber
eld = excesoen la legitima defensa
eld; embr; +18 -21; mhon; emo; arr
embr; emo, me +12 -21; eld
embr = embriaguez no premeditada
emo = emoci6n 0 pasi6n, ira 0 dolor
gra = gravidez de la victima
ign = carenciade instruci6n y / 0 ignorancia de la ley
inc = grave alteraci6n de la conciencia
mhon = motivo honorable
rex = pobreza extrema 0 miseria
roe = posici6n de poder social
prov = provocaci6n
rabu = reacci6n a notable abuso de autoridad
ref ~ parentesco 0 relaci6n de familia
reit = reiteraci6n 0 reincidencia
sex = desprecio, superioridad, intolerancia y discriminaci6n por
sexo
tra = trastomos propios de la mujer
vai = valerse de inimputable
-= cuando la victima es menor de esaedad
+ = cuando la victima es mayor de esa edad
; = indica que son independientes