en el servicio, pero no por causa ni razón del mismo

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO- No puede predicarse
cuando el daño se produce por causas ajenas al servicio.
De acuerdo con la tesis del daño especial para que este se
configure se requiere que al conscripto se le haya causado el daño
con violación al principio de igualdad frente a las cargas públicas,
esto es, que se le haya puesto a ejecutar una actividad que no
está obligado a soportar, como sería el caso de aquellos eventos
en los que el soldado regular desarrolla actos propios de la guerra,
como la de combate, entre otras.
En este caso, no obra prueba alguna de la cual se pueda
establecer a ciencia cierta, que haya desempeñado labores
diferentes al servicio militar, que hubieren sido la causa del daño
o lesión; no pudiendo siquiera inferirse que el problema de salud
que lo aquejaba, hubiese sido el resultado de la instrucción que
demanda la prestación del servicio militar obligatorio.
(….)
De otro lado, no se encuentra probado que la esquizofrenia
paranoide que padece el ex conscripto Ricardo Ossa Pascuas se
haya derivado de los supuestos golpes que aduce, le fueron
propinados por sus superiores. Por el contrario, existen
antecedentes de enfermedades mentales en la familia, pues en la
hoja de antecedentes obrante a folio 166 del expediente se
consigna que existe antecedente de enfermedad mental por parte
de un sobrino del señor Ossa Pascuas.
Respecto a la acción u omisión en que pudo incurrir el
demandado en lo tocante con la preservación de la salud del
soldado Ossa Pascuas se observa, que las fuerzas militares le
prestaron la atención médica indispensable al soldado, tal como
se desprende de las historias clínicas obrantes en el expediente.
No habiendo demostrado el demandante, que la lesión fue
causada por la prestación del servicio, no puede atribuírsele
responsabilidad patrimonial a la Nación Ministerio de Defensa
Nacional a título de falla del servicio por acción u omisión. Al
punto se resalta, que fue el mismo apoderado actor quien
renunció a la práctica del examen médico legal solicitado en la
demanda, manifestando expresamente que “para efectos del
diagnóstico y calificación de pérdida de capacidad laboral del
exsoldado Ossa Pascuas, me atengo al Acta de Junta Médico
Laboral No 001290 del 7 de junio de 1995 que se le practicó antes
del retiro del servicio militar y que ha sido aportada al proceso por
la entidad demandada.” –f. 106.
Entonces, merced al concepto médico contenido en el Acta de
Junta Médica Laboral el daño no resulta indemnizable, porque no
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
se produjo por causa ni razón del servicio. El daño o perjuicio que
las normas jurídicas pretenden reparar o evitar no es cualquier
daño, sino únicamente aquél que frustra expectativas aseguradas
por el derecho, que en este caso se contraían al anhelo de que el
soldado desarrollara su actividad y regresara a la vida civil en las
mismas condiciones de salud en las que ingresó, lo cual no fue
así debido a circunstancias ajenas a las actividades propias del
servicio como fue determinado por el psiquiatra que lo evaluó (fl.
128 a 130), lo que en últimas permite inferir que se trató de una
causa extraña al servicio como el desarrollo de enfermedad de
origen no profesional, a la cual se le brindó la atención médica en
forma adecuada y oportuna por parte de la demandada (fl. 41 a
64 cuad. pruebas.)
DECISIÓN EN EL CASO CONCRETO:
En suma el actor no se ocupó de demostrar que el daño padecido
hubiese tenido ocurrencia por causa directa o indirecta con el
servicio y la escasa prueba allegada al proceso impide atribuir la
responsabilidad a la Nación Ministerio de Defensa Ejército
Nacional. Así las cosas, al no demostrarse la relación causal entre
el hecho dañoso y el servicio militar, no es posible imputar
responsabilidad alguna a la entidad demandada.
FUENTE FORMAL: La Constitución Política artículos 2, 6, 90,
Código Contencioso Administrativo artículo 86 y Código Civil,
artículos 2341, 2342 y 2343, artículo 10 de la Ley 48 de 1993.
NOTA DE RELATORIA: Sobre falla en el servicio: Sentencia de
Sección Tercera del 14 de septiembre de 2011, expediente 19031,
C.P. Enrique Gil Botero./Sentencia de 9 de junio de 2010,
expediente 19849. C.P. Enrique Gil Botero. /Sobre el tema del
daño en relación con la prestación del servicio militar.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sent. de septiembre 14 de
2011. M.P. Enrique Gil Botero. Radicación número: 05001-23-31000-2007-00139-01(38222).
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Rama Judicial
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL
HUILA
Sala Quinta de Decisión Escritural
Neiva, veintidós (22) de abril de dos mil catorce (2014)
Magistrado Ponente
Asunto
Demandante
Demandada
Radicación
Providencia
Acta
:
:
:
:
:
:
:
DR. LUIS EDUARDO COLLAZOS OLAYA
REPARACIÓN DIRECTA.
RICARDO OSSA PASCUAS Y OTROS
NACIÓN – MINDEFENSA – EJÈRCITO NACIONAL
41 001 23 31 000-1997-09602-01
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
Nº 16
RICARDO OSSA PASCUAS, ELGA MARIA JIMENEZ DE
PUENTES, en nombre propio y en representación de los menores
BRAYAN RICARDO, MARLY VANESSA y JESSICA LORENA OSSA
JIMÉNEZ; LUCAS OSSA CADERÓN y REGINA PASCUAS DE
OSSA, promueven ante esta jurisdicción, demanda en acción de
Reparación Directa contra la NACIÓN – MINISTERIO DE
DEFENSA – EJÉRCITO NACIONAL, para que esta Corporación se
pronuncie sobre las siguientes:
I.- PRETENSIONES
1.- Declarar que la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército
Nacional es administrativamente responsable por las lesiones
físicas, sicológicas y siquiátricas padecidas por el señor Ricardo
Ossa Pascuas durante el período en que prestó servicio militar
obligatorio, que le originaron incapacidad relativa y permanente
del 30%.
2.- En consecuencia, condenar a la Nación – Ministerio de
Defensa – Ejército a pagar a favor de los actores, por los perjuicios
morales una suma equivalente en pesos de 1500 gramos oro para
cada uno, por los perjuicios fisiológicos una suma equivalente en
pesos de 1500 gramos oro para cada uno y los perjuicios
materiales a favor del señor Ricardo Ossa Pascuas en su
modalidad de lucro cesante, teniendo como base el salario básico
devengado por un cabo segundo del Ejército para el mes de junio
de 1995, o el salario que devengaba el señor Ossa Pascuas como
docente del municipio del Paujil – Caquetá, y de daño emergente,
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Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
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por el valor de las intervenciones y tratamientos quirúrgicos
necesarios para la recuperación de la salud del mismo.
3.- Que la condena se actualice de conformidad al art. 178 del
C.C.A. y se de cumplimiento a la sentencia en los términos de los
arts. 176 y 177 del C.C.A.
II.- HECHOS
1.- El 15 de junio de 1994, el señor Ricardo Ossa Pascuas, ingresó
al ejército a prestar el servicio militar obligatorio, al Tercer
Contingente de 1994 en el Batallón Cacique Pigoanza, en
perfectas condiciones de salud física y mental, como consta en el
examen de ingreso a la institución.
2.- Debido a los golpes ocasionados por sus superiores, su salud
se afectó al punto de ser dado de baja por incapacidad relativa y
permanente mediante la Orden Administrativa de Personal No
001118 NF. Del 1° de julio de 1995.
3.- Por medio de Resolución No 6886 del 27 de mayo de 1996, el
Ministerio de Defensa Nacional le reconoció al ex conscripto, una
indemnización por disminución de la capacidad laboral del 30%,
tomando como factor de liquidación el sueldo básico percibido por
un cabo segundo para el año 1995 ($199.000).
4.- Luego de su retiro, el ex soldado continuó con graves
quebrantos de salud consistentes en esquizofrenia paranoide,
alucinaciones auditivas y visuales, agresividad marcada con ideas
delirantes de contenido paranoideo, que lo han llevado a estar
recluido en varias instituciones hospitalarias como el Hospital
Militar Central, el Hospital María Inmaculada de Florencia,
Caquetá y el Hospital El Samaritano de Doncello – Caquetá.
5.- El lamentable estado de salud en que el Ejército devolvió al ex
conscripto Ossa Pascuas, ha ocasionado profundo dolor en sus
familiares cercanos (los demandantes: cónyuge, hijos y padres),
los que deben soportar el irregular comportamiento de su pariente
que llega hasta la agresividad física, además de padecer la
ausencia de apoyo económico para su subsistencia, que se hace
más difícil cuando el señor Ossa ha venido a aumentar las cargas
económicas.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LAS PRETENSIONES
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
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Invoca como normas aplicables la Constitución Política artículos
2, 6, 90, Código Contencioso Administrativo artículo 86 y Código
Civil, artículos 2341, 2342 y 2343, sin indicar porqué.
IV.- ACTUACIONES PROCESALES
1.- El 19 de agosto de 1997 se admite la demanda -f. 30.
2.- El 19 de agosto de 1999 se abre el proceso a pruebas -f. 55.
3.- Mediante auto del 17 de abril de 2007 se ordena correr
traslado a las partes para que aleguen de conclusión f. 172. La
parte demandante presentó escrito, el demandado guardó silencio
mientras que el agente del Ministerio Público no rindió concepto
-f. 174 a 181.
V.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
La entidad demandada sostiene que no es cierto que debido a
golpes ocasionados por lo superiores se haya quebrantado la
salud del señor Ricardo Ossa Pascuas y que dicha afirmación es
temeraria, y constituye conducta punible.
Considera que el actor equivocó la vía procesal para demandar,
ya que la vía a seguir era la acción de nulidad y restablecimiento
contra lo determinado por la Junta Médico Laboral.
De otro lado, aduce que la otra la hipótesis con que se han
manejado este tipo de procesos es la de la falla del servicio, siendo
patente en el caso bajo examen, que no existe nexo causal ente el
daño –aún no determinado- (sic) y la víctima que es el mismo
actor.
Conforme lo anterior las pretensiones no deben prosperar.
VI. ALEGATOS DE CONCLUSION
Solo presentó escrito la parte actora considerando probados los
hechos relatados en la demanda, y reiterando los argumentos
esgrimidos en la misma.
Añade que el daño sufrido por el señor Ossa Pascuas es atribuible
al Estado bajo la teoría de la responsabilidad objetiva, ya que era
deber de la entidad demandada, reincorporarlo a la vida civil en
las condiciones físicas y síquicas con las que ingresó al servicio,
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Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
sin que se haya probado dentro el proceso algunas de las causales
eximentes de responsabilidad. Merced a lo anterior, debe
reconocerse la indemnización de los perjuicios de toda índole
padecidos por los actores. Cita pronunciamientos del Consejo de
Estado que respaldan sus argumentos
VII.- CONSIDERACIONES
1.- PROBLEMA JURÍDICO
Le es atribuible a la Nación - Ministerio de Defensa – Ejército
Nacional, responsabilidad por la ocurrencia del daño alegado en
la demanda consistente en el trastorno psiquiátrico con
incapacidad relativa permanente del 30% padecido por el
conscripto Ricardo Ossa Pascuas durante la prestación del
servicio militar obligatorio?
2.- ANÁLISIS DEL CASO
2.1.- EL DAÑO
2.1.1 En relación con el daño alegado en la demanda, en el
expediente obra el material probatorio que a continuación se
relaciona:
Aparece fehacientemente demostrado en el proceso que el señor
Ricardo Ossa Pascuas1, ingresó como soldado regular del Batallón
de Infantería Cacique Pigoanza al Tercer Contingente de 1994, el 15
de junio de esa misma anualidad, siendo dado de baja por
Incapacidad Relativa y Permanente, mediante la Orden
Administrativa de Personal No. 001118 NF el 1° de julio de 1995 –f.
19.
El Acta de Junta Médica Laboral No 1290 del 7 de junio de 1995,
de la Dirección de Sanidad del Ejército, da fe que el ex conscripto
inició servicio militar en junio de 1994, y que en enero de 1995
comenzó a presentar cambios de conducta, logorrea,
exhibicionismo, ideación delirante de tipo místico y persecutorio, de
grandiosidad, insomnio, alucinaciones auditivas. Que fue
hospitalizado en Clínica de la Paz durante tres meses. Como IDX
(impresión diagnóstica) se consigna: “Episodio psicótico agudo.
Tratamiento afectivo fase maniaca. Se considera su condición como
incompatible con la vida militar”.
1
Quien nació el 16 de octubre de 1972, por lo que para la época de los hechos contaba con 23 años de edad
–f. 72.
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En consecuencia, se le determinó una incapacidad relativa y
permanente, considerándolo NO APTO, con disminución de la
capacidad laboral del 30%. Agregando “Afección diagnosticada en el
servicio pero no por causa y razón del mismo” fl.- 128 a 130.
En la Historia Clínica de Nuestra Señora de la Paz de Bogotá se
señala que el señor Ossa Pascuas ingresó el 17 de febrero de 1995.
Igualmente registra salida definitiva el 18 de mayo del mismo año.
Como diagnóstico se estableció episodio psicótico agudo, trastorno
afectivo, fase maniaca. Por su parte en la Historia Clínica del
Hospital María Inmaculada del Caquetá se lee que el 15 de agosto
de 1995 fue diagnosticado con esquizofrenia paranoide -f. 163
cuad. princip., f. 41 del cuad de pruebas.
Fue citado a presentarse ante el Tribunal Médico para continuar
los trámites pertinentes, el 29 de marzo, el 6 y el 31 de mayo de
1996, sin que se hiciera presente –fl. 142 a 149.
Mediante la Resolución No 6886 del 27 de mayo de 1996 se le
reconoció y se le ordenó el pago de una indemnización por
disminución de la capacidad laboral –f. 131.
En el pliego de antecedentes que se llenó en Sanidad de las
Fuerzas Militares el 5 de junio de 1995 se consignó que en la
familia ha habido casos de enfermedades mentales (un sobrino).
Que sufre de depresión o angustia, y de pérdida de la memoria –f
166.
2.1.2 De conformidad con los medios de prueba referidos, la Sala
encuentra probado que la junta médica laboral militar
conformada por el Ejército Nacional para el efecto, determinó que
el soldado conscripto Ricardo Ossa Pascuas perdió el 30% de su
capacidad laboral. En este sentido, pasa la Sala a verificar si la
pérdida de capacidad anotada es imputable a la Nación Ministerio
de Defensa Ejército Nacional.
3.- LA IMPUTACIÓN
De acuerdo con el artículo 90 de la Constitución Política, “el
Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos
que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las
autoridades públicas”. La noción de daño antijurídico, hace
referencia a “la lesión de un interés legítimo, patrimonial o
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
extrapatrimonial, que la víctima no está en la obligación de
soportar, que no está justificado por la ley o el derecho 2“.
Según lo dispone el inciso dos del artículo 216 de la Constitución
Política, “todos los colombianos están obligados a tomar las armas
cuando las necesidades públicas lo exijan para defender la
independencia nacional y las instituciones públicas.”
En este sentido, el artículo 10 de la Ley 48 de 1993 “Por la cual se
reglamenta el servicio de Reclutamiento y Movilización” precisa que
“todo varón colombiano está obligado a definir su situación militar
a partir de la fecha en que cumpla su mayoría de edad, a excepción
de los estudiantes de bachillerato, quienes definirán cuando
obtengan su título de bachiller.” Por su parte, el artículo 13 de la
misma ley indica que el servicio militar obligatorio puede
prestarse en las siguientes modalidades: como soldado regular (de
18 a 24 meses), soldado bachiller (durante 12 meses), auxiliar de
policía bachiller (durante 12 meses) y soldado campesino (de 12
hasta 18 meses). A quienes prestan el servicio militar obligatorio
se les denomina conscriptos.
Habrá lugar a indemnizar el daño causado a un soldado
conscripto, cuando el hecho objeto de reproche sea consecuencia
de su especial sujeción a la institución 3. De este modo, se
entiende que el Estado, “frente a los conscriptos (…) adquiere no
sólo una posición de garante al doblegar, (…) su voluntad y
disponer de su libertad individual para un fin determinado, sino
que, de igual manera, entra en una relación de especial sujeción[11]4
que lo hace sujeto responsable de los posibles daños que puedan
padecer aquéllos¨[12]5.”6
2
Sentencia de 2 de marzo de 2000, expediente 11945, C.P. María Elena Giraldo Gómez.
Sentencia de Sección Tercera del 14 de septiembre de 2011, expediente 19031, C.P. Enrique Gil Botero.
4
Sentencia de 9 de junio de 2010, expediente 19849. C.P. Enrique Gil Botero.
5
“Supra 8. “5 Sobre las diferencias entre el soldado conscripto y el soldado voluntario, en la sentencia
de 10 de agosto de 2005, expediente 16205, C.P. María Elena Giraldo Gómez, se indicó: “[e]n primer
término es preciso diferenciar la clase de vínculo que se crea para el Estado, frente al soldado
conscripto y en relación con el soldado voluntario o profesional; en el primero de los mencionados
(soldado conscripto) el vínculo surge del cumplimiento del deber constitucional de defensa de la
independencia y las instituciones públicas y no detenta carácter laboral, en tanto que en el segundo
vínculo (soldado profesional) surge de la relación legal y reglamentaria consolidada a través del acto
de nombramiento y la posesión del servidor o de la relación contractual creada mediante la suscripción
de un contrato laboral. || El deber constitucional que se enuncia en relación con los conscriptos está
contenido en los artículos 216 a 227 Capítulo VII del Título VII, cánones que después de referirse a la
conformación, finalidad y regulación de la Fuerza Pública como cuerpo no deliberante, prevé que todos
los colombianos están obligados a tomar las armas cuando las necesidades públicas lo exijan, para
defender la independencia nacional y las instituciones patrias y defiere a la ley la determinación de las
condiciones que en todo tiempo eximen del servicio militar y las prerrogativas para la prestación del
mismo”.
6
Consejo de Estado. Exp. 18.586, C.P. Enrique Gil Botero. Sentencia de 15 de octubre del 2008.
3
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Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
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En relación con los soldados que prestan servicio militar
obligatorio, el principio iura novit curia reviste una característica
especial, toda vez que el juez debe verificar si el daño antijurídico
resulta imputable o atribuible al Estado con fundamento en uno
cualquiera de los títulos de imputación objetivos como el daño
especial o el riesgo excepcional, no sin antes descartar la
presencia de una falla del servicio de la administración. Así las
cosas, en atención el mencionado principio se definirá el título
de imputación de responsabilidad de acuerdo a la causa petendi
contenida en la demanda y lo probado dentro del proceso.
3.1.- LA FALLA DEL SERVICIO
El servicio militar genera para el Estado, por un lado la obligación
de prevenir y controlar los peligros que pueda sufrir la persona
desde el momento en que es reclutada hasta cuando es devuelta
a la sociedad y de otro lado, abstenerse de realizar conductas u
omisiones que puedan vulnerar o poner en peligro sus derechos
no restringidos por su situación especial que si bien implica la
restricción de algunos derechos, se trata de una carga que debe
soportar y no genera la responsabilidad patrimonial del Estado,
contrario sensu, cuando de esa situación el recluta o conscripto
sufre daños, para que emerja la responsabilidad estatal se
requiere “acreditar que el mismo tuvo alguna vinculación con el
servicio, porque se produjo por causa o con ocasión del servicio”7
Con relación a la valoración de la pérdida de capacidad laboral de
los miembros de la fuerza pública, es preciso señalar que el
artículo 21 del Decreto 094 de 19898, establece que la finalidad
de las juntas médico laborales militares “es la de llegar a un
diagnóstico positivo, clasificar las lesiones y secuelas valorar la
disminución de la capacidad laboral para el servicio y fijar los
correspondientes índices para fines de indemnizaciones cuando a
ello hubiere lugar”. En este sentido, en concordancia con el
artículo citado, el dictamen de las juntas aludidas deberá estar
fundamentado en “el examen clínico general correctamente
ejecutado, los antecedentes remotos o próximos, diagnósticos,
evolución o tratamiento y pronóstico de las lesiones o afecciones
basados en concepto escritos de especialistas”.
Como se refiriera en acápite anterior, al ex conscripto se le
diagnosticó una enfermedad mental con incapacidad relativa
7 Consejo
de Estado, Secc. 3ª. Sent. mayo 24/01, exp. 13.389, M.P. Ricardo Hoyos Duque.
Decreto “Por el cual se reforma el estatuto de la capacidad sicofísica, incapacidades, invalideces e
indemnizaciones del personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares y de la Policía
Nacional, soldados, Grumetes, Agentes, Alumnos de las Escuelas de Formación y personal civil del
Ministerio de Defensa y la Policía Nacional”, normativa vigente para la fecha en que ocurrieron los
hechos objeto de la demanda.
8
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permanente del 30%, luego de practicársele un examen sicofísico
general por parte del Tribunal Médico f- 128, 129
De acuerdo al acta del Tribunal Médico de Revisión Militar No
1209 del 26 de julio de 1996, la afección fue diagnosticada “en el
servicio, pero no por causa ni razón del mismo” (fl. 12).
Huelga resaltar, que el señor Ossa Pacuas no se hizo presente a
las cinco citaciones que se le realizaron tanto a él como a su padre
(fl. 142 a 153), para practicarle Tribunal Médico de Revisión
Militar como última instancia sobre las reclamaciones de la
capacidad laboral, con el objeto de ratificar, revocar o modificar
las conclusiones de la junta médica No 1290 junio de 07 de 1995
–fl. 128 a 130). Merced a dicha circunstancia la entidad le aplicó
el art. 28 del decreto 94 de 1989 (f. 131). 9
De otro lado, no se encuentra probado que la esquizofrenia
paranoide que padece el ex conscripto Ricardo Ossa Pascuas se
haya derivado de los supuestos golpes que aduce, le fueron
propinados por sus superiores. Por el contrario, existen
antecedentes de enfermedades mentales en la familia, pues en la
hoja de antecedentes obrante a folio 166 del expediente se
consigna que existe antecedente de enfermedad mental por parte
de un sobrino del señor Ossa Pascuas.
Respecto a la acción u omisión en que pudo incurrir el
demandado en lo tocante con la preservación de la salud del
soldado Ossa Pascuas se observa, que las fuerzas militares le
prestaron la atención médica indispensable al soldado, tal como
se desprende de las historias clínicas obrantes en el expediente.
No habiendo demostrado el demandante, que la lesión fue
causada por la prestación del servicio, no puede atribuírsele
responsabilidad patrimonial a la Nación Ministerio de Defensa
Nacional a título de falla del servicio por acción u omisión. Al
punto se resalta, que fue el mismo apoderado actor quien
renunció a la práctica del examen médico legal solicitado en la
demanda, manifestando expresamente que “para efectos del
diagnóstico y calificación de pérdida de capacidad laboral del
exsoldado Ossa Pascuas, me atengo al Acta de Junta Médico
Laboral No 001290 del 7 de junio de 1995 que se le practicó antes
9
Artículo 28º. - Asistencia. El interesado debe hacerse presente en el Tribunal , personalmente o por
medio de apoderado, pudiendo en uno u otro caso contar con la asistencia de un médico especialista
para que exponga los aspectos técnico - científicos de su argumentación . Cuando el Tribunal se
convoque a solicitud de la respectiva Jefatura de Sanidad y el interesado o su apoderado no acuden , el
Tribunal le asignará un apoderado de oficio.
Si la convocatoria se hace a solicitud del interesado y éste o su apoderado dejan de concurrir sin causa
justificada al lugar y en la fecha y hora señalados en la correspondiente citación, el reclamante perderá
la oportunidad a solicitar nueva convocatoria .
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
del retiro del servicio militar y que ha sido aportada al proceso por
la entidad demandada.” –f. 106.
Entonces, merced al concepto médico contenido en el Acta de
Junta Médica Laboral el daño no resulta indemnizable, porque no
se produjo por causa ni razón del servicio. El daño o perjuicio que
las normas jurídicas pretenden reparar o evitar no es cualquier
daño, sino únicamente aquél que frustra expectativas aseguradas
por el derecho, que en este caso se contraían al anhelo de que el
soldado desarrollara su actividad y regresara a la vida civil en las
mismas condiciones de salud en las que ingresó, lo cual no fue
así debido a circunstancias ajenas a las actividades propias del
servicio como fue determinado por el psiquiatra que lo evaluó (fl.
128 a 130), lo que en últimas permite inferir que se trató de una
causa extraña al servicio como el desarrollo de enfermedad de
origen no profesional, a la cual se le brindó la atención médica en
forma adecuada y oportuna por parte de la demandada (fl. 41 a
64 cuad. pruebas.)
Además la entidad demandada conformó el expediente de
Compensación por Invalidez No 15762/95, dentro del cual se
expidió la Resolución 6886/96 del mismo año, por medio de la
cual se le reconoció y se ordenó el pago de indemnización por
disminución de la capacidad laboral al señor Ricardo Ossa
Pascuas. – f. 137.
Al punto se trae a colación, el aporte jurisprudencial según el cual
“(…) no todo daño causado a un soldado que presta el servicio
militar obligatorio es imputable de manera automática al Estado;
por el contrario, sólo lo serán aquellos que sean atribuibles a la
administración pública en el plano fáctico y jurídico. En
consecuencia, habrá que reparar las lesiones antijurídicas que
sean atribuibles en el plano fáctico a la prestación del servicio
militar –porque se derivan de su prestación directa o indirecta– y
se puede constatar la existencia de un título jurídico de
imputación que le brinda fundamento a la responsabilidad.
Entonces, si opera una causa extraña o si la parte demandante
no logra establecer la relación fáctica (imputación) entre el daño
y el servicio militar obligatorio, la responsabilidad se enerva y,
por lo tanto, habrá lugar a absolver a la entidad demandada en
esos eventos.10”
Respecto a las declaraciones obrantes en el plenario de los
señores Cecilia Pérez Florez, Juan de la Cruz Cano Molina, y Jair
Andrade Hurtatis, a pesar de que son coincidentes en afirmar que
10
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Radicación número: 05001-23-31-000-2007-00139-01(38222).
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luego de regresar del ejército, el ex conscripto manifestó
comportamientos de enfermo mental y que inclusive, ha atacado
físicamente a su esposa, ello no es suficiente para demostrar que
la causa determinante de la enfermedad y consecuente
incapacidad del señor Ossa Pascuas fue producida por actos del
servicio o con ocasión del mismo.
La literatura médica disponible sobre las causas de la enfermedad
es coincidente en afirmar que no existe una causa para que
algunas personas sufran esta enfermedad, sino que hay que
atribuir su aparición a todo un conjunto de causas, siendo la
predisposición genética una constante muy fuerte en el desarrollo
de la enfermedad, la cual se presenta por primera vez
generalmente en la pubertad, con síntomas leves que pasan
desapercibidos por las personas cercanas.11
Conforme lo anterior, el actor no se ocupó de demostrar que el
daño padecido hubiese tenido ocurrencia por causa directa o
indirecta con el servicio y la escasa prueba allegada al proceso
impide atribuir la responsabilidad a la demandada a título de falla
del servicio.
3.2.- EL DAÑO ESPECIAL
De acuerdo a las pruebas recaudadas el Soldado Regular fue dado
de baja mediante la Orden Administrativa de personal 001118 NF
el 1° de julio de 1995, por incapacidad Permanente Relativa, no
apto para la actividad militar, por presentar un cuadro sicótico
agudo, el cual se presentó a los 12 meses de ingresado al servicio,
“6.3. Enfermedades psicologicas. esquizofrenia y enfermedades depresivas”
No se ha descubierto aún la causa de la esquizofrenia. Sin embargo, la mayoría de los expertos están de
acuerdo en que una serie de factores combinados con un riesgo genético contribuyeron al desarrollo de
la enfermedad. Se cree que debido a que la esquizofrenia generalmente se manifiesta por primera vez
durante los cambios hormonales de la pubertad, estos cambios son los que provocan la enfermedad en
aquellos con predisposición a la misma. Además se consideran otros factores externos como infecciones,
factores de gran stress como pobreza o violencia y otros factores externos similares como posibles causas
del trastorno. Indica la ciencia, que los primeros indicios de esquizofrenia probablemente pasan
desapercibidos por la familia y los amigos. Las personas que sufren esta enfermedad muchas veces
exhiben uno o más de los siguientes síntomas, durante las primeras etapas de la enfermedad, prolongada
sensación de tensión, falta de sueño, mala concentración, aislamiento social y /o cambio de la
personalidad. A medida que la enfermedad avanza, los síntomas pasan a ser más intensos y extraños. La
persona tiene percepciones inusuales y habla cosas sin sentido. Estos síntomas más graves son motivo
para solicitar tratamiento. La edad de aparición está comprendida entre los 15 y los 45 años, aunque
suelen comenzar al final de la adolescencia, también hay casos de aparición en la infancia, que suelen
enmascararse con problemas escolares o mal comportamiento. Por todo lo anterior se dice con bastante
seguridad que no existe una causa para que algunas personas sufran esta enfermedad, sino que hay
atribuir
la
responsabilidad
a
todo
un
conjunto
de
causas.
http://www.javeriana.edu.co/Facultades/Ciencias/neurobioquimica/libros/neurobioquimica/esquizofren
ia.htm . http://www.psicologia-online.com/colaboradores/esther/esquizofrenia1/index.shtml
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Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
presentó comportamientos extraños, lascivos, paranoia delirante,
agresividad, etc. los cuales son propios de quien padece
esquizofrenia paranoide.
De acuerdo con la tesis del daño especial para que este se
configure se requiere que al conscripto se le haya causado el daño
con violación al principio de igualdad frente a las cargas públicas,
esto es, que se le haya puesto a ejecutar una actividad que no
está obligado a soportar, como sería el caso de aquellos eventos
en los que el soldado regular desarrolla actos propios de la guerra,
como la de combate, entre otras.
En este caso, no obra prueba alguna de la cual se pueda
establecer a ciencia cierta, que haya desempeñado labores
diferentes al servicio militar, que hubieren sido la causa del daño
o lesión; no pudiendo siquiera inferirse que el problema de salud
que lo aquejaba, hubiese sido el resultado de la instrucción que
demanda la prestación del servicio militar obligatorio.
La anterior aseveración tiene sustento probatorio en el acta de la
Junta Médica en la cual se lee que la lesión diagnosticada, lo fue
en el servicio pero no por causa o razón del mismo; por esta razón
no puede atribuírsele responsabilidad a la demandada a título de
daño especial.
3.3.- RIESGO EXCEPCIONAL
Como lo ha enseñado la jurisprudencia, el riesgo debe ser aquel
que desborda a aquel al cual estaría sometido; es decir que sobre
pasa al riesgo normal de la actividad o función. Se aplica cuando
el daño proviene o de la realización de actividades peligrosas o de
la utilización de artefactos que en su estructura son peligrosos,
de tal suerte que si se demuestra que los hechos ocurrieron por
el riesgo al que fueron expuestos los conscriptos, no se requiere
de valoración subjetiva de la conducta del demandado.
Como está demostrado en el proceso, la enfermedad mental
padecida por el conscripto no proviene de la ejecución de una
actividad peligrosa ni de la utilización de artefactos igualmente
peligrosos, sino por factores no relacionados con el servicio
militar obligatorio, luego tampoco se configura el título de
imputación objetivo de riesgo excepcional.
4.- CONCLUSIÓN
En suma el actor no se ocupó de demostrar que el daño padecido
hubiese tenido ocurrencia por causa directa o indirecta con el
Asunto: REPARACIÓN DIRECTA
Actor: RICARDO OSSA PASCUAS
Radicación: 41 001 23 31 000-1997-09602-01
servicio y la escasa prueba allegada al proceso impide atribuir la
responsabilidad a la Nación Ministerio de Defensa Ejército
Nacional. Así las cosas, al no demostrarse la relación causal entre
el hecho dañoso y el servicio militar, no es posible imputar
responsabilidad alguna a la entidad demandada.
En mérito a lo expuesto, la Sala Quinta de Decisión Escritural del
Tribunal Administrativo del Huila, Administrando Justicia en
nombre de la República y por autoridad de la Ley,
F A L L A:
PRIMERO: DENEGAR las súplicas de la demanda.
SEGUNDO: Devuélvase el remanente de la suma depositada para
gastos del proceso, si lo hubiere.
TERCERO: Ejecutoriada la anterior decisión, archívese el
expediente.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
LUIS EDUARDO COLLAZOS OLAYA
Magistrado
JOSÉ MILLER LUGO BARRERO
Magistrado
CARMEN EMILIA MONTIEL ORTIZ
Magistrada