Informe Legal 156-2009-ANSC-OAJ

Autoridad Nacional
del Servicio Civil
Gerencia
General
Oficina
de Asesoría Jurídica
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
INFORME LEGAL Nº
JS(o
-2009-ANSC/OAJ
A
BEATRIZ ROBLES CAHUAS
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
Abog. MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Absolución de consulta legal.
Referencia
Oficio Nº 1729-2009-MTC/20
AUTORIDAD NACIONAL Dfl SERVICIO C'Vi ,.
GERENCIA DE POUTICAS OE GESTIÓN' D~
RECURSOS HUMANOS
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O5 OCT. 2009
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Fecha
Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual el
Director Ejecutivo del Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional PROVIAS NACIONAL, solicita se absuelva la consulta vinculada al cómputo de años de
servrc1os para determinar la indemnización por despido arbitrario y la
desnaturalización de los contratos sujetos a modalidad.
Antes de dar respuesta a la consulta formulada, es pertinente señalar que la Autoridad
Nacional del Servicio Civil (en adelante SERVIR) no resuelve casos concretos, sino que
sólo proporciona el marco jurídico e interpretación respectiva aplicable a una
circunstancia particular.
Base Legal
Existen dos clases de contratos laborales que se encuentran reconocidos por
nuestra legislación: i) el contrato indeterminado, modelo de contrato de trabajo
por excelencia y ii) los denominados contratos sujetos a modalidad o a plazo fijo,
de carácter excepcional, celebrados únicamente bajo determinadas
circunstancias objetivas.
1.2
En lo que atañe a los contratos sujetos a modalidad, el artículo 53º del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 003-97-TR, manifiesta que:
"Artículo 539.- Contratos de trabajo bajo modalidad
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando así lo requieran
las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija
la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha
de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su
naturaleza puedan ser permanentes".
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M. Gonzales Olaechea 448 · San Isidro
Lima 27, Perú
T: (511) 4213383
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General
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
Los contratos sujetos a modalidad se encuentran regulados expresamente por la
ley, y todos ellos para su celebración deben observar lo señalado expresamente
en ella 1 . Así, en el Decreto Supremo Nº 003-97-TR, se regulan tres clases de
contratos sujetos a modalidad : a) Contratos temporales, b) contratos
accidentales, y c) contratos de obra o servicio.
Ahora bien, los contratos sujetos a modalidad implican la temporalidad de la
relación laboral instaurada, estando sujeto a un plazo determinado en el cual se
extinguirá el vínculo contractual.
Cabe señalar que la celebración de los contratos sujetos a modalidad es una
excepción, a lo que en teoría debería ser la regla; esto es, la celebración de
contratos de trabajo indeterminados. Al respecto, una desnaturalización del
vínculo contractual al celebrarse contratos sujetos a modalidad es el exceso en la
duración de los mismos.
En efecto, es preciso señalar, para tal supuesto lo indicado en el artículo 74º del
TUO del Decreto Legislativo 718, el cual a la letra dice:
"Artículo 749.- Plazo máximo de contratación
Dentro de los plazos máximos establecidos en las distintas modalidades contractuales
señaladas en los artículos precedentes, podrán celebrarse contratos por periodos menores
pero que sumados no excedan dichos límites.
En los casos que corresponda, podrá celebrarse en forma sucesiva con el mismo
trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en
función de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la
duración máxima de cinco (5) años."(negrilla agragada)
En el mismo sentido y de manera más detallada, debe observase lo señalado en
el artículo 77º de la citada norma, la cual manifiesta:
"Artículo 779.- Desnaturalización de contratos bajo modalidad
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración
indeterminada:
a) Si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo
estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si estas exceden del límite máximo
permitido;
1
\
Artículo 72º.- Formalidades de los contratos bajo modalidad
Los contratos de trabajo a que se refiere este Títul o necesariamente deberán constar por escrito y por tripl icado,
debiendo consignarse en forma expresa su du ración, y las causas objetivas determi nantes de la contratación, así como
las demás condiciones de la relac ión laboral.
Artículo 73º.- Registro de contratos bajo modalidad. Verificación
Una co pia de los contratos será presentada a la Autoridad Administrati va de Trabajo dentro de los qui nce días
naturales de su celebración, para efectos de su conocimiento y registro .
La Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar la veri ficación posterior de la veracidad de los datos
consignados en la copia a que se refiere el párrafo precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso d) de l Artículo
77º, sin perj ui cio de la mul ta que se puede impo ner al empleador por el incumplimiento incurrido.
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b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el
trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de conclu ida la obra materia de
contrato, sin haberse operado renovación;
c) Si el t itular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el término legal o
convencional y el trabajador contratado continuare laborando;
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas
establecidas en la presente ley".(subrayado agregado)
11
Análisis
2.1
La consulta realizada tiene por objetivo, indagar cual es el plazo fijado y
adoptado a efectos de determinar la desnaturalización del vínculo laboral,
convirtiendo un contrato celebrado sujeto a modalidad a un contrato de carácter
indeterminado con todas las consecuencias legales que ello implica.
2.2
Al respecto, hemos indicado precedentemente, que la celebración de un
contrato sujeto a modalidad y su duración en exceso del plazo previamente
fijado, desnaturaliza el vínculo laboral y convierte el contrato en uno a plazo
indeterminado conforme lo estipulan los artículos 74º y 77º del Texto Único
Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, aprobado mediante Decreto Supremo
Nº 003-97-TR.
2.3
Sin embargo, si bien en la consulta planteada nos manifiestan que existe
jurisprudencia que difiere de lo señalado anteriormente, cabe manifestar que
existen pronunciamientos de la Corte Suprema que avalan lo señalado. Así, la
Casación Nº 1237-2001-Piura, establece:
"Que, el impugnante señala que en su caso los contratos de trabajo sujetos a modalidad
superaron en conjunto el plazo máximo de cinco años previsto por Ley, por lo que su
vínculo laboral ha ido a plazo indeterminado, en consecuencia al haber sido despedido
arbitrariamente le corresponde el pago de la indemnización correspondiente, que, tal
como establece el artículo sesenta y siete del Decreto Supremo cero tres-noventisiete-TR,
los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se consideran como de duración
indeterminada, si el trabajador continua laborando después de la fecha de vencimiento del
plazo estipulado o después de las prórrogas pactadas si estas exceden el límite permitido,
que de conformidad con el artículo sesenta y cuatro es de cinco años en conjunto, es decir
que si un trabajador labora por más de cinco para una empresa bajo contratos sujetos a
modalidad, su contrato se reputará como de duración indeterminada por cuanto ha sido
desnaturalizado".
Este criterio también ha sido ratificado por el Tribunal Constitucional, quién en
su variada jurisprudencia ha reafirmado la naturaleza excepcional de la
contratación temporal reconociendo que: "(.. .) el régimen laboral peruano se
sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de causalidad, en virtud del
cual la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la
fuente que le dio origen", añade el Tribunal que "En tal sentido, hay una
preferencia por la contratación laboral por tiempo indefinido respecto de aquella
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que pueda tener una duración determinada. Dentro de dicho contexto, los
contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carácter
excepcional, y proceden únicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo
de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de
determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va a prestar. "2
2.4
En ese sentido, es pertinente seguir lo señalado en la Ley, como en la Casación
antes mencionada.
111
Conclusiones
3.1
En atención a lo señalado, cuando se exceda el plazo fijado en un contrato sujeto
a modalidad, el cual no puede ser mayor de cinco (OS) años; este se
desnaturaliza y se convierte en un contrato indeterminado con todas las
consecuencias que ello acarrea .
3.2
Por ende, si es que el trabajador es despedido arbitrariamente le corresponde
todos los derechos de un trabajador sujeto a un contrato indeterminado. En tal
caso, el trabajador podrá demandar en la vía ordinaria laboral la correspondiente
indemnización por despido arbitrario o en la vía constitucional, a través del
proceso constitucional de amparo, exigir su reposición por haberse producido un
despido incausado.
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta
respectivo para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente
ante la Presidencia Ejecutiva
Atentamente,
2
Sentencia del Tribunal Constitucional, expediente Nº 1397-2001-AA/TC, Angel de la Cruz Pomasoncco y otros
contra Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A., fundamento jurídico Nº 3.
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