UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO. FACULTAD DE ESTUDIOS SUPERIORES CUAUTITLAN IMPUGNACION LEGAL CONTRA LOS ACTOS DE MOLESTIA DEL IMSS TRABAJO PROFESIONAL QUE PARA OBTENER EL TITULO DE: LICENCIADO EN CONTADURIA PRESENTA: EDELBERTO DAVID VARGAS CRUZ. ASESOR: M.C.E. ROSA MARIA OLVERA MEDINA CUAUTITLAN IZCALLI, ESTADO DE MEXICO 2014. EXPRESIONES DE GRATITUD Antes que nada el presente escrito se lo dedico al gran Arquitecto del Universo, mi Dios por haber permitido mi existencia. Seguidamente quiero dar gracias a mi madre María Esther Cruz Badillo, por el gran amor y devoción que tienes a tus hijos, por el apoyo incondicional que siempre me has dado, por tener siempre la fortaleza de salir adelante sin importar los obstáculos, por haberme formado como un hombre de bien, en fin no hay palabras para agradecerte , mamá. A mi padre que en paz descanse, por las enseñanzas que me dejaste, muchas gracias, papá. A mi bella y amadísima esposa Susana López Lara por su apoyo incondicional para la culminación de este sueño y el inicio de otros, quien ha sido mi piso firme por más de una década, mi mejor razón de ser y de hacer en esta vida, gracias, Caribella. A mis pequeños hijos Jessica Alexandra y David Emiliano, quienes son mi orgullo. A mis hermanas Sandra y Gaby por su cariño, palabras de aliento y buenos deseos. Y al resto de mi familia, en especial a mi suegros José y Tere; y a mi cuñis Ana Laura. Considero correcto también expresar mi gratitud a mi Alma Mater la Universidad Nacional Autónoma de México y de manera más específica a la Facultad de Estudios Superiores Cuautitlán, en cuyas aulas aprendí la Contaduría y de la cual me siento profundamente orgulloso. Agradezco a todos los profesores que han contribuido en mi formación profesional, y en especial a la Maestra Rosa María por hacerme el honor de dirigir este trabajo desde sus primeros esbozos y al Licenciado José Manuel Morita Cancino uno de los mejores fiscalistas a nivel nacional, quien es mi maestro y amigo. ¡PROMESA CUMPLIDA! Aquí está al fin el titulo prometido, motivo de tantas angustias, desvelos y ausencias. Edelberto David Vargas Cruz. Índice General Objetivo. Índice de Abreviaturas Introducción………………………………………………..……………………………1 Experiencia Profesional………………………………………………………………3 CAPITULO PRIMERO Antecedentes Históricos de la Seguridad Social. A) Antecedentes Históricos Mundiales…………………………….…………….7 B) Antecedentes Históricos en México………………………………….……….9 Fundamentos Legales de los Medios de Defensa…………………………16 CAPITULO SEGUNDO Primer Experiencia. Condonación de Multas acuerdo 187/2003. a) Historia de la Empresa donde se aplicó………………………..…………….20 b) Acuerdo 187/2003 dictado por el Consejo Técnico del IMSS …….……23 c) Como se debe interpretar el Acuerdo 187/2003……………………………26 d) Ejemplo de Solicitud de Condonación de Multas…………………………..28 CAPITULO TERCERO Segunda Experiencia. Recurso de Inconformidad. a) Historia de la Empresa donde se aplicó……………………………..………..32 b) Resolución de Rectificación de la prima en el Seguro de Riesgos de Trabajo…….………………………………………………………………………..39 c) Recurso de Inconformidad ………………………………………………..……41 d) Resolución al Recurso de Inconformidad…………………………..………..49 CAPITULO CUARTO. Tercer Experiencia. Visita Domiciliaria. a) b) c) d) e) f) Historia de la empresa donde se aplicó…………………………………………….52 Carta Invitación del IMSS ………………………………………………………………55 Calculo de Adeudos por parte del IMSS…………………………………………..59 Orden de Visita Domiciliaria…………………………………………………………..62 Fundamentos Legales de Orden de Visita Domiciliaria………………………65 Requisitos Legales que deben Cumplir las Autoridades……………………...70 Conclusiones……………………………….…………………………………………………………83 Bibliografía…………………………………………………………………………………………..86 “En el futuro no nos lamentaremos tanto de los perversos, sino de la pasmosa pasividad de tanta gente buena que con su silencio cómplice permitió que los otros actuaran impunemente.” MARTIN LUTHER KING Índice de Abreviaturas. CFF CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION CPEUM CONSTITUCION POLITICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS IMSS INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL INFONAVIT INSTITUTO DEL FONDO NACIONAL DE LA VIVIENDA PARA LOS TRABAJADORES ISSSTE INSTITUTO DE SEGURIDAD Y SERVICIOS SOCIALES DE LOS TRABAJADORES DEL ESTADO LFPCA LEY FEDERAL DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO LFT LEY FEDERAL DEL TRABAJO LSS LEY DEL SEGURO SOCIAL RMACERF REGLAMENTO DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL EN MATERIA DE AFILIACION, CLASIFICACION DE EMPRESAS, RECAUDACION Y FISCALIZACION. Objetivo Dar a conocer los medios de impugnación legales en contra de actos de molestia por parte del Instituto Mexicano del Seguro Social. Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS INTRODUCCION Uno de los problemas fundamentales a los que me enfrente para realizar este trabajo fue definir el tema que abordaría para la obtención del grado académico de Licenciatura en Contaduría y como casi siempre sucede, uno se decanta por cuestiones académicas que le atraen o bien que tienen que ver con su quehacer cotidiano. Así que hoy tengo la oportunidad de ofrecer este trabajo escrito, producto de mi labor en campo y de investigaciones sobre los medios de defensa en materia de Seguridad Social y en específico contra el Instituto Mexicano del Seguro Social. No pretendo erigir un tratado sobre derecho fiscal y los mecanismos de defensa patronal, mi propósito es ofrecer un trabajo breve y cercano a la problemática que hoy en día enfrenta el sector patronal y por tanto los profesionistas que somos contratados para dar asesoría, ya sea en la modalidad de empleados o consultores, ya que nuestras autoridades en la mayoría de las ocasiones dan muestras palpables de abusos del poder que se les otorgo, y actúan de manera arbitraria y corrupta hechos que deben ser denunciados y expuestos de manera pública. Y creo que este trabajo puede servir como un medio de denuncia y también para la formación del estudiante de contaduría 1o derecho, e incluso puede ser útil al litigante y cualquier persona interesada en el tema fiscal Por medio de tres experiencias quiero mostrar que no siempre la la autoridad tiene la razón al ejercer las facultades con las que Cuenta y que es un deber de nosotros como ciudadanos señalar este tipo de violaciones a nuestra Constitución Política y todo nuestro marco normativo en aras de una búsqueda de un Estado de Derecho que pareciera solo una utopía. 1 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Es necesario ya no dejar el Derecho en manos exclusivas de los abogados, porque pareciera que como ciudadanos hemos renunciado a conocer nuestros derechos y deberes, pero este paradigma debe de cambiar y es por eso que te conmino para que seamos parte de este cambio. 2 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS EXPERIENCIA PROFESIONAL. Les platicaré brevemente mi trayectoria laboral, la cual me permite presentar este trabajo con tres experiencias distintas de Medios de Defensa en materia de Seguridad Social, que he tenido la oportunidad de aplicar dentro de las organizaciones para las cuales trabajé, y logre liberarlas de los actos de molestia del Instituto Mexicano del Seguro Social que en lo sucesivo llamaremos IMSS. Es curioso que desde el inicio de mi vida laboral en Febrero de 2001, estudiando la Licenciatura de Contaduría y empezando como un auxiliar contable, siempre tuve una relación muy estrecha con los Recursos Humanos, elaborando nóminas y pagando directamente a los colaboradores, se despertó en mi la empatía con las personas dentro de las organizaciones y ver más allá de un número de nómina, tratando de quitarme esa etiqueta que tenemos los contadores de ser fríos por trabajar con números. Hoy con más de 13 años de experiencia de haber trabajado para Bloconsa S.A. de C.V. comercializadora y fabricante de productos de acabados de la construcción como azulejos, pisos, baños, etc., y con una plantilla laboral de cuarenta colaboradores, después en EDUPER S.A de C.V. organización dedicada a la comercialización de Vinos y Licores y una plantilla laboral de veinte personas, en estas dos empresas, preste mis servicios como auxiliar contable y dentro de mis funciones como ya lo comenté estaba el pagar la nómina y los impuestos relacionados con la misma. Aquí en estas empresas fueron mis primeros contactos con el área de Recursos Humanos. En el año 2003 ingresé al área de Auditoría Interna y Presupuestos, a una empresa denominada OPERPRO S.A. DE C.V. con un mayor tamaño que las dos anteriores mencionadas con 1,500 trabajadores promedio y una rotación del 300% anual por su giro como comercializadora de ropa al detalle, es decir tiendas retail como se conocen ahora, bajo el nombre comercial de Tiendas Melody, en la cual la carga administrativa para recursos humanos era bastante pesada , y por esto dentro de mis 3 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS primeras actividades fue revisar los procesos de Recursos Humanos y con la experiencia de los dos trabajos previos empecé a aplicar mis conocimientos en nómina. Lo que me dio la oportunidad de que a los cinco meses de haber ingresado como auxiliar del área de auditoría y presupuestos, pudiera obtener mi primer gran ascenso y ser nombrado Gerente de Recursos Humanos, lo que representaba un gran reto personal y profesional, que requería de mucho esfuerzo, ya que tuve que estudiar más algunas leyes federales y locales para el correcto cumplimiento del pago de impuestos. Después de un tiempo me di cuenta que yo estudiaba y me preparaba mejor para evitar errores en los pagos de impuestos y esto en teoría está bien, pero en realidad era un excelente empleado pero no para la empresa a quien prestaba mis servicios, sino para las autoridades, por tener enfocados mis esfuerzos en pagarles correctamente, porque hasta ese momento sólo me preocupaba el conocer la mecánica de cálculo del impuesto y aplicarla de manera correcta, pero no todo lo que hay de fondo en un impuesto y conocer el ¿por qué se paga?, ¿cuál fue el motivo y origen del impuesto? y fue casi al final de mi ciclo en esta empresa cuando me di cuenta de que la verdadera razón de estar en un puesto como el que tenía, era de ver por el bienestar de la empresa que al final de cuentas era por el servicio que se me pagaba y no velar por los intereses de las instituciones gubernamentales. Y por último les platico que al iniciar la redacción de este trabajo me desempeñaba como Gerente de Recursos Humanos en una empresa un poco más pequeña que la anterior, por lo menos en número de personal, pero con muchos retos distintos y más para un Contador. Esta empresa es GRUPO AZOR MEXICO S.A. de C.V. dedicada a la Fabricación y comercialización de artículos de papelería y escritura. En ella me tocó ver más cuestiones de Recursos Humanos como implementación de procesos de reclutamiento y selección, gestión por competencias, planes de capacitación, 4 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS revisiones y auditorias de la Secretaria de Trabajo, Seguro Social e INFONAVIT y de algunos clientes extranjeros, Protección Civil, Demandas ante Juntas de Conciliación y Arbitraje local y federal, Certificación de Industria Limpia y Obtención de distintivo de Empresa Socialmente Responsable otorgado por el Centro Mexicano de la Filantropía, eran parte de mi día con día, pero aunque todo esto me gusta, lo verdaderamente fascínate y apasionante, para mí ha sido el lado fiscal del área de los Recurso Humanos. Y por último, antes de empezar a narrar las experiencias que deseo compartirles y sin afán de presunción, les menciono la formación académica que me ha permitido hacer frente a los distintos actos de molestia por parte del IMSS. FORMACION PROFESIONAL. Licenciatura en Contaduría/Universidad Nacional Autónoma de México 1999/2003 Licenciatura en Derecho/ Barra Nacional de Abogados 2013. Diplomado En Seguro Social/2009 y 2012 Centro de Estudios Fiscales y Administrativos Diplomado en Administración de Recursos Humanos /2010. UNAM Diplomado Las Nuevas Relaciones Laborales/ 2008.Tecnologico de Monterrey Diplomado en Recursos Humanos/2005. Escuela Bancaria y Comercial Diplomado en Salarios e IMSS/ 2006. Diploma GVA Congreso Nacional Defensa Fiscal contra Visitas Domiciliarias /2013 Defensa Fiscal Casos Prácticos de INFONAVIT/ 2012 Centro de Estudios Fiscales y Administrativos Estrategias en Seguridad Social/2011 Defensa Fiscal Defensa Fiscal para Empresas Endeudadas con el Fisco/2011 Defensa Fiscal Seguro Social Practico/2011 Centro de Estudios Fiscales y Administrativos Estrategias de Defensa Fiscal/2011 Defensa Fiscal Reformas al IMSS Outsourcing /2010 Capacitación y desarrollo fiscal Reformas al Seguro Social 2009/ Centro de Estudios Fiscales y Administrativos Medios de Defensa ante IMSS 2009/ Centro de Estudios Fiscales y Administrativos. 5 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Comencemos por conocer un poco el origen de la Seguridad Social y en específico “El Instituto Mexicano del Seguro Social” (IMSS) este inicia operaciones en enero de 1943, y es la materialización de los Derechos Sociales consagrados en nuestra Constitución Política de 1917, es la entidad pública que ampara en materia de salud a casi la mitad de la población de México, y como veremos a continuación de manera muy rápida su evolución en el mundo y claro en nuestro país 1. Para remarcar más la importancia jurídica de esta institución, el IMSS creado ex profeso para brindar protección a los trabajadores ordinarios, fue el primer organismo descentralizado de la administración pública federal mexicana, sirviendo de modelo a prácticamente todos los entes públicos que hoy en día funcionan como seguros sociales en México. Es conveniente precisar que en nuestro país funcionan cuatro Seguros Sociales dos de ellos protegen complementariamente a los trabajadores ordinarios del país y son: el citado Instituto Mexicano del Seguro Social o IMSS y el Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (INFONAVIT) 2. Los otros dos Seguros Sociales federales – que brindan protección solo a los servidores públicos federales –, son: por una parte el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE) 3, el que cuida de los burócratas federales y el Instituto de Seguridad Social para las fuerzas armadas 1 Decreto que contiene la original Ley del Seguro Social, que creara al Instituto Mexicano del Seguro Social o IMSS, expedido por el Congreso de la Unión el 31 de diciembre de 1942. Publicado en el Diario Oficial de la Federación (DOF) el 19 de enero de 1943, y en vigor desde ese mismo día. 2 Decreto que contiene la original Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores o INFONAVIT, expedido por el Congreso de la Unión, publicado en el DOF el 24 de abril de 1972 y en vigor al día siguiente de su publicación. 3 Decreto que contiene la original Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los trabajadores del Estado o ISSSTE, expedido por decreto del Congreso de la Unión el 28 de Diciembre de 1959, publicado en el DOF al día siguiente, y en vigor el día 1 de enero de 1960. 6 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Mexicanas (ISSFAM), el cual protege específicamente a los militares. 4 Añádase al punto que México, como país federal cuenta con 31 esquemas locales o estatales de Seguridad Social, 5los que brindan protección solo a los servidores públicos locales y en su caso municipales de las 31 entidades federativas del país, al igual que al personal subordinado que labora al servicio de los organismos públicos descentralizados locales. De manera que en México existen 35 Seguros Sociales: 4 Federales y 31 locales. Así que en México hay un enorme mosaico de Seguros Sociales sean federales o estatales, que cuentan con su propia legislación y cada una de ellas contempla diferentes prestaciones, distintos requisitos para acceso y lo que se quiere resaltar en este punto es que cada uno tiene su singular punto de vista de cómo materializar la seguridad social. Por practicidad y por mi experiencia profesional solo analizaremos al Instituto Mexicano del Seguro Social en el presente trabajo. ANTECEDENTES HISTORICOS MUNDIALES. El régimen de la seguridad social mexicana, ha sido la consecuencia de un proceso evolutivo, derivado de los diversos movimientos sociales y primordialmente su origen se remonta a las clases trabajadoras y como referencias breves les enlisto las siguientes: a). Las formas primitivas de la seguridad social aparecen en Judea, Egipto, Fenicia y otros pueblos de la antigüedad. b). Muchas de las cofradías religiosas sobre todo europeas, 4 Decreto que contiene la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas, expedido por el Congreso de la Unión y publicado el 29 de Junio de 1976 en el DOF, y en vigor 30 días después de su publicación de conformidad con su articulado transitorio. 5 Los 31 sistemas referidos son esquemas públicos estaduales que corresponden precisamente a las 31 entidades federativas del país, con excepción del Distrito Federal, ya que hoy en día los servidores públicos del Distrito Federal se encuentran protegidos por el ISSSTE, en materia de Seguridad Social. 7 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS operaron a lo largo de la historia como verdaderos mecanismos de seguridad social para las poblaciones desprotegidas. c). La revolución industrial originada en Europa, a mediados del Siglo XIX, cambia radicalmente los mecanismos de apoyo a las poblaciones necesitadas y sometidas a riesgo. d).- La lucha del movimiento obrero surgida en Europa ante los riesgos de la vida laboral, incorporó rápidamente como una de sus reivindicaciones claves, la seguridad social contra las enfermedades, los accidentes de trabajo y el desempleo. e). Las mutuales y las sociedades de beneficencia fueron surgiendo en varios países de Europa. f). A partir del siglo XIX, se empiezan a presentar los escenarios que hacen que hoy se cuente con modelos de seguridad social, que se aplican en el mundo 1819.- En América Latina - Caribe, uno de los precursores de la Política de Seguridad Social como fundamento de la organización de la sociedad, fue Simón Bolívar, quien afirmó en su proclama: "EL SISTEMA DE GOBIERNO MÁS PERFECTO ES EL QUE PRODUCE MAYOR SUMA DE FELICIDAD POSIBLE, MAYOR SUMA DE SEGURIDAD SOCIAL Y MAYOR SUMA DE ESTABILIDAD POLÍTICA". 1883.- Ante la presión sindical y política, en Alemania, Otto von Bismarck, el llamado el Canciller de Hierro, instituye el primer régimen jurídico de seguridad social. 1889.- En Europa se crean los seguros de invalidez y vejez y el relativo a las enfermedades y luego a los accidentes de trabajo, que beneficiaba a los asalariados y era obligatoria la afiliación. 1906.- Los trabajadores franceses, en la Carta de Amiens, reivindican el derecho a la seguridad social. 1911.- Inglaterra implanta el seguro de desempleo. 8 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS ANTECEDENTES HISTORICOS EN MÉXICO. 1917.- La Revolución Mexicana tendrá una gran influencia en el desarrollo de un sistema de Seguridad Social, ya que se consagra ese derecho en el artículo 123 de la Constitución de 1917 aprobada en la ciudad de Querétaro. El artículo 123 se convirtió en la Carta de los Derechos de los Trabajadores. La misma revolución rusa tiene también un gran impacto en este campo, ya que el Estado Soviético fue implantando políticas de seguridad social. La Seguridad Social Mexicana está prevista en el Artículo 123 Constitucional, tanto en el apartado "A" fracción XXIX y en el "B" en la fracción XI, que dictan lo siguiente: TITULO SEXTO DEL TRABAJO Y DE LA PREVISIÓN SOCIAL ARTÍCULO 123 TODA PERSONA TIENE DERECHO AL TRABAJO DIGNO Y SOCIALMENTE ÚTIL; AL EFECTO, SE PROMOVERÁN LA CREACIÓN DE EMPLEOS Y LA ORGANIZACIÓN SOCIAL PARA EL TRABAJO, CONFORME A LA LEY. EL CONGRESO DE LA UNIÓN, SIN CONTRAVENIR A LAS BASES SIGUIENTES, DEBERÁ EXPEDIR LEYES SOBRE EL TRABAJO, LAS CUALES REGIRÁN: A.- Entre los obreros, jornaleros, empleados domésticos, artesanos y de una manera general, todo contrato de trabajo: XXIX.- Es de utilidad pública la Ley del Seguro Social, y ella comprenderá seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesación involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardería y cualquier otro encaminado a la protección y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares; B.-Entre los Poderes de la Unión, el Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores: XI.- La seguridad social se organizará conforme a las siguientes bases mínimas: a).- Cubrirá los accidentes y enfermedades profesionales; las enfermedades no profesionales y maternidad; y la jubilación, la invalidez, vejez y muerte. b).- En caso de accidente o enfermedad, se conservará el derecho al trabajo por el tiempo que determine la ley. 9 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS c).- Las mujeres durante el embarazo no realizarán trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relación con la gestación; gozarán forzosamente de un mes de descanso antes de la fecha fijada aproximadamente para el parto y de otros dos después del mismo, debiendo percibir su salario íntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relación de trabajo. En el período de lactancia tendrán dos descansos extraordinarios por día, de media hora cada uno, para alimentar a sus hijos. Además, disfrutarán de asistencia médica y obstétrica, de medicinas, de ayudas para la lactancia y del servicio de guarderías infantiles. d).- Los familiares de los trabajadores tendrán derecho a asistencia médica y medicinas, en los casos y en la proporción que determine la ley. e).- Se establecerán centros para vacaciones y para recuperación, así como tiendas económicas para beneficio de los trabajadores y sus familiares. f).- Se proporcionarán a los trabajadores habitaciones baratas, en arrendamiento o venta, conforme a los programas previamente aprobados. Además, el Estado mediante las aportaciones que haga, establecerá un fondo nacional de la vivienda a fin de constituir depósitos en favor de dichos trabajadores y establecer un sistema de financiamiento que permita otorgar a éstos crédito barato y suficiente para que adquieran en propiedad habitaciones cómodas e higiénicas, o bien para construirlas, repararlas, mejorarlas o pagar pasivos adquiridos por estos conceptos. Las aportaciones que se hagan a dicho fondo serán enteradas al organismo encargado de la seguridad social regulándose en su Ley y en las que corresponda, la forma y el procedimiento conforme a los cuales se administrará el citado fondo y se otorgarán y adjudicarán los créditos respectivos. Como podrá observarse en ambos casos, la Constitución remite a contratos de trabajo y a trabajadores, lo que nos conduce a que los regímenes de seguridad social, están o fueron creados, en primera instancia para esta clase de sujetos. Los primeros antecedentes verdaderos de la legislación moderna mexicana, sobre aseguramiento de los trabajadores y de sus familiares, se encuentran a principios del siglo XX, en los últimos años de la época porfiriana, en diez deposiciones de rango estatal: 10 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 1. Ley de Accidentes de Trabajo del Estado de México o Ley Villada del 30 de Abril de 1904. 2. Ley de Accidentes de Trabajo de Nuevo León, o Ley Bernardo Reyes del 9 de Noviembre de 1906. 3. Decreto de Venustiano Carranza del 12 de Diciembre de 1912. 4. Ley de Accidentes de Trabajo del estado de Chihuahua de Salvador R. Mercado del 29 de Julio de 1913. 5. Decreto número 7 del coronel Manuel Pérez Romeo gobernador y comandante militar del estado de Veracruz, el 4 de Octubre de 1914 por el que se establece el descanso dominical para los dependientes del comercio y la industria. 6. Decreto de Manuel M. Diéguez del estado de Jalisco del 2 de Septiembre de 1914, en el que se establece el descanso dominical, el descanso obligatorio, las vacaciones y la jornada de trabajo en las tiendas de abarrotes y los almacenes de ropa. 7. Ley del Trabajo del estado de Jalisco de Manuel Aguirre Berlanga del 7 de Octubre de 1914 (misma que fue reformada el 20 de Diciembre de 1915) 8. Ley del Trabajo del estado de Veracruz de Cándido Aguilar, del 19 de Octubre de1914. 9. Ley del Trabajo del estado de Yucatán de Salvador Alvarado, del 11 de Diciembre de 1915, que establecía el mutualismo, en apoyo a los trabajadores. 10. Ley sobre Accidentes de Trabajo del estado de Hidalgo del 25 de Diciembre de 1915. De estas, se puede comentar que surgió todo el proceso legislativo, donde se dejan sin efectos las leyes locales del trabajo de 1904 a 1929, concluyendo que son de materia federal, y de ese proceso, nacen las primeras leyes, que ya citan en alguno de sus apartados, lo relativo a la seguridad social: 1. El Código de Trabajo de Yucatán trata de la Seguridad Social en 1918. 2. El proyecto de Ley del Trabajo para el Distrito Federal y territorios federales proponía el establecimiento de cajas de ahorro como ayuda para los obreros casados. 3. Puebla promulgó su Código de Trabajo el 14 de Noviembre de 1921. 11 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 4. Campeche publicó su Código de Trabajo el 30 de Noviembre de 1924. 5. Las Leyes de Trabajo de Tamaulipas y Veracruz de 1925. 6. Proyecto de la Primera Ley Reglamentaria del Artículo 123 de la Constitución. 7. Primer Proyecto de Ley del Seguro Social de 1925. A finales de 1925 se presentó una iniciativa de Ley sobre Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. En ella se disponía la creación de un Instituto Nacional de Seguros Sociales, de administración tripartita pero cuya integración económica habría de corresponder exclusivamente al sector patronal. También se definía con precisión la responsabilidad de los empresarios en los accidentes de trabajo y se determinaba el monto y la forma de pago de las indemnizaciones correspondientes. La iniciativa de seguro obrero suscito la inconformidad de los empleadores que no estaban de acuerdo en ser los únicos contribuyentes a su sostenimiento y consideraban también que otros sectores deberían de aportar. En 1929 el Congreso de la Unión modificó la fracción XXIX del Artículo 123 Constitucional para establecer que "se considera de utilidad pública la expedición de la Ley del Seguro Social y ella comprenderá seguros de Invalidez, de Vida, de Cesación Involuntaria del Trabajo, de Enfermedades y Accidentes y otros con fines análogos." En 1935 el presidente Lázaro Cárdenas envió a los legisladores un proyecto de Ley del Seguro Social, en la cual se encomendaban la prestación del servicio a un Instituto de Seguros Sociales, con aportaciones y administración tripartita, que incorporaba a todos los asalariados, tanto industriales como agrícolas. El Congreso aprobó después de 8 años de estudios y debates, la Iniciativa de una ley de seguridad social y el 19 de Enero de 1943 sé público en el Diario Oficial de la Federación la "Ley del Seguro Social." Ahí se determina, desde los artículos iniciales, que la finalidad de la seguridad social es garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia médica, la protección de los medios de subsistencia y los servicios sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo. Como instrumento básico de la seguridad social se establece el Seguro Social y para 12 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS administrarlo y organizarlo, se decreta la creación de un organismo público descentralizado, con personalidad y patrimonio propios, denominado Instituto Mexicano del Seguro Social. A partir de 1970 hay un giro importante en la manera de entender la realidad nacional; se percibe la necesidad de hacer extensivos los alcances de la seguridad a toda la población Durante 1972 se iniciaron los estudios para realizar múltiples e importantes adiciones a la Ley del Seguro Social; las cuales fueron aprobadas por el Congreso de la Unión y publicadas en 1973. La nueva ley (1973), ampliaba los beneficios del régimen obligatorio, extendía la seguridad social a los ejidatarios, comuneros y pequeños propietarios organizados e implantaba el ramo de guarderías en toda la República. El rasgo más transcendente de esta ley fue la más clara intención de que el Seguro Social no se quedara en una mera instancia de justicia laboral sino que, en la medida de las posibilidades, tendería a construir una "seguridad social integral". En estos términos se entiende la facultad otorgada al IMSS, de extender su acción a poblaciones marginadas, sin capacidad de pagar cuota alguna. Así comenzó a operar el Programa Nacional de Solidaridad Social por Cooperación Comunitaria, en 1979, en el Programa IMSS-Coplamar por Cooperación Comunitaria y, al desparecer el organismo Coplamar, tomó el nombre que lleva hasta la fecha: Programa IMSS-Solidaridad y hoy su nuevo programa Prevenimss. En 1982 y en años posteriores, el Instituto siguió avanzando para lograr que la totalidad de la población con una relación formal de trabajo se incorporara al sistema de seguridad social. Las crisis económicas de los últimos tiempos afectaron seriamente su situación financiera y por consiguiente, la operatividad de la institución. Durante todo el año de 1995 se realizó un profundo proceso de auto-examen para detectar todo aquello que dejó de ser funcional y buscar con la colaboración de los involucrados y de la población en general, la solución de los problemas de fondo. De este proceso surgió la iniciativa de una Nueva Ley del Seguro Social, aprobada por el Congreso de la Unión y publicada en el Diario Oficial de la Federación en diciembre del mismo año (1995 que entro en vigor en 1997). La Nueva Ley entre otras cosas, modifica radicalmente el sistema de pensiones para tratar de asegurar su viabilidad financiera y una mayor equidad en el mediano y largo plazos. Con este brevísimo resumen de los Orígenes de la Seguridad Social hay que resaltar que el objetivo de su creación es 13 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS totalmente Social, pero con su situación actual vemos que ha dejado de lado y no perder nunca de vista que nuestra Carta Magna fue la primer Constitución social del planeta, esto es: la primera que contemplo de manera específica Derechos Sociales explícitos- bases de los derechos educativos, agrario, laboral y el de seguridad social entre otros- y que en su famoso artículo 123, se atrevió a desafiar los cánones del derecho constitucional y con este contrato social regular las relaciones de trabajo, con normas protectoras para los subordinados del país. Y recientemente con la reforma histórica de Junio de 2011, en la que se elevan las antes llamadas Garantías Individuales a rango de Derechos Humano, representa un mayor reto para nuestro estado, porque debe dar los servicios de salud, a todos los mexicanos independientemente si son o no trabajadores, de acuerdo a lo señalado en el artículo cuarto de nuestra Carta Magna. Como podemos apreciar su origen es como una entidad social, ¿Pero la pregunta es, realmente nos sirve su existencia como se maneja actualmente?, ¿su norma legal es de interés social?, o solo es otro de los llamados organismos descentralizado de la administración pública, que cotidianamente da muestras palpables de ser injusto y no cumplir con su propósito. ¿Qué opinas? Hoy podemos ver la falta de calidad en el servicio que se nos otorga por parte de las Unidades de Medicina Familiar y sus abusos, claro está que no es toda la culpa de ellos, también nosotros tenemos que aprender a exigir las prestaciones y derechos que deben otorgarse por este Instituto. No cabe duda que esta Honorable Autoridad ya olvido el propósito de su existencia, y ahora es un ente totalmente recaudatorio. Así que no le basta por el lado medico dar un pésimo servicio, sino que su área administrativa se encarga también de abusar de la ignorancia de las personas y de las denominadas personas jurídicas, es decir, las Empresas, ya que por desconocimiento de nuestras leyes, las autoridades abusan de quien se puede y este 14 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS me parece injusto, porque en este ejemplo los empresarios son los que ponen en riesgo su capital y hacen estrategias que benefician al país con la generación de empleos, y las autoridades solo llegan y estiran la mano pidiendo su parte, y sé que debemos de contribuir al gasto social como lo manda el artículo 31 fracción IV de nuestra Constitución Política, pero la mayoría de nosotros como contribuyentes sospechamos lamentablemente que nuestros impuestos no se usan correctamente y se terminan desviando los fondos a causas distintas, pero este es otro tema que dejamos en el tintero. 15 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS FUNDAMENTOS LEGALES DE LOS MEDIOS DE DEFENSA Antes de comenzar con estos relatos me gustaría dar algunos fundamentos legales de los medios de defensa que existen para interponer contra del Instituto Mexicano del Seguro Social. Medios de Defensa. ¿Qué son los medios de defensa? Son los instrumentos nuestra Constitución Mexicana y las leyes establecen para proteger a los contribuyentes afectados por la violación o no aplicación de las disposiciones fiscales y son medios de control sobre los actos de autoridad. Por lo tanto a través de los medios de defensa, las resoluciones administrativas o actos de autoridad son revisados para que estos se realicen conforma a ley. No se vale que las autoridades fiscales impongan sus actos administrativos o multas contrarias a derecho y menos se vale que el gobernado las pague por desconocimiento de los medios de defensa que la Ley le confiere. El fundamento legal donde se sustenta los medios de defensa es: Art.8 Constitucional “Los funcionarios y empleados públicos respetaran el ejercicio de derecho a petición…….” Art.13 Constitucional “Nadie puede ser juzgado por leyes privativas, ni por tribunales especiales…” Art.14 Constitucional “………Nadie podrá ser privado de la libertad, o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales de procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho…..” 16 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Art.16 Constitucional. “Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.” ……………………. La autoridad administrativa podrá practicar visitas domiciliarias únicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de policía; y exigir la exhibición de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetándose en estos casos, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos. Art.17 Constitucional. “…….Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarán expeditos para impartirla en los plazos y términos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. …….” Art.19 Constitucional. Ninguna detención ante autoridad judicial podrá exceder del plazo de setenta y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto a su disposición, sin que se justifique con un auto de vinculación a proceso en el que se expresará: el delito que se impute al acusado; el lugar, tiempo y circunstancias de ejecución, así como los datos que establezcan que se ha cometido un hecho que la ley señale como delito y que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometió o participó en su comisión. …..” En este trabajo quiero enfocarme en los tipos de recursos administrativos y legales que existen en materia de defensa de Seguridad Social y son los siguientes: 1.- Aclaración Administrativa. a) Directa o de ventanilla Fundamento Legal. 39 D LSS Y 151 RMACERF b) Por dudas o excepciones Fundamento Legal. 17 LSS c) Por errores Fundamento Legal. 50 RMACERF d) Solicitud de dejar sin Fundamento Legal. 304 D LSS Y 190 RMACERF 17 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Efectos una multa 2.-Recurso de Inconformidad ante el Seguro Social. Se tiene un plazo de 15 días hábiles para presentarse ante el IMSS y su Fundamento Legal son los siguientes artículos 294 LSS y art. 6 Reglamento de Recurso de Inconformidad. 3.-Juicio Contencioso Administrativo. Se tiene un plazo de 45 días hábiles para presentarse ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo y su Fundamento Legal son los siguientes artículos 295 LSS Y 1 AL 79 LFPCA. 4.-Recurso de Revocación ante el IMSS. Cuando nos niegan la admisión del recurso o cuando nieguen la admisión de pruebas. Fundamento Legal. Art. 31 Reglamento de Inconformidades. 5.-Escrito de desacuerdo ante el IMSS. Es optativo presentar este escrito o el recurso de inconformidad y se interpone contra los dictámenes del IMSS en materia de clasificación de empresas y determinación de la prima del seguro de riesgos de trabajo, ya sea por la clasificación inicial, rectificación de la clase o presentación de la declaración anual de siniestralidad. Fundamento Legal. Art. 33, 41, 42,43 y 44 del Reglamento de la Ley de Seguro Social en materia de Afiliación, clasificación de Empresas, Recaudación y Fiscalización. 6.- Suspensión de Procedimiento Administrativo de Ejecución. Este es cuando se solicite la suspensión de la vía económica coactiva al haber interpuesto algún medio de defensa que exija la garantía del interés fiscal. Fundamento Legal. Art. 141, 142 y 144 Código Fiscal. 7.-Recurso de Revocación contra actos dictados en materia fiscal. Contra los actos de la oficina para cobros del IMSS el fundamento legal es el artículo 116 al 133 del Código Fiscal y contra notificaciones ilegales del artículo 117 al 129 del mismo código. 8.- Queja Administrativa ante el IMSS. Esta procede contra los actos vinculados a la prestación de servicios médicos. 18 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Fundamento Legal. Art. 296 de la LSS y del 1 a 29 del Instructivo para el trámite y resolución de las quejas administrativas ante el IMSS. 9.-Demanda ante la Junta de Conciliación y Arbitraje. Esta la interpone el trabajador contra los actos del IMSS sobre prestaciones (no aclara si en especie o en dinero) así que se aplica en ambos casos. Articulo 295 LSS y del Art. 871 a 899 de la LFT. 19 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS PRIMER EXPERIENCIA CONDONACION DE MULTAS ACUERDO 187/2003 Grupo Attie S.A. de C.V. OPERPRO S.A. de C.V. Tiendas Melody Cualquiera de las denominaciones anteriores se refiere a la misma empresa. Y esta es la primera experiencia que quiero compartir, y ocurre dentro de una cadena de tiendas dedicada a la comercialización de ropa para dama, en su momento con 100 tiendas a nivel nacional cuyo nombre comercial es Melody hoy debido a una fusión son tiendas Melody-Milano. Un poco más de la historia de esta organización es que, en los años 60, Abude Attie Dayan abrió una pequeña tienda de ropa sobre la calle de Isabel la Católica, en la Ciudad de México. En unos cuantos años se inauguraron otras tiendas en la capital con distintas razones sociales; la primera tienda foránea que abrió fue en Puebla. En 1993 se fusionaron oficialmente las diversas marcas administradas por la familia Attie y se creó la razón social "Grupo Attie, S.A. de C.V.", lo que hoy conocemos como MELODY. Actualmente son 140 tiendas Melody!! 2012 Grupo Kaltex, compañía 100% mexicana especializada en la producción de fibras sintéticas, hilo, telas, prendas de vestir y productos textiles para el hogar; adquiere grupo Milano-Melody Esta empresa por el tamaño de operaciones y plantilla de personal, representaba un gran reto para mí, fue la complejidad de la operación del departamento porque me exigía una mejor preparación y especialización en el área de sueldos y salarios pues tenía que estudiar mejor las mecánicas de integración del salario base de cotización y entender mejor los procesos administrativos del IMSS, el volumen de personal y su rotación eran lo principal que se tenía que controlar en una empresa de 20 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 1,500 trabajadores en su plantilla a nivel nacional, cuando solo había laborado para empresas de no mayores de 40 personas. En esta empresa cuando ingrese ocupe el puesto de auxiliar de Auditoria Interna y Presupuestos y dentro de mis primeras actividades después de realizar presupuestos fue auditar el área Recursos Humanos, en el cual empecé a detectar varios errores en cálculos de finiquitos y en un mal procedimiento para dar de altas, bajas y modificaciones de salario hechas de manera errónea lo que había provocado que tuviéramos llenas cajoneras de diferencias de pago con el seguro social y lo mejor que se les ocurría hacer a los encargados del área era archivar por fechas en vez de darles solución. Fui modificando los procedimientos de trabajo y por lo tanto se disminuyeron los errores de pago del Seguro Social, lo que valió que cinco meses después de haber ingresado a las filas de Melody me convirtiera en el Gerente de Recursos Humanos de la Empresa. Fue muy rápido mi ascenso ya que ese mismo año había egresado de la Facultad de Estudios Superiores Cuautitlán Campo 4 y de repente recibía esta responsabilidad de gran tamaño, pero confiado en la preparación recibida por la escuela por grandes maestros de la materia como por ejemplo la Maestra Rosa María Olvera Medina a quien le agradezco ya que me sigue instruyendo hasta hoy en día, y me guía en este trabajo. Ahora tenía siete personas a mi cargo, todas de mayor edad que yo, lo que me llevo a aprender un liderazgo empírico, y no fue fácil para ellos que yo fuera su nuevo jefe, trate de recordar alguna clase de la escuela en donde nos hubieran preparado para esto, pero creo que nunca existió tal clase, algo que debo criticar de mi querida escuela, es que no se nos prepara es para ejercer liderazgos y asumir este tipo de puestos, en vez de solo arrastrar el lápiz. Así empezó una nueva aventura que hasta hoy en día sigo viviendo y disfrutando, pude aprender a integrar muy buenos 21 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS equipos de trabajo y responder las adversidades que llegaban a una empresa de este tamaño. Les platico la primera experiencia que tuve ante el Seguro Social. En Melody a pesar de que los dueños los Señores Attie son de origen Judío, el principal obstáculo era mi jefe inmediato el Director General Rene Gutiérrez una persona muy inteligente a la cual le guardo mi respeto y admiración, y de la cual también aprendí mucho. Pero una persona muy difícil para la cuestión de pagos como todo buen Contador Financiero, a pesar de que no había forma de defendernos, ante las constantes molestias por parte del Seguro Social, ya que ellos tenían razón en exigir el pago de diferencia, por los pagos mal hechos por administraciones anteriores a la mía. Después de que casi habíamos liquidado todos los adeudos a nivel nacional e implementado como parte de mis nuevos controles el abrir un Registro Patronal Único ante el Instituto Mexicano del Seguro Social, para eficientar el procedimiento altas y bajas. El IMSS llego un buen día y decidió embargar a la empresa por el valor de 669,435.50 de pesos y se tenía que pagar el total de este crédito y la multa por el valor del 40% del crédito es decir 267,774.20 pesos, que era lo último que adeudaba la empresa, para quitarnos los sellos de embargado. En ese momento tenía que encontrar una solución para la empresa que había confiado en mí, y resolver el problema de alguna manera, asi que mi primer acción fue buscar algún medio de defensa que interponer para tratar de defender lo que parecía indefendible, ya que ni siquiera contaba con los archivos de pago de esos periodos para poder pelear si estaba bien o mal pagado el impuesto. Así que después de buscar y leer varios artículos encontré un Acuerdo del Consejo Técnico del IMSS 187/2003 que consiste en la condonación de multas por parte del IMSS y que trascribo a continuación. 22 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL ACUERDO 187/2003, dictado por el H. Consejo Técnico del Instituto Mexicano del Seguro Social. Al margen un logotipo, que dice: Instituto Mexicano del Seguro Social.- Secretaría General. El H. Consejo Técnico, en la sesión celebrada el día 14 de Mayo del presente año, dictó el Acuerdo Número 187/2003, en los siguientes términos: “Este Consejo Técnico, en uso de las atribuciones que le otorgan los Artículos 264 fracciones XIV y XVII, en correlación con lo dispuesto en el Artículo 251 fracciones VIII y XXXVII de la Ley del Seguro Social (LEY) y teniendo en consideración, que el citado ordenamiento legal dispone en su Artículo 304, que cuando los patrones y demás sujetos obligados realicen actos u omisiones que impliquen el incumplimiento del pago de los conceptos fiscales que establece el Artículo 287 de la misma LEY, serán sancionados con multa del cuarenta al cien por ciento del concepto omitido, asimismo el Artículo 304 C dispone que no se impondrán multas a los patrones cuando cumplan en forma espontánea con las obligaciones patronales fuera de los plazos señalados en la LEY y en el último párrafo de su Artículo 304 D establece, que sólo procederá la condonación de multas que hayan quedado firmes, siempre que un acto administrativo conexo no sea materia de impugnación y toda vez que el Artículo 194 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de Afiliación, Clasificación de Empresas, Recaudación y Fiscalización (REGLAMENTO), establece que la condonación de las multas a que se refiere el citado Artículo 304 D de la LEY, se realizará en la forma y términos que señale el Consejo Técnico del Instituto Mexicano del Seguro Social, aprueba los lineamientos siguientes: PRIMERO.Para los efectos del Artículo 304 C, fracción I, de la LEY, la cédula de liquidación por concepto de multa constituye el acto de autoridad, mediante el cual el Instituto Mexicano del Seguro Social (INSTITUTO) hace saber al patrón que ha descubierto su omisión en el pago de las cuotas y le impone la sanción establecida en el Artículo 304 de la misma LEY; por consiguiente, se considera que el cumplimiento de la obligación es espontáneo y por tal razón no se cobrará la multa cuando el patrón pague las cuotas antes de la fecha en que se efectúe la notificación de la multa; por el contrario, cuando el pago se realice una vez notificada, no se considerará espontáneo el cumplimiento de la obligación fiscal, debido a que la omisión del pago ya fue descubierta por el Instituto y, por ello, se deberá realizar el cobro de la multa impuesta. De la misma forma no se cobrará multa, si el patrón, en los términos de los Artículos 39 de la LEY y 113 del REGLAMENTO, presenta al Instituto en tiempo y forma la Cédula de Determinación de las cuotas obrero patronales legalmente a su cargo sin pago y entera su importe incluyendo su actualización y recargos moratorios dentro de los treinta días naturales contados a partir de la fecha de presentación de dicha cédula. No procederá lo previsto en este párrafo: si la Cédula de Determinación fue rechazada por no cumplir con los requisitos señalados en los párrafos segundo y tercero del Artículo 113 del REGLAMENTO; así como en el caso de que no se realice el pago 23 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS dentro del citado plazo de treinta días naturales. SEGUNDO.- También se considera que se cumple el supuesto de cumplimiento espontáneo de la obligación fiscal, en el caso de que antes de la fecha en que se efectúe la notificación de la cédula de liquidación por concepto de multa, el INSTITUTO, a solicitud del patrón y cubiertos los requisitos correspondientes, haya autorizado prórroga para el pago de la obligación fiscal. TERCERO.- En términos del primer párrafo del Artículo 304 D de la LEY, las multas impuestas se dejarán sin efectos a solicitud del patrón, cuando éste acredite documentalmente que no incurrió en la infracción que se le imputa. En este supuesto, el trámite deberá ajustarse a las disposiciones de los Artículos 190, 191 y 193 del REGLAMENTO. CUARTO.La solicitud para dejar sin efectos la multa impuesta, podrá ser presentada por el patrón fuera del plazo de cinco días hábiles que señala el Artículo 191 del REGLAMENTO, e incluso, dentro del procedimiento administrativo de ejecución y hasta antes de que se efectúe el remate, debiendo garantizar el interés fiscal si se solicita la suspensión de dicho procedimiento, atento a lo que dispone el Artículo 192 del mismo Reglamento. QUINTO.- La condonación de la multa impuesta a que se refieren los Artículos 304 D último párrafo de la LEY y 194 del REGLAMENTO, deberá solicitarse ante el superior jerárquico del servidor público que impuso la multa cuya condonación se solicita. El superior jerárquico de la autoridad que impuso la multa, para resolver sobre la procedencia de la condonación, valorará la documentación presentada por el interesado con su solicitud y se allegará, en su caso, de la información y documentación adicional que se requiera. SEXTO.- Para los efectos de la aplicación de los presentes lineamientos, el superior jerárquico de los Subdelegados del INSTITUTO, es el Jefe de Servicios de Afiliación y Cobranza de la Delegación correspondiente o de las unidades administrativas que los sustituyan. SEPTIMO.- La condonación será resuelta considerando los antecedentes del patrón o sujeto obligado en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales ante el INSTITUTO, durante el año anterior, contado a partir de la fecha en que se notificó la multa cuya condonación se solicita, de conformidad a lo establecido en los presentes lineamientos. OCTAVO.- La solicitud de condonación deberá contar con los datos y la documentación indicada a continuación: I. Nombre, denominación o razón social del patrón o sujeto obligado; número de registro patronal anteel INSTITUTO; y domicilio fiscal; II. El número de crédito, periodo y la fecha de notificación de la multa, indicando el por ciento de condonación que solicita en términos de estos lineamientos; y III. Acompañar los documentos con los que se acredite la personalidad del promoverte, así como los correspondientes al cumplimiento de las condiciones respectivas señaladas en los lineamientos Sexto y Séptimo de este instrumento jurídico. Cuando no se cumplan los requisitos a que se refiere este lineamiento, se requerirá al solicitante a fin de que en un plazo de 10 días hábiles cumpla con el requisito omitido. En caso de no subsanarse la omisión en dicho plazo, la solicitud se tendrá por no presentada. NOVENO.- Se condonará la multa en un cien por ciento, cuando el patrón o sujeto obligado, cumpla con las dos condiciones siguientes: I. No tener créditos fiscales de los señalados en el Artículo 287 de la LEY vencidos o exigibles o bien, que en caso de tener créditos fiscales de los antes mencionados en la fecha de la solicitud de condonación, acompañe a ésta los documentos con los que se demuestre fehacientemente su improcedencia, o bien, que exista por parte del INSTITUTO autorización de prórroga para el pago en parcialidades o diferido, y II. Haber pagado en 24 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS términos del Artículo 39 de la LEY las cuotas obrero patronales, durante el año anterior señalado en el punto Séptimo de este lineamiento; DECIMO.- Se condonará la multa en el por ciento que se indica en los casos siguientes: I. El 60% cuando el patrón cumpla con las condiciones de la fracción I del lineamiento Noveno, y II. El 40% cuando el patrón cumpla con las condiciones de la fracción II del lineamiento Noveno. DECIMO PRIMERO.- La condonación que se haya autorizado de la multa en los casos señalados en el lineamiento Décimo, quedará sin efectos sin necesidad de resolución alguna, si no se efectúa el pago del importe no condonado dentro del plazo de cinco días hábiles, contado a partir del día hábil siguiente al en que surta efectos la notificación de la resolución de condonación. De igual forma quedará sin efectos sin necesidad de resolución alguna, la condonación total o parcial que se hubiere otorgado teniendo en cuenta la autorización de prórroga para el pago de los créditos fiscales adeudados, a que se refiere la fracción I del punto Noveno del presente lineamiento, cuando se incumpla con los términos de dicha autorización. La solicitud de condonación no constituye instancia por lo que las resoluciones que dicte el INSTITUTO al respecto no podrán ser impugnadas por los medios de defensa que establece la LEY. DECIMO SEGUNDO.- La Dirección de Afiliación y Cobranza, por conducto de la Coordinación de Cobranza o de las unidades administrativas que la sustituyan resolverán las dudas o aclaraciones que con motivo de la aplicación de este Acuerdo presenten las unidades administrativas respectivas. Las dependencias normativas mencionadas realizarán las gestiones conducentes ante la unidad administrativa del Instituto responsable de los sistemas automatizados de apoyo a las labores de las áreas operativas de Afiliación y Cobranza, a efecto de que en dichos sistemas se consideren los lineamientos del presente Acuerdo que permitan su aplicación por las áreas mencionadas al contarse con los mismos. Asimismo, la Dirección de Afiliación y Cobranza hará seguimiento de la aplicación de lo previsto en el segundo párrafo del punto PRIMERO del presente Acuerdo y sus efectos sobre los indicadores de pago oportuno y de la recaudación institucional al segundo mes del periodo de cobranza, e informará en su oportunidad de esta situación, para la evaluación correspondiente por parte de este Consejo Técnico. DECIMO TERCERO.- El presente Acuerdo entrará en vigor al día siguiente de su publicación en el Diario Oficial de la Federación”. Atentamente México, D.F., a 16 de junio de 2003.- El Secretario General, Juan Moisés Calleja García.- Rúbrica. (R.- 181338) 25 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Este acuerdo que acabo de poner, no me fue nada fácil encontrarlo y entenderlo, después cuando estaba convencido de lo que había leído, le pregunté a expertos en el tema y quienes además me auditaban mis procesos de pagos de Seguridad Social uno de los despachos más prestigiados Deloitte. El consejo de los socios de este despacho era pagar todo incluyendo la multa, porque para los ingresos que tenía Melody este pago era poco representativo y era mejor ya de una vez terminar con años de molestias por parte de esta Institución. Sin embargo al no contar con el apoyo de este despacho, acudí directamente al Director y le explique lo que había investigado, y que además era factible aplicarlo, me escuchó y él me veía tan seguro, que decidió convocar a una junta para el próximo día con los socios y explicar mis fundamentos del porque debíamos aplicar este acuerdo emitido por el IMSS, los socios no estaban convencidos y no aceptaron, por lo que la recomendación a la empresa era no seguir lo que estaba proponiendo. Estando seguro de lo que había leído acudí directamente a la Subdelegación del IMSS de Polanco y pedí entrevistarme con el Lic. Eduardo Rodríguez Alarcón quien se ostentaba como funcionario público jefe del Área de Cobranza para exponer mi caso y preguntar sobre la viabilidad de aplicar este acuerdo, y después de entrevistarme con él y plantear la situación de la empresa su respuesta fue afirmativa, así que debía solo seguir los lineamientos del acuerdo para que fuera aceptado y procediera la condonación. Lo principal que se pide es no tener demandas ante el IMSS y haber tenido mis pagos puntuales de las cuotas obrero-patronales en el ultimo año anterior al que pido la condonación, para lo cual Melody era una excelente pagadora, la molestia que le generaba al Director era con sus palabras “yo no evado mis obligaciones solo díganme cuanto hay que pagar y se paga”, pero lo que les molestaba era que se les dijera que se había pagado mal y ahora existían diferencias, bueno esa es otra historia. 26 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Los socios Deloitte enviaron una carta una semana posterior a la reunión, en la que informaba lo siguiente: Estimado Rene me complace informarte que estudiamos el acuerdo 187/2003 emitido por el H. Consejo Técnico del Seguro Social y efectivamente puedes solicitar la condonación de las multas de dichos créditos y debido a la estrecha relación de amistad entre la empresa y nuestro despacho no cobraremos esta asesoría, jamás entendí el favor que nos hacían si el que encontró el acuerdo y se aferró a su aplicación fui yo, en fin mi siguiente tarea fue redactar dicho escrito y quedo de la siguiente manera: 27 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS México, D. F. A 13 de Septiembre de 2005. INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL SUBDELEGACION No. 3 DE POLANCO LIC. EDUARDO RODRÍGUEZ ALARCÓN JEFE DE COBRANZA VILLALONGIN No.117, COL. CUAUHTEMOC MÉXICO D. F. RENE GUTIERREZ RODRÍGUEZ, con R. F. C. GURR-450220RE8 representante legal de OPERPRO, S.A. de C.V Personalidad que acredito con la exhibición de la copia certificada del Testimonio Notarial No. 54874, pasada ante la fe del titular de la notaría pública No. 91 de México D. F., con R. F. C. OPE9611227LFA, con Numero de Registro Patronal Y5424921-10-3 señalando como Domicilia Fiscal para oír y recibir toda clase de notificaciones el ubicado en Presa Salinillas 370-702, Col. Loma Hermosa, C. P. 11200, México D. F...y Autorizando para tales efectos a los C. P. Guadalupe Corona Hernández, David Vargas Cruz y Crescenciano Sabino Hernández, con el debido respeto solicito. UNICO.- La condonación del monto de las multas abajo mencionadas correspondientes a los créditos de los años 2000, 2001 y 2002. En base al Acuerdo 187/2003, dictado por el H. Consejo Técnico del Instituto Mexicano del Seguro Social: Apegándonos a sus lineamientos Séptimo que menciona, “La condonación será resuelta considerando los antecedentes del Patrón o Sujeto Obligado en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales ante el INSTITUTO, durante el año anterior, contado a partir de la fecha en que se notificó la multa cuya condonación se solicita” aspecto en el que siempre nos hemos caracterizado por cumplir en tiempo y forma. Noveno que menciona en su Fracción l “O bien que exista por parte del instituto autorización de prórroga para el pago en parcialidades o diferido” y por cumplir también con la Fracción ll que menciona “Haber pagado en términos del Artículo 39 de la Ley las cuotas obrero patronales, durante el año anterior”. Situación a la que nos apegamos como lo menciona el lineamiento séptimo. Agradeciendo la condonación de las multas, en base a nuestro comportamiento como contribuyentes del Instituto, en que siempre hemos cumplido con nuestras obligaciones en tiempo y forma, y que estas multas se generaron de diferencias por errores administrativos nuestros. Dichas diferencias ya fueron pagadas en su totalidad, que dentro de estas diferencias existen algunas que corresponden a los ejercicios 2001 y 2002, como una muestra más de nuestra buena voluntad estos ejercicios van a ser dictaminados. ATENTAMENTE ____________________________ C.P. Rene Gutiérrez Rodríguez Representante Legal P. D. ANEXOS: Copia Fotostática Acta Constitutiva No. 54874 Copia Fotostática de Pagos de Diferencias C. O. P. Copias Fotostáticas de los Pagos Mensuales de 2004. Copia Fotostática de Identificación del Representante Legal 28 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Y este es el anexo de las multas por las cuales solicitamos la condonación: Mes Concepto Importe Año 2000 - Fecha Notificación 18-Abr-05 Numero de Crédito 058509446 Importe Fecha Numero de Año 2001 Notificación Crédito 8,141.42 27-Jun-05 058526385 Importe Año 2002 4,874.56 ENERO COP FEBRERO COP - 18-Abr-05 058510709 10,789.67 MARZO COP - 18-Abr-05 058512304 17,074.28 27-Jun-05 058529230 7,863.20 ABRIL COP - 18-Abr-05 058513928 12,759.74 27-Jun-05 058530693 8,355.15 MAYO COP - 18-Abr-05 058515490 5,975.75 27-Jun-05 058532139 9,847.50 JUNIO COP - 18-Abr-05 058516902 6,266.48 27-Jun-05 058533541 8,202.52 JULIO COP - 18-Abr-05 058518300 9,670.64 27-Jun-05 058534908 6,459.94 AGOSTO COP - 10-Jun-05 058519718 9,113.43 27-Jun-05 058536280 4,847.44 SEPTIEMBRE COP 8,264.71 18-Abr-05 058521080 8,309.01 27-Jun-05 058537605 4,157.34 OCTUBRE COP 1,691.76 18-Abr-05 058522402 7,461.65 27-Jun-05 058538878 3,577.83 NOVIEMBRE COP 770.71 18-Abr-05 058523714 4,171.30 27-Jun-05 058540163 4,685.58 DICIEMBRE COP 16,197.61 5-May-05 058525013 4,860.90 27-Jun-05 4,562.29 SUBTOTAL C.O.P. Mes 26,924.79 Concepto Importe Año 2000 1BIMESTRE RCV - 2BIMESTRE RCV - 3BIMESTRE RCV 4BIMESTRE - - 058541451 104,594.27 Fecha Notificación Numero de Crédito Importe Año 2001 67,433.35 Fecha Notificación Numero de Crédito Importe Año 2002 - 058614549 4,130.91 058608988 15,012.38 058615666 5,837.47 - 058610188 5,137.88 058616802 7,249.16 RCV - 058611313 7,955.07 058617925 4,331.19 5BIMESTRE RCV - 058612423 7,136.58 058618997 3,299.16 6BIMESTRE RCV - 058613454 4,508.17 058620013 4,223.82 SUBTOTAL R.C.V. TOTAL GRAN TOTAL - 39,750.08 29,071.71 26,924.79 144,344.35 96,505.06 267,774.20 29 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS De este escrito tardan en resolver y no tengo la contestación del Seguro Social debido a que por cambio de domicilio de la empresa a Santa Fe y por no convenir a mis intereses el 20 de Noviembre de 2005 salgo de la compañía. Pero con mis amigos dentro de la empresa después me entere que se logró la condonación al 100% de las multas, y les comento que hoy es tan utilizado este acuerdo dentro del IMSS que ya hasta en las oficinas te dan el formato del escrito para que lo lleves sin errores de redacción. El beneficio de este acuerdo lo sigo aplicando hasta hoy en día cada que es posible, así cumpliendo con los requisitos de este acuerdo no hay porque volver a pagar multas en el Seguros Social. Esta primera experiencia fue para mí de lo más resaltable que aprendí dentro de Melody y el comienzo para mí de querer aprender más de las leyes y su correcta aplicación como este maravilloso acuerdo. Creo que a veces nos es difícil estudiar, en lo personal a mí me cuesta bastante, porque siempre vivimos en la operación, arrastrando el lápiz como se dice coloquialmente y en otras ocasiones cuando disponemos de ese tiempo la abulia nos gana. Es por esto que debemos aprovechar la excelente formación que tenemos gracias a nuestra Licenciatura tan amplia, y claro a nuestros maestros que nos comparten su conocimiento, pero esto no es todo, debemos buscar la forma de seguir prepararnos y combatir a nuestro peor enemigo la ignorancia. Como podemos observar este medio de impugnación planteado, resulto efectivo contra el acto de IMSS de embargo el cual era lesivo para mi empresa y que en ocasiones por simple ignorancia no aplicamos este tipo de acuerdos o los aplicamos de manera incorrecta, por lo que el Estado sigue abusando de nosotros de manera cotidiana dando muestras palpables de ser injustos. 30 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Bueno hasta aquí nos quedamos con este primer relato, en el cual se le aplico el acuerdo 187/2003 del IMSS, para lograr la condonación de multas, por parte de la autoridad. 31 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS SEGUNDA EXPERIENCIA RECURSO DE INCONFORMIDAD A continuación les platicaré de una segunda experiencia que tiene que ver con el Recurso de Inconformidad en contra de actos de Seguridad Social. Fue en la empresa de Grupo Azor México S.A. DE C.V. y les coloco un poco de la historia de la empresa a continuación: En 1957 inicia operaciones la empresa Sanford de México con capital 100% extranjero (norteamericano), en aquellos años se fabricaban cojines y tintas para sellos. La empresa se ha caracterizado por tener muy buena distribución con cobertura nacional. En 1987 por una re-orientación estratégica, Sanford Corporation Socio Fundador decide vender la mayoría de sus acciones de Sanford de México a inversionistas mexicanos con lo cual la empresa se convierte en 100% mexicana. En esta fecha se inicia la producción de los primeros marcadores entre los cuales se encuentran: Visión Plus, Vista-Visión y Magistral, así como la distribución nacional e internacional de la línea de artículos Sablón, dando así arranque oficial de la empresa con sus primeros artículos de escritura y acrílicos fabricados en México con el cual se hace honor al slogan: “ESCRITURA Y MUCHO MAS” El 1º de agosto de 2001 la empresa decide cambiar de razón social, por lo que a partir de esta fecha se llama Grupo Azor México S.A. de C.V., empresa mexicana dedicada a la fabricación y comercialización de artículos de escritura, oficina y escolares. Además es la cabeza de un grupo de empresas mexicanas independientes en su operación pero unidas en su estrategia de distribución (Corty, Kinera, Sablon, Kinera,Pegaso, entre otras) y la más joven y de la cual participé en su creación en el año 2010 32 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS GRAZMEX que es la que administra y opera actualmente todo el personal del Grupo. Comencemos, con esta experiencia, donde pude apreciar de cerca lo que es la ambición del Instituto de Seguro Social y como si te dejas, ellos abusan de su autoridad, y tratan de ir más allá de lo que tienen permitido, y esto no debe ocurrir, aunque se presumen que todos los actos de autoridad son legales por el artículo 68 del Código Fiscal de la Federación en ocasiones abusan de esta norma jurídica, por lo que el Poder Judicial emite tesis, criterios o jurisprudencias como la que les dejo a continuación. [TA]; 5a. Época; AUTORIDADES SUS ACTOS. 2a. Sala; S.J.F.; ADMINISTRATIVAS, Tomo LXXI; Pág. CONSTITUCIONALIDAD 5812 DE Las autoridades administrativas, por una parte, sólo pueden hacer lo que la ley les permite, y por otra, la sola existencia de una ley que no ha sido debidamente aplicada y citada en el acto administrativo que se reclame, no le da a éste el carácter de constitucional, por lo que si no se le señala expresamente como fundamento del acto, este es inconstitucional, aunque la autoridad respectiva alegue: que por tratarse del cumplimiento de leyes de orden público la simple omisión de una cita legal de una disposición administrativa que tiene su apoyo en preceptos legales permanentes, no puede ser causa para que se perjudique el interés público. SEGUNDA SALA Amparo administrativo en revisión 9601/41. Compañía del Ferrocarril SudPacífico de México. 26 de marzo de 1942. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Gabino Fraga. Relator: Franco Carreño. Fue en el año de 2009 en Grupo Azor México donde tuve que aprender a aplicar lo que es el Recurso de Inconformidad en contra del Instituto Mexicano del Seguro Social y lo aplique nuevamente en 2012 para Grazmex que es el caso que les expongo a continuación, porque pretendían Rectificarme la Prima en el Seguro de Riesgos de Trabajo, así que sabiendo que esto no era procedente porque se estaba saltando algunos artículos de inmediato busque una asesoría con autorización de mis directivos. 33 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Contactamos a un Licenciado en Derecho que había llevado algunos asuntos en años anteriores y el muy seguro de sí me contesto que era una demanda muy fácil, y que era un hecho el tenerlo ganado que no me preocupara por este asunto. En lo personal siempre he desconfiado cuando alguien garantiza algo al 100% y más en estos casos cuando no depende el resultado enteramente de su talento como profesionista el cual no podía poner en tela juicio, pero aunque el fuese el mejor defensor del mundo, la decisión depende de un juez. Pero bueno al preguntar los honorarios de esté la respuesta fue que por redactar la demanda serian solo $60,000 (Sesenta mil pesos) más una comisión del 40% de lo que valiera el caso. Esto lo externé con mi Director Administrativo porque esta opción era buscar un Juicio Contencioso Administrativo ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, para lo cual habían accedido, después buscando la manera de ayudar a mi empresa, porque desde mi perspectiva era algo excesivo el cobro, encontré que podía meter un Recurso de Inconformidad y que este no interfería con el del juicio de nulidad, así que tenía la oportunidad de elaborar este recurso y si este era rechazado por algún motivo, teníamos como segunda opción el juicio ante una autoridad distinta al IMSS. Es difícil ganar este tipo de defensa porque es el mismo Instituto Mexicano del Seguro Social quien se vuelve juez y parte del problema, a diferencia del Juicio de Nulidad donde es otra autoridad distinta la que lo juzga, la segunda parte más difícil es que no tenía la experiencia de haber hecho algo como esto antes. Así que pedí esta oportunidad para elaborar el escrito, por lo cual tenía que estudiar bastante para elaborarlo y no me fuera rechazado, así que trate de apegarme a lo establecido en el Reglamento de Recurso de Inconformidad del mismo IMSS y también me ayudé de un libro del Lic. Alejandro Martínez Bazavilvazo que se llama Guía para defenderse ante los actos de las autoridades fiscales. 34 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Y con la confianza que me dio mi jefe me dispuse a hacer lo mejor posible, teniendo en cuenta que también tenía el tiempo como enemigo ya que el plazo para la interposición es dentro de los quince días hábiles siguientes a la fecha de la notificación, y si se llega a presentar de manera extemporánea este es desechado, aunque este bien elaborado y tenga la razón, así que combine mis actividades diarias con el estudio para con lograr crear este escrito lo mejor posible y a tiempo. Platicando un poco más de este recurso como medio ordinario de defensa se encuentra a disposición tanto de los patrones como de los asegurados para impugnar actos definitivos del IMSS, pero es aconsejable hacer un diagnóstico objetivo acerca de los argumentos que se manejaran en nuestro escrito a fin de no perder el tiempo en tratar de agotar dicho Recurso pues recordemos que dicho medio de defensa se interpondrá ante los Consejos Consultivos Delegacionales del IMSS, convirtiendo al IMSS en juez y parte, y corresponde a dichos órganos internos determinar si dejan sin efecto, modifican o bien confirman los actos definitivos impugnados por el particular. También cabe hacer notar que este medio de defensa ya es optativo a partir de diciembre de 2001 porque se dieron cuenta las autoridades de la Suprema Corte que en realidad estos Consejos Consultivos no estaban sirviendo de filtro para evitar la sobresaturación de demandas en los tribunales jurisdiccionales, ya que los consejos consultivos solo se dedicaban a confirmar los actos del IMSS, y lo único que pasaba era que se retrasaba la aplicación de justicia. Un punto que podemos destacar es que el artículo 294 de la ley del IMSS omite establecer la competencia de los Consejos Consultivos Delegacionales del IMSS para ventilar y resolver el recurso administrativo de Inconformidad, bueno en fin este no fu mi caso y puedo decirles que si puede funcionar este medio de defensa. 35 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Debe quedar claro que mis comentarios en el presente trabajo, no intentan demeritar, ni desacreditar las labores que muchos servidores públicos del IMSS desarrollan, ni tampoco las de dicho órgano colegiado tripartito, cuyas actividades de vigilancia y funcionamiento resultan de vital importancia para toda la población, ya que también existe gente con verdadera conciencia de justicia en el IMSS. Regresando al tema la manera de presentar el medio de impugnación es mediante correo certificado con acuse de recibo o acudir a registrarlo directamente al Seguro Social en este caso a la Delegación o Subdelegación correspondiente. Les puedo comentar muy rápido los requisitos mínimos de este escrito y los podemos encontrar en el Reglamento del Recurso de Inconformidad del IMSS : 1.- Nombre y domicilio del inconforme. 2.- Numero del Registro Patronal. 3.-Nombre del Funcionario que emitió el acto reclamado. 4.-Indicar con claridad en que consiste el acto reclamado y citar los documentos en que conste el acto impugnado, así como la fecha en que este fue dado a conocer. 5.-Hacer una exposición concreta de los motivos de inconformidad y los fundamentos de legales de la misma. 6.-Hacer una relación de las pruebas que justifiquen los hechos en los que se basa la inconformidad. 7.-Debe estar firmado por el representante legal. Una sugerencia que puedo hacer al respecto es obtener fotocopias de los documentos que se exhiben y certificarlas ante Notario Público, para entregar dichas copias y así conservar las originales para cualquier duda o aclaración posterior. Esto lo aprendí porque se tienen que dejar las originales de todo para ingresar este este escrito. También algo que me sucedió es que si el escrito no reúne estos requisitos mínimos, el Secretario del H. Consejo Consultivo Delegacional, manda por una única ocasión un escrito para 36 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS prevenir de que algo está mal, en el escrito, y solo se cuenta con cinco días hábiles para corregir dicho error de lo contrario este será desechado. Cuando me llegó este aviso de prevención en el caso del 2009, acudí al IMSS para preguntar el motivo del rechazo, a lo cual la respuesta que obtuve fue “pregúntale a tu abogado él debe de saber” el abogado en este caso era yo, así que repase punto por punto y según recuerdo yo no modifique nada a mi escrito y lo volví a ingresar, y en esta ocasión lo aceptaron sin ningún problema. Les platico de manera breve el contenido de mi escrito el cual podrán ver de una manera más completa pues lo anexo más adelante, y el cual apliqué en dos ocasiones distintas en 2009 y en 2012, y les muestro la resolución favorable que tuve por segunda ocasión y que ya viene dirigida a mi persona, ya que en este segundo caso ya soy apoderado legal de la empresa. Por cierto como un comentario adicional y que puede ser adicionado a mi escrito, es que la misma Ley del Seguro Social en su artículo 76 dice que la fórmula para determinar el cálculo de la prima de riesgo tiene que ser revisada cada tres años por el consejo técnico para que esta mantenga un equilibrio financiero, esta fórmula surge con la ley de 1997 por lo que en el 2000 se tuvo que haber revisado, obligación que no ha cumplido el H. Consejo Técnico del IMSS, y que el IMSS se niega a reconocer tal error, por lo cual acudí al IFAE para preguntar cuando y donde había sido la última vez que se había cumplido con esta obligación y la respuesta que obtuve es que esta información era confidencial y no podían otorgármela, de esto me di cuenta después lamentablemente, de lo contrario lo habría puesto como agravio en mi escrito, en fin sigamos con el tema. 37 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS A continuación les coloco la Resolución donde el IMSS, rectifica nuestra prima de riesgo de trabajo. 38 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 39 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 40 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Por lo cual me decidí a tratar de defender a la empresa de esta arbitrariedad de parte del IMSS. Anexo mi escrito que presente y espero que pueda servirle a alguien más en su trabajo. 41 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 42 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 43 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 44 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 45 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 46 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 47 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Mi intención es evidenciar en este trabajo a el Instituto Mexicano del Seguro Social, pero este no es el único, que comete actos ilegales, también están sus hermanos el SAT e INFONAVIT, Autoridades Estatales, etc., siempre pretenden abusar de su autoridad con sus actos, ya que estos siempre se presumen legales cuando distan mucho de serlo y no quieren molestarse en cumplir ellos con la legalidad. Es por esto que nuevamente conmino a toda persona estudiante o no, a que se prepare siempre más y sea mejor cada día en el trabajo que desempeñe, a mí en lo personal esto me ha motivado a estudiar la Licenciatura de Derecho y para terminar esta segunda historia les anexo el final feliz, la contestación de la autoridad en donde me da la razón. Aunque como recomendación para que no se metan en tantos problemas con la autoridad, les recomiendo la misma redacción en un escrito de desacuerdo en donde no hay que garantizar el adeudo y por lo tanto no aplican el famoso PAE (Procedimiento Administrativo de Ejecución). Con esta resolución que coloco a continuación doy por terminada esta segunda experiencia de defensa en contra del Seguro Social. 48 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 49 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 50 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 51 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS TERCER EXPERIENCIA VISITA DOMICILIARIA Creo que es mejor la cultura de prevenir los conflictos con la autoridad, pero cuando estos llegan me apasiona mucho el estudio de la defensa fiscal así que en este último ejemplo de mi experiencia laboral. Les contaré de una visita domiciliaria que aún no está concluida, pero daré mi punto de vista con respecto a los puntos que debemos cuidar en todo este proceso y me centraré en la orden de vista domiciliaria, que es el documento que anexaré a continuación, pues sería muy extenso analizar los citatorios, al acta inicial, las actas parciales y el acta final de esta visita domiciliaria. Como antecedente les puedo comentar que como les platiqué en párrafos anteriores yo trabajé para la Empresa Grupo Azor México S.A. DE .C.V y los directivos de esta empresa deciden crear en 2009 una Empresa que se encargue de la administración de su personal es decir una Outsourcing o mejor dicho Insourcing llamado Grazmex S.A. de C.V. La empresa es muy responsable como contribuyente y respetuosa de los derechos de los trabajadores como pueden ser la antigüedad y sus derechos económicos como el Reparto de Utilidades que se siguen otorgando de igual manera. Así que realicé una sustitución patronal para efectos de la Ley Federal del Trabajo en su artículo 41, pero curiosamente no es lo mismo la sustitución patronal para efectos de Ley del Seguro Social según lo estipula el Art.290 de esta misma ley, ya que esta menciona que se tiene que dar la transmisión de los bienes que generan la riqueza, es decir, las máquinas de producción en este caso de los marcadores que fabrica Grupo Azor, cosa que no sucedió en nuestro caso. Por lo cual para efectos de Seguridad Social nace la empresa Grazmex como un patrón nuevo, y al acudir a dar el alta patronal ante el IMSS y por el objeto social plasmado en la Acta Constitutiva buscamos dentro del catálogo de actividades del 52 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Instituto en base a su Reglamento de la Ley del Seguro Social en Materia de Afiliación, Clasificación de Empresas, Recaudación y Fiscalización y nos colocamos de la siguiente manera. GRUPO 84 FRACCIÓN 841 SERVICIOS PROFESIONALES Y TÉCNICOS ACTIVIDAD Servicios profesionales y técnicos. Comprende a las empresas que prestan servicios profesionales y/o técnicos como: notarías públicas, bufetes jurídicos, contaduría, auditoría y teneduría de libros, asesoría y estudios técnicos de arquitectura e ingeniería, asesoría en administración, organización de empresas, relaciones públicas, economía, investigación de mercado, solvencia financiera, patentes y marcas industriales, análisis de sistemas y procesamiento electrónico de datos, administrativos, de trámite y cobranzas, escritorios públicos, comisiones y representaciones mercantiles, centros de fotocopiado, estudios fotográficos, agencias de publicidad, información, noticias y otras especialidades similares. Incluye a las agencias de colocación de personal o bolsas de trabajo, que actúen como intermediarios en los términos de la Ley Federal del Trabajo. Así que el IMSS decide otorgarme correctamente mi número de Registro Patronal en la Clase I con lo que llaman la prima media es decir tengo que pagar mensualmente una Rama del Seguro Social denominada RT (Riesgos de Trabajo) el 0.54355% de mi nómina, este porcentaje puede variar cada año hasta un punto porcentual como máximo, dependiendo del número de accidentes de trabajo que ocurran en la empresa y como máximo puede llegar hasta un 15%, cuestión que ya afecta de madera considerable a las finanzas de la empresa. Así que es muy importante controlar nuestra siniestralidad. Con este y otros trámites ya listos de esta nueva empresa, empezamos ya labores en forma el primero de enero del 2010, trasladando a todos los trabajadores de Grupo Azor México a Grazmex y así es como estuvimos trabajando correctamente hasta que en Agosto de 2011 a todas las empresas que se dieron de alta como OutSourcing, nos empezaron a llegar invitaciones 53 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS por parte de las Delegaciones del IMSS en donde se nos invitaba a regularizar el cumplimiento de nuestras obligaciones ante el instituto en materia de clasificación del riesgo de trabajo, ya que aparentemente estaba mal clasificada la empresa. Estas invitaciones que realizan en el IMSS son más un acto de intimidación y terrorismo fiscal ya que no cuentan con la suficiente fundamentación y motivación de su competencia, bueno trataré de explicar esto un poco más adelante ya que no tiene caso invertirle mucho tiempo a esta invitación ya que no es un acto de molestia formal, sino una invitación a la cual no le hice caso, y por lo cual me volvieron a invitar de nuevo en dos ocasiones en los próximos dos meses. A continuación les muestro la primera invitación que me hace el IMSS, en la cual podemos percibir como de inicio marca su fundamento en el Reglamento y no en la Ley, y porque pretenden ellos darle esta fuerza que no tiene el reglamento utilizándolo como ley, violando el principio de Reserva de Ley y de Jerarquía Jurídica entre estas. A continuación les muestro una de sus invitaciones. 54 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 55 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 56 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 57 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS En la tercera invitación acudí con el ánimo de decirles que a mi parecer estaba correctamente clasificado en base a ley y no pretendía hacer caso de las invitaciones, y su respuesta fue que intentaron negociar conmigo tratando de intimidarme, diciendo que les debía 4 MILLONES DE PESOS debido a que estaba mal clasificada la empresa dándome sus argumentos, siendo el principal que Grupo Azor es Clase III y como Grazmex es quien ahora tiene su personal esta debe clasificarse en la misma clase y no en la I como estábamos desde el principio, argumento que de inicio suena bastante lógico, pero en la exposición de mis motivos, yo les debatía que esto lo ordenaba un Reglamento y no una Ley, de hecho la Ley del Seguro Social para este tipo de empresas de outsourcing de personal, lo maneja como opcional el abrir sus registros patronales en distintas clases de riego desde la clase I hasta la V, y solo si yo como patrón así lo deseo, y por el Reglamento no puede ir más allá de lo plasmado en esta Ley, la plática terminó en que solo les pagara 1 MILLON y ahí le dejábamos por ser amigos. Les anexo a continuación las imágenes de como llegaban a esas cantidades. 58 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 59 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS A lo cual me negué a aceptar y como las amenazas continuaron diciéndome que me atuviera a las consecuencias, que porque incluso Grupo Azor también estaba mal clasificado ya que por tener máquinas de inyección de plástico debían ambas empresas 60 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS cotizar en la clase V, con este panorama decidí empezar con un estudio más profundo este tema y tome cursos con excelentes ponentes como la Lic. Magaly Juárez Arellano y el Lic. Sergio Esquerra quienes son de los Defensores Fiscales más reconocidos a nivel Nacional y que me dieron muy buenos aportes y motivación para continuar con mi defensa, ya que veían que contaba con varios argumentos que podían servir para la defensa. Así que después de mi última entrevista con personal del Instituto, en Marzo de 2012 el día 29 para ser más exactos me llega un citatorio en el cual me avisan que soy sujeto a una Visita Domiciliaria. La facultad de poder visitarnos nace del precepto constitucional en su artículo 16 y en el Código Fiscal que es el ordenamiento tributario general, en su art.42 preceptúa que dentro de las facultades que gozan las autoridades fiscales esta la práctica de visitas domiciliarias. Revisaremos los requisitos que deben de cumplir los escritos que emite la autoridad, y mi ejemplo es la Orden de Visita que anexaré, y les platicaré algunos agravios que se pueden considerar en la Orden de Visita. A continuación les anexo la orden de Visita Domiciliaria de parte del Instituto Mexicano del Seguro Social. 61 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 62 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 63 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS 64 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Como un preámbulo puedo decirles que en el artículo 6 de Código Fiscal de la Federación como norma secundaria y en el 31 fracción cuarta de nuestra Constitución Política, nos habla del principio de autodeterminación de las contribuciones a cargo del sujeto, es decir la confianza del Estado en los contribuyentes de pagar correctamente los impuestos. Y aparentemente se nos deposita esa confianza de la autodeterminación y se presume la buena fe de nuestra parte, pero en realidad este precepto no funciona así, ya que para las distintas autoridades todos los causantes son evasores fiscales o al menos así nos visualizan. Es así que las autoridades hacen uso de lo que establece el Código Fiscal en su Artículo 42 donde nos habla de las Revisiones de Gabinete, de Dictamen y de la Visitas Domiciliarias, donde ellos pueden verificar si nuestro entero de contribuciones está haciéndose de manera correcta, mediante estos actos de molestia (revisión) hacia los causantes de impuestos. La Constitución nos indica que: Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. Por lo que la autoridad tiene que cumplir con la correcta fundamentación y motivación en su acto de molestia, para darnos la certidumbre integral de que están haciendo correctamente su trabajo. Así que debemos analizar los requisitos mínimos que deben de cumplir en esta parte de la orden de visita, ya que es un cumulo de requisitos el que se revisan desde el primer citatorio, hasta el acta final de la autoridad, por el momento soló enfocaremos la atención en esta orden de visita. Y evitar que esta visita que no ha sido invitada se pueda volver una pesadilla, sino por el contrario sacar un provecho de esta visita, ya que de una manera bien 65 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS llevada nos da la certeza de que lo que estamos haciendo esta de manera correcta y evitar futuros actos de molestia por el mismo motivo. En realidad no existe una definición de Orden de Visita precisa por parte de la ley al respecto, este nombre deriva de la facultad de la autoridad, pero en un intento de darles una definición seria : “Es un documento emitido por una autoridad competente, mediante el cual se hace del conocimiento de la persona a quien va dirigido, el hecho de que en el ejercicio de las facultades de comprobación y fiscalización que el Código Fiscal de la Federación le otorga, esa autoridad ha decidido instaurar el procedimiento para ejercer sus facultades de comprobación en el domicilio del contribuyente a fin de revisar sus operaciones, para efecto de determinar si ha cumplido o no con sus obligaciones fiscales.” Las órdenes de visita domiciliarias se equiparan a órdenes de cateo y deben de cumplir con formalidades para su aplicación y estas son: 1.-Constar por escrito. 2.-Ser emitida por autoridad competente. 3.-Fundar y motivar la causa legal del procedimiento. 4.-Señalar el lugar donde va a efectuarse. 5.-Señalar que autoridad la emite. 6.-Enunciar su objeto o propósito. 7.-Ostentar la firma del funcionario competente para emitirla. 8.-Contener el nombre de la persona a quien vaya dirigida. 9.-Si se trata de responsabilidad solidaria deberá señalarse cuál es la causa legal que la origina. 10.-Si hay aumento de lugares a visitar, deberá notificarse dicha situación al visitado. 11.-Expresar el nombre de la persona o personas que deban de efectuar la visita. 12.-Si se trata de visitas en el domicilio fiscal para efectos de revisar la contabilidad, bienes y mercancías; el nombre del visitado deberá estar impreso. 66 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS La fundamentación de estos requisitos no requiere grandes análisis jurídicos o búsqueda exhaustivas de jurisprudencias respectivas, ya que tanto la Constitución Federal, como el Código Fiscal de la Federación son claros en este caso, y no dejan lugar a dudas, así que basta que los cite a continuación nuevamente el artículo 16 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en sus párrafos primero, decimoprimero y decimosexto; y de los artículos 38 y 43 del Código Fiscal de la Federación: Artículo 16 Constitucional. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. …… En toda orden de cateo, que sólo la autoridad judicial podrá expedir, a solicitud del Ministerio Público, se expresará el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que únicamente debe limitarse la diligencia, levantándose al concluirla, un acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia. ……. La autoridad administrativa podrá practicar visitas domiciliarias únicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de policía; y exigir la exhibición de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetándose en estos casos, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos. Código Fiscal de la Federación. Artículo 38.- Los actos administrativos que se deban notificar deberán tener, por lo menos, los siguientes requisitos: I. Constar por escrito en documento impreso o digital. Tratándose de actos administrativos que consten en documentos digitales y deban ser notificados personalmente, deberán transmitirse codificados a los destinatarios. 67 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS II. Señalar la autoridad que lo emite. III. Señalar lugar y fecha de emisión. IV. Estar fundado, motivado y expresar la resolución, objeto o propósito de que se trate. V. Ostentar la firma del funcionario competente y, en su caso, el nombre o nombres de las personas a las que vaya dirigido. Cuando se ignore el nombre de la persona a la que va dirigido, se señalarán los datos suficientes que permitan su identificación. En el caso de resoluciones administrativas que consten en documentos digitales, deberán contener la firma electrónica avanzada del funcionario competente, la que tendrá el mismo valor que la firma autógrafa. Para la emisión y regulación de la firma electrónica avanzada de los funcionarios pertenecientes al Servicio de Administración Tributaria, serán aplicables las disposiciones previstas en el Capítulo Segundo, del Título I denominado "De los Medios Electrónicos" de este ordenamiento. En caso de resoluciones administrativas que consten en documentos impresos, el funcionario competente podrá expresar su voluntad para emitir la resolución plasmando en el documento impreso un sello expresado en caracteres, generado mediante el uso de su firma electrónica avanzada y amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución. Para dichos efectos, la impresión de caracteres consistente en el sello resultado del acto de firmar con la firma electrónica avanzada amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución, que se encuentre contenida en el documento impreso, producirá los mismos efectos que las Leyes otorgan a los documentos con firma autógrafa, teniendo el mismo valor probatorio. Asimismo, la integridad y autoría del documento impreso que contenga la impresión del sello resultado de la firma electrónica avanzada y amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución, será verificable mediante el método de remisión al documento original con la clave pública del autor. El Servicio de Administración Tributaria establecerá los medios a través de los cuales se podrá comprobar la integridad y autoría del documento señalado en el párrafo anterior. Si se trata de resoluciones administrativas que determinen la responsabilidad solidaria se señalará, además, la causa legal de la responsabilidad. 68 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Artículo 43.- En la orden de visita, además de los requisitos a que se refiere el artículo 38 de este Código, se deberá indicar: I.El lugar o lugares donde debe efectuarse la visita. El aumento de lugares a visitar deberá notificarse al visitado. II.El nombre de la persona o personas que deban efectuar la visita las cuales podrán ser sustituidas, aumentadas o reducidas en su número, en cualquier tiempo por la autoridad competente. La sustitución o aumento de las personas que deban efectuar la visita se notificará al visitado. Las personas designadas para efectuar la visita la podrán hacer conjunta o separadamente. III. Tratándose de las visitas domiciliarias a que se refiere el artículo 44 de este Código, las órdenes de visita deberán contener impreso el nombre del visitado excepto cuando se trate de órdenes de verificación en materia de comercio exterior y se ignore el nombre del mismo. En estos supuestos, deberán señalarse los datos que permitan su identificación, los cuales podrán ser obtenidos, al momento de efectuarse la visita domiciliaria, por el personal actuante en la visita de que se trate. Como pueden ver de estos artículos citados los primeros cuatro requisitos: por escrito; emitido por autoridad competente; fundado y motivando la causa legal del procedimiento; y el señalamiento del lugar en que va a efectuarse se desprenden del artículo 16 Constitucional, los cinco siguientes son la cita textual de las fracciones II a IV del 38 transcrito y los últimos tres son los que agrega el 43 de Código Fiscal de la Federación. Algunos requisitos resultan muy simples y no requieren grandes explicaciones, como por ejemplo: escrito, nombre de la persona a quien se dirige, domicilio, etc., pero en el ámbito fiscal nada es tan sencillo como debiera, aunque tan poco tan complicado como se piensa y por lo general si se requiere de una explicación o bien de algunas precisiones. 69 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Veamos ahora cada uno de los requisitos: CONSTAR POR ESCRITO. Con lo que parece muy lógico entender de que cuando se habla de una orden por escrito, esta debía presentársenos contenida o impresa en un papel que generalmente nos era entregado en forma personal; pero como mencione, “parecía”, porque a partir de las reformas al Código Fiscal de la Federación del año en que fueron de carácter optativo y a partir de 2005 de manera obligatoria en lo que se refiere a la Firma Electrónica Avanzada, las notificaciones ahora también pueden constar por escrito en documento digital, y claro está que estas no pueden llevar la firma autógrafa de la autoridad, sino por medio de una firma electrónica. EMITIDA POR AUTORIDAD COMPETENTE. La competencia es un requisito esencial para que el acto de autoridad pueda tener algún valor jurídico. Según la definición del Diccionario Jurídico Mexicano nos dice que la Competencia en un sentido jurídico general se alude a una idoneidad atribuida a un órgano de autoridad para conocer o llevar a cabo determinadas funciones o actos jurídicos. Cuando decimos que la orden de visita debe ser emitida por autoridad competente, implica que quien la emite debe definir de manera precisa y sin ambigüedades su competencia, y en primer término en cuál de los tres siguientes tipos de competencia se faculta el acto que efectúa: Competencia originaria.-Es aquella expresamente conferida en la ley o reglamento para apoyar la actuación del titular de un órgano de gobierno. Competencia Delegada.-Es cuando el titular del órgano de gobierno que cuenta con la competencia originaria, tiene además prevista la facultad de delegar dicha atribución, mediante el cumplimiento de ciertas modalidades y condiciones que se deben 70 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS encontrar precisadas en un acuerdo delegatorio, poniendo en manos de funcionarios subalternos el ejercicio de dicha facultad. Competencia por ausencia.-Es cuando la ley o reglamento prevé que autoridades de menor rango que dependan del titular puedan actuar en la ausencia de este, en este caso la autoridad lo debe aclarar que actúa en nombre del sustituido para que de legalidad a su acto. En cualquiera de los tres casos la autoridad está obligada a citar con toda precisión los artículos que fundan su competencia y el tipo de competencia que está ejerciendo e independientemente de esto deberá contar con los tres tipos de competencia que enuncio a continuación: 1) Competencia Territorial.- Implica que la ley, reglamento, acuerdo o decreto le otorgue las facultades dentro de un espacio geográfico definido, esto es para saber si el lugar donde se va efectuar la visita se encuentra o no comprendido dentro este. 2) Competencia Temporal.-Esto es que al momento de dictarse el acto de autoridad, esta debe encontrarse dentro del ámbito de actuación que la ley le otorga. 3.-Competencia Material.-Significa que el acto que realiza la autoridad está incluido dentro de sus facultades. Estos requisitos deben cumplirse con precisión para que el acto quede fundado y motivado. La mayoría de las autoridades no fundamentan correctamente y esto trae consigo la nulidad del acto. Es por esto que les recomiendo que revisemos los actos de autoridad con lupa, ya que en ocasiones la fundamentación es aparente por parte de la autoridad y no la realizan de manera correcta o la deficiencia la encontramos en la motivación, pero regularmente cuando nos llega un escrito no revisamos estos, 71 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS sino que nos vamos de manera directa a los números de cuanto nos va a costar. Les puedo decir que de manera correcta en esta orden están citando el artículo 42 primer párrafo que es donde está prevista la facultad de comprobación de la autoridad, ya que antes este no se insertaba y este es el que le da la facultad material para sus actos. Esto se debe puntualizar para que se dé certidumbre al contribuyente. Es muy común que no lo lleguen a citar solo citan al 42 en su fracción II Y III de manera incorrecta. Bueno como un comentario extra creo que también las autoridades deberían de mostrar como requisito la toma de protesta de su cargo, ya que menciona el artículo 128 de nuestra Constitución Política lo siguiente: Artículo 128. Todo funcionario público, sin excepción alguna, antes de tomar posesión de su encargo, prestará la protesta de guardar la Constitución y las leyes que de ella emanen. Y algo me hace sospechar que no lo hacen, lo he consultado en el IFAI, y no han podido responderme esta pregunta sobre la toma de protesta del Señor Artemio Reyes Álvarez y lo más que he obtenido es el aviso interno de su promoción lo cual no es la toma de protesta, por lo que en a mi parecer este acto puede ser ilegal. FUNDAR Y MOTIVAR LA CAUSA LEGAL DEL PROCEDIMEINTO. Recordemos que la Suprema Corte de Justicia de la Nación ya definió a la Fundamentación como la expresión del concepto legal o reglamentario aplicable al caso y la Motivación es el señalamiento preciso de las circunstancias especiales, razones particulares o causas que se hayan tenido en consideración para la emisión del acto, debiendo existir adecuación entre los motivos aducidos y las normas aplicables. 72 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS SEÑALAMIENTO EFECTUARSE. DEL LUGAR EN QUE VA A En el artículo 43 de nuestro Código Fiscal de la Federación se nos habla del domicilio y se da por hecho que esta se está efectuando en el domicilio fiscal del contribuyente, la definición de este, es la que podemos ver en el artículo 10 del mismo código. Así que nuestra orden de visita debe de señalarse el lugar donde se llevará a cabo la revisión y debe coincidir con el que se señaló ante la autoridad como domicilio fiscal. Debemos de recordar que es común que algunas empresas tengan sucursales, bodegas, etc.; por lo cual tenga varios domicilios a parte del fiscal por lo que si la autoridad quiere revisar estos establecimientos deberá cumplir con algunos requisitos y el primero de ellos es citar el art. 43 fracción I el cual menciona que se pueden ampliar los lugares a visitar previa notificación al contribuyente aunque este ordenamiento es omiso al señalar en qué casos la autoridad puede hacer esto. SEÑALAR QUE AUTORIDAD LA EMITE Y SU OBJETO O PROPÓSITO. En la orden debe de estar señalado el nombre completo del funcionario emisor, así como el puesto o cargo que ocupa, que por cierto debe de coincidir con los fundamentos de ley con que argumenta estar facultado para ordenarla. En lo que se refiere al objeto o propósito, significa determinar el alcance de la diligencia, es decir, contener todos los datos necesarios para que conozcamos con certeza cuál es el límite de la revisión del visitador, cual es el periodo que nos va a revisar, esto lo debemos revisar porque si lo dejamos al arbitrio de los visitadores estos pueden cometer abusos contra nosotros. 73 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS OSTENTAR LA FIRMA DEL COMPETENTE PARA EMITIRLA. FUNCIONARIO A pesar de la entrada en vigor de la firma electrónica avanzada que ya comentamos, en los documentos como en esta orden de visita que se siguen manejando debemos de pedir siempre que este tenga la firma autógrafa del funcionario que emite la orden en nuestro caso. Esto se hace con la finalidad de que si el documento no estuviera firmado por autoridad alguna o tuviera una firma facsimilar, no podría comprobarse que fue efectivamente esa autoridad y no otro quien lo dictó. Debemos tener cuidado también en distinguir entre una firma autógrafa y una firma original al recibir cualquier documento emitido por alguna autoridad. Ya que es la autógrafa es la que se solicita por el Código Fiscal de la Federación. En un ejemplo, creo simple quiero explicar la diferencia, una firma original es por ejemplo yo tomo un bolígrafo y si quieren hasta en tinta azul y firmo en nombre de Lic. Artemio Reyes Álvarez, el cual es el titular de la Subdelegación del IMSS y quien me emitió la orden de visita, sin lugar a dudas es una firma en original, pero no corresponde a la persona a quien intento suplantar, la firma autógrafa debe ser estampada de puño y letra en nuestro caso por la autoridad que lo emite, y en nuestro caso no tenemos esa certeza de que haya sido así, y este puede ser un agravio más para que en caso de ser necesario se aplique la nulidad del acto ante las autoridades. Un principio de derecho nos dice que el que afirma debe de probar, pero en este caso es difícil que yo tenga los elementos para poder probar mi dicho, sin embargo hay Tesis emitida por nuestros tribunales de justicia al respecto, en el cual menciona que la misma autoridad es la que tiene que probar que esta es 74 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS autógrafa. Anexo a continuación la Tesis y que vean que puede tomarse en cuenta conceptos para impugnar actos de autoridad. [J]; 10a. Época; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro VI, Marzo de 2012, Tomo 1; Pág. 770 FIRMA AUTÓGRAFA. LA CARGA DE LA PRUEBA CORRESPONDE A LA AUTORIDAD QUE EMITIÓ EL ACTO IMPUGNADO EN EL JUICIO DE NULIDAD, SIEMPRE QUE EN LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA AFIRME QUE AQUÉL SÍ LA CONTIENE. La manifestación del actor en un juicio de nulidad en el sentido de que el acto administrativo impugnado carece de firma autógrafa de la autoridad que lo emitió, no es apta para estimar que a él le corresponde la carga de la prueba, ya que no se trata de una afirmación sobre hechos propios. Ahora bien, si la autoridad en la contestación a la demanda manifiesta que el acto sí calza firma autógrafa, ello constituye una afirmación sobre hechos propios que la obliga a demostrarlos; además, es importante destacar que el juzgador no está en condiciones de apreciar a simple vista si la firma que calza el documento es autógrafa o no, toda vez que no posee los conocimientos técnicos especializados para ello, dado que la comprobación de ese hecho requiere de la prueba pericial grafoscópica que ofrezca la demandada. Tesis: 2a. /J. 13/2012 (10a.) Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Décima Época 2000361 SEGUNDA SALA Libro VI, Marzo de 2012, Tomo 1 Pág. 770 Jurisprudencia(Administrativa) 1 de 1 SEGUNDA SALA SOLICITUD DE SUSTITUCIÓN DE JURISPRUDENCIA 5/2011. Tercer Tribunal Colegiado del Décimo Segundo Circuito. 25 de enero de 2012. Cinco votos. Ponente: Luis María Aguilar Morales. Secretaria: Laura Montes López. Tesis de jurisprudencia 13/2012 (10a.). Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del uno de febrero de dos mil doce. Nota: La presente tesis deriva de la resolución dictada en el solicitud de sustitución de jurisprudencia 5/2011, en la cual la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, por unanimidad de cinco votos de los señores Ministros Luis María Aguilar Morales (ponente), Sergio Salvador Aguirre Anguiano, José Fernando Franco González Salas, Margarita Beatriz 75 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Luna Ramos y presidente Sergio A. Valls Hernández, determinó modificar el criterio contenido en la tesis 2a./J. 195/2007, de rubro: "FIRMA AUTÓGRAFA. LA CARGA DE LA PRUEBA CORRESPONDE A LA AUTORIDAD QUE EMITIÓ EL ACTO IMPUGNADO, SIEMPRE QUE EN LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA AFIRME QUE ÉSTE LA CONTIENE.", derivada de la contradicción de tesis 192/2007-SS, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XXVI, octubre de 2007, página 243. Es común que la autoridad cuando te entrega una documentación te pide que le firmes que recibes el documento con firma autógrafa, pero esto es una trampa de las autoridades y me ocurrió como podemos ver en la orden de visita arriba señalada. CONTENER EL NOMBRE DE LA PERSONA A QUIEN VAYA DIRIGIDA. Es difícil que una visita domiciliara se realice a un contribuyente no registrado en un padrón de la autoridad, así que estarán de acuerdo conmigo que es imposible que la autoridad no cuente con todos los datos para emitir la orden. Esto lo comento porque en algunos otros casos me ha tocado que los notificadores vienen a entregar documentos preguntando cual es el nombre del Representante Legal para llenar sus documentos y esto no es correcto. Nosotros debemos verificar a quien va dirigida la visita en este caso pueden observar que dice al C. Representante Legal de Grazmex, este punto puede ser confuso, ya que parece ser sencillo de cumplirse pero si analizamos, no sabemos si esta orden de visita domiciliaria se puede dirigir al Representante Legal de la empresa o a la persona Jurídica debido a la responsabilidad solidaria que se tiene como representante de la organización ya que ambos pueden ser sujetos de la revisión y con posibilidad de fincar alguna responsabilidad al representante como lo marca el artículo 26 de Código Fiscal Federal. Es este un vicio reclamable como agravio en Tribunales, así que esto de “C. Representante Legal de” sale sobrando, tiene la autoridad que dirigirse 76 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS concretamente a quien se dirige el proceso de fiscalización para evitar cualquier confusión. SI SE TRATA DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DEBERÁ SEÑALARSE CÚAL ES LA CAUSA LEGAL QUE LA ORIGINA. Es por esta responsabilidad que se hizo el comentario final del punto anterior, los supuestos de responsabilidad solidaria se encuentran determinados en el artículo 26 de Código Fiscal de la Federación, que por cierto consta de diecisiete fracciones, lo que convierte a este artículo en una norma compleja y la autoridad debe precisar con exactitud en cual de todas las causales se origina. Bueno afortunadamente este no es el caso pero si quería comentar este punto. SI HAY AUMENTO DE LUGARES A VISITAR, DEBERÁ NOTIFICARSE DICHA SITUACION AL VISITADO. Recordemos que las autoridades no pueden irrumpir en el domicilio de los particulares sino existe previamente una orden escrita, emitida por autoridad competente en la que se ordene de manera expresa, que diversos sitios o lugares serán inspeccionados para cerciorarse de lo que constituye el objeto de la orden; por lo tanto, cuando se pretende incrementar el número de lugares a visitar se debe dar aviso de notificación al particular a efecto de que no se vaya a incurrir en un acto ilegal por parte de la autoridad. Todo esto parece obvio pero tiene su grado de complejidad y ha dado lugar a interpretaciones de esto por parte de nuestros tribunales. 77 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS EXPRESAR EL NOMBRE DE LA PERSONA O PERSONAS QUE DEBAN EFECTUAR LA VISITA. Recordemos que también tiene la facultad la autoridad de sustituirlas, aumentarlas o reducirlas en número, pero para evitar lo que sería un allanamiento de morada, la orden de visita deberá expresar el nombre completo de las personas facultadas por parte de la autoridad para introducirse al domicilio del contribuyente y efectuar la revisión ordenada. SI SE TRATA DE VISITAS EN EL DOMICILIO FISCAL PARA EFECTOS DE REVISAR LA CONTABILIDAD, BIENES Y MERCANCÍAS; EL NOMBRE DEL VISITADO DEBERÁ ESTAR IMPRESO. Siempre tenemos que tener la seguridad jurídica de que la autoridad que va a visitarnos tiene verdaderos motivos para hacerlo, y que este tipo de visita tenga su origen por la decisión de un funcionario competente para ordenarla, y no sea un capricho de alguien como los visitadores que puedan elegir a quién practicarle la visita o a quien no. Es por esto que este requisito, resulta muy importante para evitar cualquier abuso. Como un consejo les puedo decir que el escrito de orden de visita debe contener un solo tipo de letra, ya que es lógico suponer que existan formatos generales para realizar una visita domiciliaria, los cuales pueden llegar a ser sustraídos de manera ilegal, y llenados por alguien que no esté facultado para ello, causándonos actos de molestia. Estos son puntos que debemos revisar en la orden de visita, y no pretendo darles una receta previa para combatir este tipo de actos, porque a cada uno de ellos hay que hacerle su traje a las medida para la defensa, mi intención como al principio lo mencioné es despertar el interés por conocer más de las diversas violaciones de legalidad que comete la autoridad, para mostrarle a las autoridades que cada día nos seguimos preparando y que ellos tienen que hacer lo mismo para que todos actuemos dentro 78 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS del marco legal que tenemos y aprendamos a hacer mejor las cosas por el bien de nuestro país. Esto es en cuanto al principio de una orden de visita, pero después de esto la autoridad en este caso el IMSS tiene que seguir todo un protocolo de generar acta inicial, las actas parciales y por último el acta final de la visita domiciliaria en donde también debemos vigilar que se cumplan con los requisitos que las Leyes exigen, recordemos que todo esto sucede con la intención de verificar el cumplimiento de sus disposiciones fiscales. Ya para terminar quiero compartir un análisis en cuanto a la duración que debe de tener una visita domiciliaria y en donde podemos ver una vez más como despliega sus actos la autoridad. El artículo 46 – A del Código Fiscal de la Federación, dispone que el plazo máximo para la duración será de doce meses, este artículo desde mi punto de vista es violatorio del derecho humano de inviolabilidad del domicilio en razón con un principio de progresividad de derechos humanos. Como hablaremos de los derechos humanos, debemos recordar que a partir del 11 de junio de 2011, las normas relativas a los derechos humanos se deben de interpretar conforme a la Constitución y los tratados internacionales de los que forma parte México, guiándose con el principio de Pro-persona es decir favoreciendo a las personas en el sentido más amplio y apoyo lo dicho con la siguiente tesis: 160073. 1a. XVIII/2012 (9a.). Primera Sala. Décima Época. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Libro IX, Junio de 2012, Pág. 257. DERECHOS HUMANOS. OBLIGACIONES CONSTITUCIONALES DE LAS AUTORIDADES EN LA MATERIA. Mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, vigente a partir del día siguiente de su publicación, se reformó y adicionó el artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, para establecer diversas obligaciones a las autoridades, entre ellas, que las normas relativas a derechos humanos se interpretarán conforme a la Constitución y a los tratados internacionales en la materia, favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección más amplia, es decir, que los derechos humanos son 79 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS los reconocidos por la Ley Fundamental y los tratados internacionales suscritos por México, y que la interpretación de aquélla y de las disposiciones de derechos humanos contenidas en instrumentos internacionales y en las leyes, siempre debe ser en las mejores condiciones para las personas. Asimismo, del párrafo tercero de dicho precepto destaca que todas las autoridades, en el ámbito de sus competencias, deben promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, conforme a los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, y que, en consecuencia, el Estado debe prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos en los términos que establezca la ley, lo cual conlleva a que las autoridades actúen atendiendo a todas las personas por igual, con una visión interdependiente, ya que el ejercicio de un derecho humano implica necesariamente que se respeten y protejan múltiples derechos vinculados, los cuales no podrán dividirse, y todo habrá de ser de manera progresiva, prohibiendo cualquier retroceso en los medios establecidos para el ejercicio, tutela, reparación y efectividad de aquéllos. Amparo en revisión 531/2011. Mie Nillu Mazateco, A.C. 24 de agosto de 2011. Cinco votos. Ponente: Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Secretario: Ignacio Valdés Barreiro. Pero existen restricciones a los derechos humanos siempre y cuando sean admisibles dentro del ámbito constitucional, es decir que el legislador solo puede restringir de acuerdo a las previsiones de nuestra Carta Magna. Como ejemplo puedo decir que el Art. 5 de nuestra Constitución autoriza la restricción a la libertad del trabajo en tres supuestos: a) cuando se trata de una actividad ilícita, b) cuando se afecten derechos de terceros, y c) cuando se afecten derechos de la sociedad en general. 6 Ahora en cuanto a las restricciones de los derechos humanos y su relación con el principio de progresividad veamos el siguiente ejemplo: 6 El artículo 5 de nuestra Carta Magna, refiere en su parte conducente lo siguiente: “A ninguna persona podra impedirse que se dedique a la profesión, industria, comercio trabajo que le acomode, siendo lícitos. El ejercicio de esta libertad solo podrá vedarse por determinación judicial, cuando se ataque los derechos de un tercero, o por resolución gubernativa, dictada en los términos que marca la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolución judicial.” 80 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS La Suprema Corte declaro legal y que no existía violación a los derechos humanos cuando disminuyo de 45 a 15 días hábiles el plazo para la interposición de una demanda en la vía sumaria, diciendo que no se violentaba el principio de progresividad, al reducir el plazo, en virtud de que la reducción del plazo se ponderaba con el derecho de la justicia pronta y el derecho humano de la seguridad jurídica. Hasta aquí con el preámbulo, la cuestión que quiero resaltar, es el punto que de acuerdo a los derechos humanos y al principio de progresividad, la violación al domicilio debe ser breve, es decir entre más breve es una visita más progresiva será la norma, y se tendera a acotar el plazo, y por el contrario una reforma que amplié el periodo de duración de una visita domiciliaria, seria regresiva. De acuerdo con el criterio que vimos de la SCJN, en el caso de acortar el tiempo para la presentación de una demanda. Pero casualmente nuestras autoridades olvidaron hasta su mismo criterio pues en el artículo 46-A del Código Fiscal de la Federación, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 28 de junio de 2006 ya que al legislador se le ocurrió ampliar el plazo por el cual se restringe el derecho humano a la inviolabilidad del domicilio por parte de las autoridades fiscales, antes de la reforma la autoridad tenía un máximo de 6 meses para ejercer sus facultades de comprobación y después de la reforma se amplió el plazo a 12 meses y entonces donde quedo el criterio de la autoridad que veíamos anteriormente. Por lo que este puede ser un argumento más para la impugnación de una visita domiciliaria, ya que viola claramente el derecho humano de la inviolabilidad del domicilio fiscal en relación con el principio de progresividad, pues la ampliación del plazo de duración de una visita domiciliaria de seis a doce meses a través de la reforma del 28 de junio de 2006 no se encuentra justificada. Pero que tal con las últimas reformas del Lic. Peña Nieto, ahora estos plazos ya ni siquiera importan, con las reformas a la contabilidad y que esta estará en manos del SAT, ya para que 81 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS quiere solicitar información si ya toda va a estar en su poder, por lo que es una facultad de comprobación de manera permanente. Hasta aquí con estos temas, mi exhorto es a prepararnos mejor y ver si esto que hacen nuestras autoridades es correcto y que es lo que podemos hacer nosotros como ciudadanos para exigir ese anhelado estado de derecho que necesita nuestro país. 82 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS CONCLUSIONES Hoy en día algo que quiero destacar es que en la mayoría de las universidades del país, sean estas públicas o privadas no tienen planes y programas de estudio acerca de la disciplina del Derecho de la Seguridad Social, y lo poco que se ve del tema es insuficiente para prohijar esa cultura previsional de que adolecemos como nación; de manera que, si no se educa a los educandos acerca de este tema crucial para el país, no puede esperarse que nuestro futuro cambie sino no hacemos algo desde ahora. En cuanto a lo que se refiere al tema de este trabajo, los actos administrativos con carácter de definitivos emanados de nuestro ente asegurador básico en México, el Instituto Mexicano del Seguro Social o IMSS, que resulten lesivos, pueden y deben ser impugnados oportunamente para ser retirados de la vida jurídica. Recordemos que es nuestro deber identificar estos actos y el momento oportuno de aplicar los medios de defensa correspondientes, pues un error de falta de percepción nuestra puedo volverlos inatacables por simple consentimiento tácito. Un ejemplo de lo que acabo de señalar es el señalado en la experiencia dos, donde si no cuidamos los tiempos para interponer los medios de defensa fiscal se puede complicar innecesariamente nuestra situación, es mejor combatir estos actos oportunamente y no consentirlos, en esta experiencia numero dos aplicamos un mecanismo ordinario de defensa previsto en los artículos 294 y 295 de la Ley del Seguro Social, que es el Recurso Administrativo de Inconformidad, o bien podíamos haber optado por el juicio administrativo promovido ante los tribunales competentes del orden fiscal. Es importante tomar una decisión de cómo se va a combatir el acto de molestia y valorar las ventajas y desventajas de cada una de las opciones que tenemos, como se pudo apreciar en mi ejemplo del Recurso de Inconformidad para mi tuvo un resultado favorable, desafortunadamente en la mayoría de los casos no es así, por lo cual este asunto nos debe llevar a la reflexión jurídica acerca de la conveniencia de acudir primero a que un órgano administrativo superior revise y, en su caso llegue a confirmar, lo que antes efectuara un órgano inferior, ya que es imposible negar que existe un interés jurídico siendo el IMSS juez y parte, lo que provoca que resuelve en la mayoría de los casos en contra del inconforme quejoso. Esto tiene como consecuencia que muchos compañeros decidan no aplicar este recurso y optar por un juicio contencioso administrativo ante el Tribunal Federal de Justicia Administrativa y Fiscal, saturando de carga 83 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS de trabajo a estos jueces por no hacer de manera correcta su trabajo estas autoridades. Por otro lado, en México hay una sentida ausencia de tribunales jurisdiccionales especializados en seguridad social, debido a que por razones de simple comodidad operativa se han determinado en ley facultades competenciales a otros Tribunales, con una vocación diversa a la naturaleza intrínseca de los actos definitivos dictados por el Seguro Social, como son el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, o la Junta Federal de Conciliación y Arbitraje, quienes asumen así, por casualidad más que por destino, la colosal tarea de administrar justicia en una materia compleja, llena de reglas y excepciones como lo es la seguridad social. Dicha carencia llega a afectar hasta los propios tribunales en cita, encargados de ventilar y resolver el juicio de control constitucional o de legalidad, pues si bien son especializados en materia administrativa, fiscal o del trabajo, en última instancia se termina revisando nada más la legalidad, esto es, las formalidades de las resoluciones de seguridad social, pero no el trasfondo del asunto. Por ello resulta conveniente proponer que se propenda ya, la creación de verdaderos Tribunales o Juzgados de lo Social, dependientes del Poder Judicial de la Federación, en verdad especializado e integrados con personal de probada capacidad en la disciplina del Derecho de la Seguridad Social; con lo cual se conseguiría, amén de una impartición de justicia más profesionalizada, un objetivo dual de enorme importancia y trascendencia desde el punto de vista de la administración de justicia: 1) se descargaría de trabajo a dichos Tribunales Fiscal y Laboral y 2) se volvería realidad la administración de una justicia pronta , eficaz, especializada y gratuita para los mexicanos, consagrada ahora como Derecho Humano por el artículo 17 de nuestra Constitución General de la Republica. 84 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS Hay mucho trabajo por hacer en el país, por eso te invito a que como un profesional de la Contaduría sea un reto para ti dignificar esta Licenciatura y a nuestra Universidad Nacional Autónoma de México. Espero haber contribuido con estas experiencias para que la persona que me hace el favor de leer estos párrafos sea mejor cada día en todos los ámbitos de su vida y no solo en lo profesional, que aprendamos a no tener miedo de las autoridades y saber que el conocimiento es nuestro mejor aliados, y de paso espero también haya servido algún tip de los que hay en este trabajo para resolver algún conflicto con el IMSS. GRACIAS. 85 Impugnación legal contra los actos de molestia del IMSS BIBLIOGRAFIA Código Fiscal de la Federación Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos Ley Federal de Procedimiento Administrativo Ley del Seguro Social Página de la Suprema Corte de Justicia de la Nación http://www.scjn.gob.mx. Radio por Internet www.argoscursaradio.com Lic. Guillermo Robertson Andrade; Defensa Fiscal Contra Visitas Domiciliarias; RM Advisors Ediciones 2011 Revisa Biaxial de Opinión y Cultura http://www.biaxial.mx/ 86