uruguayo - Asociación de Escribanos del Uruguay

GESTAU, S.D.
De los albaceas
-
'
Rev. A.E.U.,
el derecho uruguayo
en
72(7-12): 7-63, 1986
1.1. De los albaceas
en
el derecho
uruguayo*
por el Prof. Esc. Saúl D. Cestau
Fundamento, origen y naturaleza jurídica
del
albaceazgo.
3) Importancia del cargo. 4) Cotjipatibilidad con las
2) Origen del nombre.
Origen del albaceazgo. 6) Naturaleza jurídica del albaceazgo. 7) Estudio de las doctrinas
mencionadas.
8) Naturaleza de la representación ejercida por el albacea y el problema de a (^uién representa. 9) Nuestra opinión
sobre la naturaleza jurídica del albaceazgo.
CAPITULO I: 1) Fundamento de la institución.
calidades de heredero
o
legatario.
-
-
-
-
5)
-
-
-
-
CAPITULO
2) Origen del nombre.
1(1)
El nombre de albacea trae
opinión
Fundamento, origen y naturaleza jurídica
del albaceazgo.
vaseya,
más
generalizada,
según algunos; de
su
origen, según
del árabe: de la
la
voz
la
voz
aluaci, según
otros.
1) Fundamento de la
Es la denominación
institución.
A falta de albaceas
hacer
las
ejecutar
es
deber de los herederos
disposiciones
del testador
-
art.
adoptada
la rúbrica
en
del título IV, del libro III, si
bien en el articulado la alterna, alguna vez, con la
de ejecutor testamentario art. 964.
de este
capítulo VIII,
-
965.
Es natural que
en
ausencia de albaceas
sean
los herederos
3) Importancia del cargo.
rias
Es en nuestro derecho tan importante el cargo
ejecutor testamentario, que la falta, en toda
sucesión legalmente abierta de uno con tenencia
de bienes y que haya aceptado el cargo unida a
que no haya herederos conocidos o que los
herederos hayan repudiado, obliga a que la heren
cia sea reputada yacente arts. 986 y 1072 C. Civil
quienes deben velar por la ejecución
de las disposiciones del causante, pues a la muerte
de éste la propiedad y posesión de sus bienes ha
pasado a aquéllos, de pleno derecho, con la
obügación de pagar las deudas y cargas heredita
-
art. 1039.
-
siempre el testador tiene herederos o
aun teniéndolos no
siempre puede contar con su
buena voluntad y capacidad.
Las razones que en nuestro medio impulsan a
los testadores a designar albaceas, pueden sinteti
Mas,
de
no
zarse, anotando: que lo hacen ya porque
no
-
-
y art. 1 126 C. de P. Civü.
tienen
herederos, ya porque teniéndolos presumen que
repudiarán la herencia, ya porque desean concu
rrir en su ayuda (tal ocurre cuando los herederos
son
incapaces o de escasa experiencia), ya, final
mente, porque dudan de la dihgencia que pon
drán al vigilar la ejecución de sus
disposiciones.
4) Compatibilidad
procura,
caracteres
Con el nombramiento de albacea el testador
en
general, como ha dicho Pothier, una
segura,
ciones.
exacta
y
diligente ejecución
de
sus
disposi
El
papel
PnbUcado
en
las calidades de heredero
del albacea
el de heredero
o
no es
legatario,
incompatible
pero
como
tamente diversificarse
en
las funciones
obhgaciones
a
desempe
que les asisten.
la Rev. A.E.U., 39 (11-12): (405)-512, nov/ die, 1953.
testamentario en el derecho argentino- Córdoba, 1952, 175
p.; Gómez Moran, Luis -El ejecutor testamentario en el
derecho comparado- España, 1950, 496
p.; Claro Solar, Luis -Explicaciones de derecho civil chileno y comparadot.
con
enseña
(1) Apuntes para cuya preparación se tuvieron especialmente en cuenta las siguientes obras: Pereda, Rafael
-Ce los Albaceas- Montevideo, 1928, 141 p.; Garrard, Jean -La
désignation des excécuteurs testamentairesLausana, 1927, 48 p.; Messineo, Francesco -Contributo alia docttrina della escuzione testamentaria- Padua, 1931,
112 p.; Contursi Lisi,
Lycia -L'esecutore testamentario- Padua, 1950, 215 p.; Cafferaía, José Ignacio -El albacea
Santiago, 1943,
o
Mucius Scaevola, cuando se reúnen estos distintos
en una misma
persona, pueden perfec
ñar y derechos y
*
con
legatario.
16; Vélez, Fernando -Estudio sobre el derecho civü colombiano- París, 1926,
t.
5, seg. ed.
8
REVISTA DE LA A.E.U. -T. 72
del
5) Origen
albaceazgo.
(7-12), 1986
disponía
Petit, Girard, Pachioni, Roberti, Gómez Moran,
que debía considerarse al albacea como
mandatario del difunto y el vigente código civil
alemán declara
aplicables, por analogía, a la
relación jurídica existente entre el albacea
y los
herederos, las normas dictadas para el mandato.
Fundamentos de la asimilación. El
albaceazgo
es asimilable al mandato, se
dice, porque: a)
ambos reposan en la confianza
que se tiene en el
Cafferata), su origen se encuentra en el derecho
romano; 3) en opinión de otros (Lavares), se
elegido; b) presentan identidad de objeto, encargo
de gestión de asuntos ajenos; c) mandatario
y
un
Es
cuestión sobre la que
una
no
Pueden anotarse, sin esfuerzo, las
guientes: 1)
hay acuerdo.
opiniones si
algunos (Zacariae, Leher, Valsu
origen se halla en el
germánico; 2) para otros (Lomonaco,
para
verde, Roca Sastre),
derecho
originó
las
el derecho
en
decretales
canónico,
concretamente
albacea obran conforme
en
de
Gregorio IX; 4) para otros
(Baudry, Demolombe, Troplong, Pereda), el alba
ceazgo es de procedencia francesa y nació en los
países de derecho de costumbres; 5) hay quienes
alegan (Roguin, Sánchez Román, Colín y Capi
tant), que
la
se
iglesia; 6)
trata de
debe situarse
una
origen,
su
persona; d)
(Manresa),
español, en el Fuero
algunos (Merca), en el
se
hay
el mismo
juego
de
Crítica de esta doctrina. La asimilación entre
originó, dicen
derecho visigótico y, 8) no faltan, por último,
autores (Genuardi), que le
atribuyen un triple
origen: el derecho romano, el germánico y el
Juzgo; 7)
instrucciones de otra
a
aceptación; e) ninguno de ellos es carga pública,
pueden ser renunciados; f) una vez que se los ha
aceptado, se está obligado a cumphrlos y, g) por
último, mandatario y albacea están igualmente
obhgados a rendir cuentas.
el derecho
en
ambos
creación, conferimento del encargo seguido de
institución fundada por
afirman otros
en
el
albaceazgo y el mandato ha levantado muchas
resistencias. Ajustando las críticas a las disposicio
nes de nuestro
Código Civil podemos anotar las
el
mandato es un contrato
art.
a)
siguientes:
2051, el albaceazgo no; b) en el mandato el
-
canónico.
mandatario representa al mandante art. 2051; se
en
cambio, si el albacea representa a
alguien y aun aquellos que admiten actúa en
-
6) Naturaleza jurídica del albaceazgo.
duda,
Materia
largamente discutida es la de la
jurídica del instituto en estudio. Se
pueden señalar, como fundamentales, las siguien
tes posiciones doctrinarias: 1) para algunos es un
mandato; 2) para otros es un mandato sui géneris;
3) hay quienes piensan que es una tutela y quienes
piensan que es una cúratela; 4) no faltan los que
no se
ponen de acuerdo al tener
que señalar a quien representa; c) el albaceazgo
nace de un hecho, la muerte del testador; ese
hecho, por el contrario, regularmente pone fin al
mandato
arts. 2086 y 2096; d) el albacea entra
representación
naturaleza
consideran al albacea
autores
configura
-
arbitro; 5) para ciertos
relación cuasi-contractual
un
una
el albacea y el testador; 6) hay quienes
afirman que es un oficio, los hay que afirman es
-
entre
función y los hay que lo reputan un órgano y,
para otros, por último, es una institución
-
albacea el que
una
art.
7)
art.
original
e
independiente.
funciones recién
a la muerte del testador; el
mandatario, en cambio, debe empezar a actuar en
la fecha convenida; e) el albaceazgo sólo puede
art. 964, el mandato
otorgarse por testamento
aún verbalmente
art. 2053; O no puede ser
en
no
tiene
capacidad
de
obligarse
un
incapaz
966; pero puede ser mandatario
2062; g) el albacea no rinde cuentas
designó
sino
los interesados
a
en
a
quien
la herencia
-
-
-
lo
art.
997, el mandatario debe rendir cuentas quien lo
art. 2074; h) el albaceazgo sólo es
nombró
a
7) Estudio de las doctrinas mencionadas.
-
delegable
Doctrina de que el albaceazgo
es un mandato
Es ésta
da.
El
una
albacea
un
mandatario
han
dicho
Purgóle, Zacariae, Pacifi-Mazzoni, Mucius Scae
vola, Planiol y Ripert, Gómez Moran, Cafferata y
otros.
El albacea
es un
mandatario, postularon
entre
nosotros, hace muchos años, los doctores R Pérez
Rev. de Der., Jur.
Martínez y Federico Escalada
y Adm., t. 4, p. 8 y t. 6, p. 226. respectivamente.
.
-
Esta doctrina ha sido
por
algunos códigos. Así,
recogida expresamente
viejo código prusiano
el
-
cuando media expresa autorización del
art. 971; el mandato, en cambio, es
hay prohibición del mandante
art. 2067; i) el mandato puede ser gratuito u
art. 2052, el albaceazgo es un cargo
oneroso
remunerado art. 991; j) el mandante es dueño de
fijar la extensión del mandato y el régimen legal
art. 2055; el testador, por el
es
supletivo
contrario, no puede amphar las facultades del
albacea y las facultades y obhgaciones del ejecutor
testamentario están fijadas expresamente en la ley
art. 987; k) el mandato puede ser expreso o
art. 2053; no hay albaceazgo tácito; 1) el
tácito
mandato puede ser revocado por quien lo otorgó y
delegable
frecuentemente sosteni
posición
es
testador
si
-
no
-
-
-
-
-
sin
expresión
de
causa
-
art.
2087; el albacea sólo
9
DOCTRINA
albacea
removido por culpa o dolo y a petición
art. 989 y, 11) por último, en el
mandato, cuando ha sido conferido a varias
puede
ser
de los herederos
cabe identificarlo
-
una
como
clase de
curador bonorum.
-
a) las designa
Fundamento de la asimilación:
ciones de albacea, tutor y curador suelen tener un
mismo origen: el testamento arts. 964, 321 y 444;
solidaridad entre
hay
personas conjuntamente,
art. 2069; en
ellas, salvo pacto en contrario
cambio, cuando son varios los albaceas con tenen
cia de bienes, responden solidariamente, si es que
han entrado en la tenencia, salvo que haya habido
velar por los intereses del causante; la tutela y
cúratela cargos destinados a velar por los intereses
división de atribuciones y que cada uno
limitado a las que le incumbían art. 973.
c)
no
-
-
se
el
b)
albaceazgo importa
de los
haya
-
un
a
incapaces arts. 964, 313 y 431;
designados quedan investidos, al
menores e
los albaceas
cargo destinado
-
que los tutores y curadores, de funciones
administrativas
arts. 996, 384 y 431 y^ d) al
albacea se le apücan expresamente muchas de las
igual
Doctrina de que el albaceazgo
mandato sui géneris.
es un
-
disposiciones
Parte de
en
aquellos
albaceazgo un
el
trata
de
autores
mandato sostienen que
sui géneris. No es
mandato
un
regulan
la tutela y cúratela. Es
se
un
mandato común, enseñan, por las múltiples dife
rencias que cabe anotar entre mandato y alba
numeral 1' y que por mandato del artículo 997
pagarán o cobrarán los saldos que en su contra o a
de las cuales ya hemos registrado);
mandato al fin porque el albacea recibe los
poderes de que está revestido su cargo de manos
del causante, sólo puede actuar eficazmente den
su favor resultaren, en
oportunidad de rendir
cuentas, según lo prevenido para los tutores y
curadores en iguales casos.
ceazgo
pero
(partes
es
de los límites que le confiere su cargo y con su
actuación afecta a la esfera jurídica de los vincula
dos a la herencia.
Critica de la doctrina
tro
Es la
doctrina
de
Demolombe, Troplong,
Vélez y Cafferata. Es
la doctrina sostenida entre nosotros por los Dres.
Baudry-Lacantinerie, Cohn,
José T.
Piaggio y
trabajos publicados
Eduardo Stewart
en
Vargas
en
\aRev. de Der., Jur. y Adm.,
2, p. 372 y t. 33, p. 41, respectivamente. Es, por
último, la doctrina expresamente admitida por el
doctor Pereda, al decirnos que "el albaceazgo es
t.
mandato sui
que le asignan
un
sometido
géneris,
un
reglas propias,
especialísimo, que le
carácter
a
sólo del mandato ordinario, sino
también de los otros institutos a los cuales ha
distingue
querido
no
asimilársele".
expuesta ha sido
sentada por los que reputan al albaceazgo un
mandato postumo, mandatum post morten, recono
cido, dicen, por nuestro Código Civil en el artículo
2096.
Fundamento y critica de
esta
al
anotamos
consideran al
exponer la
de
posición
los
que
albaceazgo un mandato.
Doctrina de que el albaceazgo es un cargo
asimilable a la tutela o a la cúratela.
una
y que fue
Windscheid
asimilable
a
no
-
teoria que
se remonta
al
siglo XVI
ha mucho sostenida de nuevo por
el albacea, por sus funciones, es
la tutela.
Para otros autores
nes
responden
a
del testador
cúratela tienen por
y bienes del
arts. 313
tutor ni
en
son
cargos
objeto
la
las
disposiciones
cambio, la tutela y
guarda
de la persona
de los mayores incapaces
no está en las facultades del
menor o
y 431; b)
-
las del curador renunciar el cargo
y 431; el albacea nombrado puede
en
314
arts.
ejecutar
964;
art.
-
expuesta: a)
distintos fines. El albacea tiene
por función la de hacer
-
rehusar libremente el suyo
art. 968; c) la tutela y
la cúratela no pueden ejercerse conjuntamente por
-
de
más
una
persona
arts.
-
315
y 431;
esta
prohibición no reza para los albaceas arts. 972 y
973; d) el tutor y el curador representan al menor
-
o
incapaz
431;
en
todos los actos civiles
lo mismo
-
arts. 316
y
el
albacea; e) el
art. 992; la
albaceazgo es un cargo temporal
tutela y cúratela no y, f) la tutela y cúratela
no
-
en
pueden
ocurre
atención
a
las funcio
administrativas de que está investido todo
ser
con
testamentarias, legítimas o dativas
cambio, no hay más albacea
320 y 431; en
que el testamentario
arts.
doctrina. Puede
decirse que en favor y en contra de esta doctrina
se dan los fundamentos
y se hacen las críticas que
Según
que
-
Una variante de la doctrina
-
que
así, que en virtud de lo dispuesto en el artículo
984, se extienden a los albaceas las reglas limitati
vas contenidas en los artículos 396, 407
y 412,
persisten en ver
que
-
-
art.
964.
Doctrina que considera al albacea
un
arbitro
Para
algunos (Helleshelder y Leyser) el eje
testamentario es un arbitro encargado de
poner fin a las dificultades que sobrevengan entre
los sucesores.
cutor
Es evidente que
teoria
en
nuestro
derecho esta
puede tener andamiento. Entre nosotros
arts. 533 y siguientes del
Código de P. Civil el
arbitro hace las veces de juez, es
designado por las
partes, a veces impuesto por la ley y en ciertos
casos su nombramiento
puede verificarse de ofi
no
-
-
cio, teniendo por función la de decidir las contes
taciones habidas entre las partes. El albacea, en
10
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72 (7-12), 1986
cambio,
hacer
es
la persona
por el testador de
testamentarias.
encargada
ejecutar sus disposiciones
Por
no
úlümo, como enseña Gómez
puede pensarse que en la herencia
Moran:
existe
ese
Doctrina de que
a)
arbitro.
configura
una
enlazarse
a
motivo por el cual
Hace ya muchos años Planck desarrolló la
teoria de que el albaceazgo configura una institu
ción particular, independiente de toda otra.
La teoria de Planck
albaceazgo
Vi-
tali sostuvo que entrañaba un cuasi-contrato esta
blecido entre el albacea y el testador.
Debe rechazarse esta teoria. En los cuasi
no
hay mandato expreso, ni conocimien
contratos
del dueño
1309;
cambio,
en
por el causante y
designado
actuación
art.
-
a
las
disposiciones
el albacea
debe
ajustar
es
su
del testador.
Se trata, dice Roguin analizando la doctrina
de Vitali, de una ficción contraria a la naturaleza
de las cosas; pues el albacea actúa en virtud de
acto unilateral de última voluntad, mas nunca
virtud de
La
un
en
que él ha tomado la iniciativa.
uno en
expresión
de
comenta Gómez Mo
Vitah,
ran, resulta demasiado ambigua, "puesto que lo
que interesa no es saber si se trata de una relación
juridica establecida entre partes, lo cual nadie
puede dudar,
virtud
figura
sino la clase de relación que en su
no da satisfacción la
establece y a la que
del cuasi-contrato".
se
calidad
dos fallos
función
Se
oficio,
una
albaceazgo como
(Messineo, Degni,
mejor ejecución de
un
oficio
Roca
miento y a
los albaceas
Turno,
de derecho
privado
los testamentos.
introdujo,
instituto.
albaceazgo integra
una
fun
ción y para Endeman es un órgano.
Se trata, según Gómez Moran, de exphcaciono interesa saber si el cargo de albacea
nes
vagas:
oficio, sino el fipo
concreto a que
las
ese oficio pertenece y
reglas que lo regulan; ni
si es una función, sino qué género de función es;
integra
o no un
ni interesa la teoría del
habiendo
podido
del causante
o
órgano, puesto que no
órgano sin la voluntad
nacer ese
la de los herederos, viene esta
los derechos y
fijar
obligaciones
de
(sent. del Tribunal de A. de Tercer
J. U., t. 8, c. 1583); b) en el otro, que
L
albaceazgo no es un contrato sino una institu
ción original e independiente, de pura creación
legislativa y cuyos límites no pueden extenderse
más allá de los prefijados por la ley (sent. de
Bouza,
enL. J.
U.,
8) Naturaleza de
15,
t.
la
c.
2497).
representación ejercida
a
quién representa.
por el
albacea y el problema de
Los autores que sostienen que el
es
instituto
un
especial
albaceazgo
independiente de todo
e
otro, enseñan: que el albacea no representa
nadie, puesto que actúa en nombre propio.
a su
Pero
Contursi Lisi, señala, con razón, que el nuevo
código civil itahano presenta al ejecutor testamen
tario cual titular de oficio público, reforma que se
según Cicu, en el deseo de vigorizar al
Para Barassi el
en
se
el
sentencias
Sastre), organizado para
nuestra
respecto
admite: a) en uno, que el
mandato estricta sensu, sino
un instituto
especial, regido por normas también
especiales, tendientes a garantizar su funciona
órgano
Parte de la doctrina moderna considera al
en
anotar a este
pueden
no es un
El albacea
es un
o un
por Claro
propia.
los que
en
albaceazgo
dicho,
Doctrinas de que
recogida
Esta doctrina ha sido de recibo
jurisprudencia.
to
es
Solar cuando afirma que el albaceazgo es una
institución original, especial, independiente, de un
cuasi-contractual
Estudiando la naturaleza del
representación,
propios.
de caracteres
según la cual es una institución
original e independiente.
género y
relación
las de la
con
carece
Doctrina
una
colisión de derechos
que requiera la intervención
dirimente del albacea; b) el albacea no resuelve
nada con carácter definitivo,
pues siempre tienen
los sucesores expedita la acción
para reclamar
contra los agravios
que les haya podido inferir y,
c) se ignora, en todo caso, entre quienes podría
suponerse establecido
doctrina
a
representa a persona alguna ha
doctor Bouza, en una de sus
U., t. 15, c. 2497).
no
vez, el
(L.
J.
aquellos
autores
que entienden que la
testamentaria
ejecución
importa representación
plantearse estas dos cuestiones: a)
naturaleza de la representación ejercida por el
albacea y, b) a quien representa el albacea.
Naturaleza de la representación: a) para algu
nos se trata de una
representación voluntaria del
han debido
testador, de los herederos, de la herencia, etc.; b)
para otros el albacea
es un
representante legal del
testador, de los herederos, etc. y, c) para otros, por
último, no interesa saber si esa representación es
voluntaria
vez o
De
rá al
o
legal,
sólo esto
a
sino si
último,
quién representa
testador,
a
los
es
como
material y formal
ha dicho Beseler.
el albacea.
herederos,
a
los
los herederos y
a
la
¿Representa
legatarios, a
legatarios, a la herencia o a los
implicados en ella?
I) Para algunos representa al testador (Gruchot, Planiol, Aubry y Rau, Bonnecase, Mucius
Scaevola y el peruano Rodriguez Llerena). Contra
intereses
esta
idea,
se
dice:
a) que el testador
no es
ya
sujeto
DOCTRINA
11
tante
tencia del representado; b)
verdad, puesto que el
celebración de un
celebrárselo pues ha
puede
legal,
puede
no
representación voluntaria,
una
contrato
muerto
pensarse
en
pues ésta supone la
y
una
puede
aquí
no
de las
partes;
no
pensarse, tampoco,
representación
pues ésta no existe sin texto que la establez
en
una
y
en caso
embargo,
en
todas estas
que está revestido
así
manos
de
órgano
ejecutor
su
cargo de
manos
representante recibe
el
como
quien lo es, dice: "Sin
concepciones hay algo de
ejecutor recibe el poder de
de serlo de
de derechos y, por tanto, no puede ser representa
do, puesto que la representación supone la exis
su
representado
y debe
voluntad:
como
tiene limitado el
poder
de
su
la
del causante,
poder de
su
actuar como
éste, también el
que le confiere su
herencia), y no puede
de la
II) Para otros representa a los herederos
(Unger, Gerber, Kipp, Zacariae). Representa a los
cargo (a
actuar eficazmente fuera de los límites de la
misma, y, finalmente, de igual modo que un
herederos, dice
representante,
ca.
representativos
pero limitándose los efectos
al caudal relicto, de donde deduce
Kipp,
es una expresión ajustada la de decir
que el
ejecutor testamentario representa al caudal relicto.
Contra esta doctrina, se dice: a) que puede haber
que
albaceas sin que
mente los herederos
9)
que
del
voluntad del
de
se
le oponen y
en
todo
caso
impuesto. Se trataría de un representante
podría hasta llegar a obrar contra la voluntad
representado y, c) el ejecutor impone la
herederos,
sus
y afecta la situación normal
los representados, pues les
causante
arrebata funciones que
regularmente
a
ellos
co
rresponden.
III) Hay quienes piensan que representa a los
legatarios (Paciñci-Mazzoni), ya que por lo común
el cometido principal del ejecutor testamentario es
el de tutelar los derechos de los
sucesores a
título
ha criticado esta doctrina: a) porque
albacea y no haber legatarios y, b)
a los
porque el albacea aparecería como impuesto
legatarios para controlar su propia conducta,
particular. Se
puede haber
como
cuando
hay sub-legados
o
legados
legatarios. Es ésta una doctrina
ca, puede decirse con palabras
tiene
en
cuenta la
falsamente eclécti
de Messineo,
pueS
contradicción inmanente de
los intereses de los unos respecto de los otros.
V) No faltan quienes dicen que representa a
la herencia (Kohler).
Se les opone que sólo se conoce y admite la
representación de personas y la herencia carece de
personalidad jurídica.
VI) Roca Sastre, por último sostiene que el
ejerce la representación de los intereses
implicados en la herencia. Es evidentemente una
expücación demasiado vaga para ser satisfactoria.
albacea
Binder
-
Derecho de Sucesiones,
p.
198-,
de pasar revista a las diversas opiniones
emitidas en cuanto a si el albacea es un represen
luego
general,
como
Nuestra
el de la
géneris
de la
ejecu
opinión
representación".
sobre la naturaleza juridica del
albaceazgo.
en nuestra
opinión, de una institu
independiente, con calidad propia, de pura
creación legislativa, sometida, exclusivamente, a
las reglas especiales que para ella dictó el legisla
Se trata,
ción
dor.
De la naturaleza
jurídica
que le
asignamos,
deducimos:
a) que el albacea desenvuelve
una
función
en
y aunque actúa en nombre propio
debe, para desviar de sí las consecuencias jurídicas
de sus manifestaciones de voluntad, dar a conocer
interés
ajeno
que actúa
como
ejecutor
testamentario de deter
minado causante;
b) que
no
es
el
del artículo
IV) Para otros tiene representación múltiple y
representa a un mismo tiempo a los herederos y
masa
testamentaria, concepto jurídico indepen
diente, que no tolera la subsunción bajo otro más
con
carga.
no
actuación dentro de la
el carácter sui
plurilateralidad,
ción
es
con su
hereditaria, afecta a la esfera juridica de los
herederos, vinculándolos como sujetos de aquélla.
Con todo ello se muestra así, al lado de su
haya herederos; b) que todo
representante es normalmente designado por el
propio representado o por la autoridad pública.
Aquí es nombrado por alguien distinto, posible
les
masa
aphcación
una
disposición
albaceazgo
unilateral
caso
un
2096, pues él
de
importa
no
de muerte;
una institución
a causa
c) que el albaceazgo es
extensible fuera de los hmites
no
por el
enseña Polacco, "si el
fijados
legislador, porque, como
legislador no la hubiese regulado, no
podido admitir, siendo el heredero
natural del testamento";
d) que en los casos no resueltos
se
el
la habría
ejecutor
expresamente
capítulo de los albaceas no puede recurrirse
-como algunos pretenden aplicando el artículo
16- al fundamento de las reglas establecidas en la
ley para otros institutos (mandato, tutela, cúratela,
en
el
etc.);
e) que habiéndose preocupado el legislador
con razonable amplitud, las reglas que
darnos,
por
regulan la constitución y funcionamiento del alba
ceazgo, no hay necesidad práctica de determinar
en qué clase de instituciones deba ser agrupado.
12
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
De las
diferentes clases de albaceas.
CAPITULO II: 10) aasitieación elaborada
por la doctrina.
De la clas.ficac.on elaborada
por la doctrina y nuestro
CAPITULO II
De las
diferentes clases de albaceas.
designados
Por
su
a los albaceas atendien
extensión del cargo, extensión de
naturaleza del encargo, número de
y forma en que son llamados a actuar.
origen.
constituyen,
Atendiendo
a
la forma
como se
los testamentarios, legíti
mos, dativos y convencionales.
Por la extensión del cargo. Observando la
mayor o menor extensión del cargo, los agrupa: en
generales o
se
distingue:
universales y particulares.
Por la extensión de facultades. Atendiendo
a
las facultades de que pueda usar,
distingue: los
con tenencia de bienes
y sin tenencia de bienes.
Por la naturaleza del encargo. Por la naturale
del encargo que les ha hecho el causante, los
clasifica: en simples albaceas y albaceas
fiduciarios.
za
Por
los
o
su
algunas
de las facultades
número. Por lo que hace al número de
nombrados, distingue: los singulares y plurales
múltiples.
Por la forma en que son llamados a actuar.
Cuando los albaceas llamados son varios, distin
gue, en atención a la forma en que deben actuar:
los mancomunados y solidarios; simultáneos y
sucesivos.
de
las
denominaciones
causan
que
en
acto testamentario.
Fiduciarios: aquellos
hecho encargos secretos y
a
el causante ha
quienes
confidenciales, para que
inviertan, en objetos Ucitos, una parte de los
bienes de que puede disponer hbremente. (Los
admiten, en título especial, los códigos civiles de
Chile y de
Colombia).
Singulares: cuando es una sola
nombrada para su desempeño.
Plurales o múltiples: cuando dos o
nas
la persona
más perso
han sido nombradas para su desempeño.
Mancomunados o conjuntos: los designados,
con atribuciones comunes,
para ejecutar conjunta
y simultáneamente el encargo.
Solidarios: los designados para ejecutar con
junta y simultáneamente el encargo, sin división
de atribuciones y con responsabihdad sohdaria.
Simultáneos: cuando el cargo es desempeña
tiempo por los diversos albaceas.
do al mismo
unos a
otros
el
en
se
ejercicio
suceden
o
sustituyen
del cargo.
los que habiendo sido designados
división de las funcio
otros han obtenido la
nes.
testamento.
Legítimos: los que indica la
albacea testamentario.
ley
a
falta de
Dativos: los nombrados por los
admitían las Partidas y los
vigente código civil peruano).
(Los
12)
De la
nuestro
jueces,
clasificación
código civil
Nuestro
reglamenta el
código
realización de todos los actos inherentes
es
a
la
decir, cuando el nombramiento
previstas por la ley.
designados para la realiza
acto específico y singular, es
abarca todas las facultades
Particulares: los
ción de tal
o
cual
decir, cuando el nombramiento abarca, solamente.
no se
detuvo
I) En
sus
a
efectuar
disposicio
deduce:
cuanto a la
las
disposiciones testamentarias. (Los
admite el vigente código civil argentino).
Generales o universales: los designados para la
civil
clasificaciones; pero del estudio de
nes se
Convencionales: los nombrados por los here
deros o legatarios, en un contrato, a fin de que
testamentaría,
elaborada por la doctrina y
en
determinadas circunstancias.
ejecuten
la
Simples albaceas: aquellos cuyo encargo cons
ta
Separados:
Testamentarios: los nombrados por el
en
parcial,
con
en su
121
los bienes de la herencia.
mencionadas.
te
-
el albacea necesita para
cumplir el encargo.
Sin tenencia de bienes:
aquellos a quienes el
testador no ha dado la tenencia, total ni
de
Sucesivos: cuando
11) Sentido doctrinario
previstas
parte
origen,
facultades,
o
U) Senüdo doctrinario de la. denominacione. mencionadas
-
OvU.
Con tenencia de bienes: aquellos a
quienes el
testador concede la tenencia de todos los
bienes
de bienes
que forman la herencia o de la
La doctrina clasifica
a su
Código
alguna
ley.
10) Clasificación elaborada por la doctrina.
do
(7-12), 1986
Sólo
clasificación por su origen.
admite
los
albaceas
"aquellos a quienes el testador
hacer ejecutar sus disposiciones"
-
Para muchos autores
testamentarios
da el cargo de
art. 964.
(Fabres, Barros Errázu-
riz. Pereda, Sánchez Román y Manresa) se admiti
rían, también, los albaceas legítimos, por cuanto el
código dice que "no habiendo el testador nombra
do albaceas,
o
faltando el nombrado, el
encargo
13
DOCTRINA
de hacer
ejecutar
pertenece
a
las
del testador
disposiciones
los herederos"
Nosotros creemos,
art. 965.
-
Claro Solar y
con
Ewing,
los
que el artículo 965 no permite pensar que
herederos, al ejecutar las disposiciones del causan
te,
proceden
albaceas. Nos fundamos:
como
que los herederos
causante
cumplen
el carácter de
en
las
a)
disposiciones
sucesores
en
del mismo y
propiedad y posesión de sus bienes,
obligación de pagar las deudas y cargas
hereditarias
negügentes
nes
art.
-
1039; b)
maliciosos
o
del testador,
en
en
que
los herederos
a
cumplir
las
disposicio
les alcanzan las sanciones de
no
los artículos 843 y 989, y ello porque los herederos
cumplen la voluntad del testador en fuerza de un
vínculo diferente del que
contrae el
albacea y, c)
en que si los herederos fueren verdaderos albaceas
debieran quedar sujetos -y ello no ocurre- a las
reglas que a éstos rigen, siéndoles aplicables las
sobre
disposiciones
tratan
de
la
plazo
y
las
prórroga,
remuneración, las que
con
comparte tal opinión. Nosotros,
anterioridad, también la hemos rechazado,
se
refiere
a
por tanto, los
legítimos,
dati
y convencionales; b) no es necesario que se
designe al albacea en el mismo testamento en que
se contienen las
disposiciones que se le encarga
vos
hacer
y, c)
testamento solemne o
ejecutar
pueden
ser
nombrados
en uno menos
al albacea
esa
tenencia
En cuanto
a
la
clasificación por
en
solemne.
la extensión del
IV) En
Las atribuciones normales de los albaceas
El causante
los artículos 974
en
no
puede ampliar
a
986.
las facultades
del albacea, ni exonerarle de sus obligaciones
art. 987;
pero nada impide que restrinja las
facultades al límite que les fija el código, para el
caso de silencio, sobre ellas, del testador.
-
Atento, pues, a lo que haya dispuesto el
causante, estaremos frente a un albacea general o
universal o a uno particular.
cuanto a
a
la
clasificación por la extensión
de
Nuestro código admite la distinción entre
albaceas con tenencia de bienes
y sin tenencia
-
art.
986.
986.
la
clasificación
por la naturaleza
simples alabaencargados de velar por el
cumplimiento de las disposiciones testamentarias
del difunto. Ello no significa que las disposiciones
Nuestro
deban
ser
sólo admite los
código
decir,
es
ceas,
los
a
necesariamente conocidas
testador, puesto que pueden
V) En
estar
en
vida del
contenidas
en
solemne cerrado.
testamento
un
la
cuanto a
El
uno
clasificación por el número.
admite esta clasificación. Cuando
código
sólo ha sido el
designado
cargo, estaremos frente
cuando
el
ha
causante
albaceas, éstos serán
972, 973 y 964, inc. 2^.
VI) En
cuanto
llamados
a
la
a
para desempeñar el
albacea singular;
un
nombrado dos
plurales
o
o
múltiples
más
arts.
-
clasificación por la forma en que
actuar.
a
Es indudable que en nuestro derecho nada se
opone, a que cuando los albaceas son varios,
designados para ejercer el cargo
o
separadamente y en
puedan
ser
tánea,
sucesiva
sohdaria y ello, porque
enseñan Cohn y Capitant, el testador
ordenar a este respecto lo que quiera.
mancomunada
dos
o
o
conjuntos,
a
I) albaceas
simul
forma
como
puede
mancomuna
los que estarán sometidos, funda
lo dispuesto en los artículos 972,
siguientes: II) albaceas sohdarios, los
regidos, fundamentalmente, por lo
dispuesto en los artículos 973 y 1388 y siguientes;
973 y 1388 y
que estarán
III) albaceas simultáneos, que a pesar
múltiples: a) no integran la categoria de
de
ser
manco
de atribuciones comunes y,
al
grupo de los sohdarios porque
pertenecen
cuando se hallan divididas entre los varios ejecu
munados pues
b)
carecen
no
tores
pio
atribuciones -por el pro
el
juez- si cada uno se ha
por
las que le incumbían, hay en realidad
testamentarios
testador
limitado
a
sus
o
distintos y cada uno responde
actos; IV) albaceas sucesivos,
al designar
pues nada impide que el testador,
albacea, le designe persona o personas que sucesi
vamente lo reemplacen en el caso de faltar por
varios
///) En cuanto
facultades.
quien puede
del encargo.
mentalmente,
cargo.
están contenidas
art.
tenencia
Podrá haber, pues:
//)
-
aumenta, como veremos más
adelante, las facultades y obligaciones del albacea.
La
son
En concreto, puede decirse: a) se admiten
únicamente los albaceas testamentarios y han
quedado abrogados,
o no
prohiben
no
pues entendemos que el artículo 2096
un contrato entre vivos.
dar
que
delegar, etc.
Hay quienes han sostenido -entre otros
Ewing- que el artículo 2096 debe ser considerado
una forma especial de constituir el albaceazgo.
Claro Solar
bienes de la herencia. Es el testador
del
titulares de la
con
Entre nosotros el cargo de albacea no supone
necesariamente la tenencia de todos o parte de los
albaceazgos
únicamente de
sus
muerte, renuncia
rados,
es
o
remoción y,
V) albaceas sepa
decir, ejecutores testamentarios que
14
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
nombrados
conjuntamente
el
juez,
llevar al
han obteni
otros
con
do, porque así lo dispuso el testador
o
facultades
del
legales
albacea, ni
art. 987; b)
exonerarle de sus obhgaciones
que
siendo varios los albaceas responden
si es
que
han entrado a la tenencia de los bienes solidaria
-
la división de las funciones que han de
cumplimiento total del testamento art.
-
-
-
973.
de la gestión, a menos que haya habido
división de sus atribuciones y que cada uno se
haya hmitado a las que le incumbían arts. 973 y
986 y, c) que cuando son varios los albaceas
-y no
pueden o quieren intervenir todos- vale lo que
hace cualesquiera de ellos art. 972.
mente
Digamos, para terminar, que en cuanto a la
posibilidad de establecer combinaciones y de
-
ordenar lo que el testador
ne
las
ampliar
lo resolvió
(7-12), 1986
tener
tenga por bien, convie
presente: a) que el testador no puede
De los albaceas
con
tenencia de bienes.
CAPITULO III: 13) Finalidades
puede ser
conferida la tenencia.
18) El albacea
con
De si el albacea
facultades y
limitaciones.
con
—
perseguidas
16) La
admisión.
14) Naturaleza jurídica de la tenencia. 15) De cómo y por quiéa
adquiere por la sota disposición testamentaria. 17) Contenido de la tenencia.
excluye la declaración de yacencia y el nombramiento de curador. 19)
administración de ellos.
20) Al albacea con tenencia de bienes corresponden las
-
con su
tenencia
con
tenencia de bienes
ejerce
la
-
—
del curador de la herencia yacente, pero modificadas.
22) De cómo y cuándo
tenencia de bienes y la
obligación
se
aplican
las
-
Nuestra
albaceazgo
en
13) Finalidades perseguidas
En atención
a
con su
21) Alcance de dichas modificaciones y
jurisprudencia
Códi§;o
posesión
Gvil
-
23) Del albacea
tiene admitido: que el
tenencia de bienes
con
instituto que
tenencia de bienes.
con
-
que proceden al artículo 986 del
24) Duración de la tenencia.
disposiciones
de rendir caución.
CAPITULO III
De los albaceas
-
—
se
tenencia de todos los bienes de la herencia
obligaciones
-
-
constituye
un
al causante poner al albacea
de todos sus bienes, confiriéndole una
permite
saisine que difiere de la de los herederos en que,
mientras la de éstos es de derecho y nomine propio
admisión.
la extensión de facultades,
se
ya lo hemos visto, los albaceas sin
tenencia de bienes y los con tenencia de bienes.
Sobre el fundamento del albaceazgo algo
distinguen,
la del albacea
de Díaz
Es
es
Mintegui,
en
de hecho y nomine alieno
L. J. U., t. 5, c. 1 162).
razón de lo que
artículo 986
dispone
en su
(sent.
se
deja expuesto que el
parte final que "aunque
conferido al albacea la tenencia de los
lugar a las disposiciones de los
dijimos al comienzo de estos apuntes. Pero ¿por
qué el legislador se preocupó, además, de crear ese
tipo de ejecutores testamentarios a los cuales se
se
confiaba la tenencia de los bienes? Fundamental
muchas cosas,
que tratan, entre otras
de los derechos que tienen los
herederos
tales.
mente:
a) para evitar que los herederos extravíen
sustraigan los bienes de la herencia, en perjuicio
de los legatarios o acreedores de ésta y, b) para
facilitar a los albaceas el pago de los legados y el
haya
bienes, habrá
artículos
precedentes",
como
o
75) De cómo
v
por
quién puede
ser
conferida
la
tenencia.
cobro de los créditos.
Entre nosotros
14) Naturaleza jurídica
Consiste
de la tenencia.
con
posesión precaria,
en una
por el albacea, de los bienes de que
se
de hecho,
le ha dado
reconociendo
ánimo
no
adquiere la tenencia
ejecuta a nombre de los herederos,
en ellos el dominio y la posesión de
El albacea
de dueño y la
con
los bienes.
una
juridicamente una pose
sión, pues el albacea la ejercita reconociendo
dominio ajeno art. 646. Los verdaderos poseedo
es
no
disposición
expresa del testa
los bienes
que el testador determina
tomar el albacea para dar
tenencia
puede
cuya
cumphmiento al testamento" (Claro Solar).
mento
en
sólo
En síntesis:
La tenencia
puede haber tenencia tácita
legales que a la dada por el
testador le atribuye el artículo 986.
"La tenencia de bienes no es adquirida por el
albacea por el solo ministerio de la ley; es
establecida por
la tenencia.
no
las consecuencias
debe conferirla
palabras
en
puede
testamento
darla el causante:
y
no
hay para darla
sacramentales.
-
653 y 1039.
feliz al expresar
legislador
el testador al albacea es
conferir
lo
que puede
que
se
la tenencia de los bienes, ya que legalmente
en
llama mera tenencia cuando se tiene una cosa
res son
los herederos
-
art.
Nuestro
lugar y
a
nombre de otro
estuvo
-
art. 653.
16) La tenencia
testamentaria.
se
adquiere
por la sola
disposición
Cuando el testador ha dado la tenencia de los
adquiere por la sola
bienes al albacea, éste la
15
DOCTRINA
testamentaria y no tiene, por tanto,
de nadie. Desde que se abre
calidad que invistan los herederos que el causante
deje, que el testador puede dar al albacea la
la sucesión y el albacea tenedor de
bienes acepta el cargo, puede hacer valer los
derechos anexos a la tenencia, de acuerdo con lo
ellos. Desde que la ley no distingue, no le es
permitido hacerlo al intérprete; C) que la regla del
disposición
que
solicitarla
legalmente
que las
leyes permiten a
los tenedores de bienes.
La tenencia de bienes dada al albacea
ta,
en
defiíútiva, facultad concedida por el
tenencia de
cualquiera parte
artículo 894
impor
causan
ejecutor testamentario de ponerse, por sí
mismo,
posesión de ciertos bienes de la heren
cia sin necesidad de pedirla a nadie (conforme
sent. de Díaz Mintegui en L. J. U., t. 5, caso 1 162).
te a su
no se
opone
a
de los bienes
que
o
de todos
imponga
se
a
los
legitimarios el tener que soportar un albacea a
quien se ha dado la tenencia de todos los bienes de
la herencia.
en
"Por el solo hecho de la apertura de la
sucesión y del testamento que lo nombra albacea y
le da la tenencia de los bienes, el albacea queda
tomar los
facultado para
desempeño
de
bienes y
funciones"
sus
proceder
puede
o
inmuebles,
o
se
sólo
han
otras, estas dos cuestiones:
planteado,
I) si la tenencia puede comprender, también,
entre
los frutos que durante el albaceazgo producen los
bienes de la herencia. Esta cuestión se vincula a
Sociales,
la de determinar
qué
indivisa hereditaria. En
Rev.
hemos tenido
bienes
trabajo
de Estudios Jurídicos y
14, núms. 71-72, p. 1 10 y
t.
oportunidad
de
siguientes
tratarla. Ahora,
estudio, señalaremos,
concretándonos al
punto
simplemente,
él la doctrina aparece
autores que sostienen que no
dividida:
en
que respecto
a)
a
hay
puede comprender tales frutos, pues ellos no
integran la herencia, desde que no existían al
morir el testador; b) hay otro grupo de autores
que sostiene que sí, pues dichos frutos son acceso
rios de cosas que pertenecían al causante y deben
seguir, por tanto, sometidos al régimen jurídico
aphcable a los bienes de los cuales ellos provie
nen; II) si el testador, en caso de tener herederos
forzosos, puede conceder al albacea la tenencia de
los bienes
También
división
que
abarca
la
porción legitimaria.
observa, sobre el punto, una gran
los autores: a) los hay que opinan que
se
en
Dispone
de
dar al albacea la tenencia
Al estudiar el alcance de la tenencia
a
con
excluye
tenencia de todos ios bienes de la
yacencia y el
la declaración de
el
Código Civil:
"El testador podrá dar al albacea,
cualquiera parte de los bienes, o de
la tenencia
todos ellos,
tendrá el albacea las mismas
y en este caso,
facultades y obligaciones del curador de la heren
cia yacente; con solo la diferencia de no estar
de todos los bienes, muebles
de una parte de ellos.
una más amplia,
integran la masa
pubhcado en la
El albacea
nombramiento de curador.
al
(Claro Solar).
1 7) Contenido de la tenencia.
El testador
18)
herencia
obhgado
rendir caución, sino cuando lo
a
los herederos
o
legatarios por justo
temor
pidieren
sobre la
seguridad de los bienes".
"Aunque se haya conferido al albacea la
tenencia de los bienes, habrá lugar a las disposi
ciones de los artículos precedentes" art. 986.
"Cuando no hay herederos conocidos, o éstos
han repudiado la herencia, y tampoco hay albacea
a quien el testador
haya conferido la tenencia de
los bienes y que haya aceptado su cargo, la
-
herencia
reputa yacente. (Artículo 1126 del
Civil)".
Código
"El Juez competente del lugar donde se
verificó la sucesión a instancia de parte interesada,
se
de Procedimiento
o
del Ministerio Púbhco, y hasta de oficio, nom
un curador a la herencia; debiendo
por lo
brará
demás observarse lo
dispuesto en
título XI del hbro 1""
-
el
capítulo 2°
del
art. 1072.
Dispone el Código de Procedimiento Civil:
"Si ningún pretendiente se presentare des
pués
de vencido el término de los edictos, la
herencia
reputará yacente".
reputará también yacente, cuando los
herederos han repudiado la herencia y tampoco
hay albacea a quien ei testador hava conferido la
tenencia de los bienes y que haya aceptado su
cargo" -art. 1 126.
se
"Se
Teniendo el albacea tenedor de bienes las
no,
porque la tenencia por el testador traba y
lesiona el derecho que tienen los legitimarios a su
mismas facultades y obligaciones del curador de la
herencia yacente, resulta: que en caso de haber
legítima; b)
albacea
nos
todos los
los hay, por el contrario, y entre ellos
contamos, que sostienen que sí. Pereda y
Claro Solar son de esta opinión. Se puede decir, en
favor de
esta posición: A)
que si la inconducta del
albacea tenedor de bienes llega a
perjudicar el
derecho del legitimario, puede éste llamar a
responsabilidad
el artículo 986
al
ejecutor testamentario; B) que
establece, despreocupándose de la
a
quien
el testador confirió la tenencia de
bienes y que haya aceptado, no es
necesario, mientras esté vigente el albaceazgo, que
se declare yacente la herencia y se le nombre
curador.
Entendemos que sólo cuando la tenencia
abarca la totalidad de los bienes de la herencia es
que el albacea tiene las mismas facultades y
16
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
que el curador de la herencia yacen
obhgaciones
te.
herederos conocidos
hay
no
éstos han
o
repudiado la herencia, y el albacea
tenencia de todos los bienes de la
no
tiene la
misma,
se
declararla yacente y nombrarle curador
-puesto que el ejecutor testamentario con tenencia
parcial no podría reemplazar al curador en cuanto
impone
a
los bienes
comprendidos en
no
su
respecto del albacea, quedaría
condiciones
en
cuando
su
ros
tenencia de bienes limita el derecho de los herede
ros, ya que
Si
cual
(7-12), 1986
con
que
éste
tenencia
solución anotada,
se
se
tendencia- "el
en
las mismas
hallan los herede
parcial" (Vélez). La
impone: a) porque cuando el
es
artículo 1072 del C. Civil y el 1126 del C. de P.
Civil hablan de que se haya conferido al albacea
la tenencia de los bienes, debe entenderse, de todos
los bienes de la herencia y, b) porque como enseña
Vélez no hay motivos para extender las facultades
del albacea, cuando no hay herederos aceptantes,
a
bienes que no fueron comprendidos en la
es
aquél persona investida con carácter
de administrador al haberlo se hace
y
imprescindi
ble su intervención en todo acto de
disposición de
los bienes de la herencia,
y especialmente en lo
relacionado al destino a darse a los dineros
obtenidos
sent.
como
consecuencia de las
de Díaz
Mintegui
Tribunal de A. de Tercer Turno,
1162
y
t.
7,
en L. J. U., t. 5, c.
1546, respectivamente; II) el
c.
albacea, aunque
sea
causante testador
y éste le
haya dado la tenencia,
disposición de los bienes, no
administración y
otros actos administrativos que los
custodia y conservación y, por tanto, la
existencia de tal albacea no obsta a la designación
puede ejecutar
de
mera
de administrador
judicial
un
herencia,
solicitud de
intención del testador hacerla parcial, porque sólo
encomendaba al albacea el desempeño de cometi
causante
dos
especiales, por
artículos 980 y 995.
ejemplo,
los
previstos
en
los
a
la herencia
-
sent. de
Bouza, en L. J. U., t. 11, c. 1966; III) no puede
decretarse, como medida de garantía, el nombra
miento de
en
de los herederos del
uno
la
herencia, ya que bien puede haber estado
enejenaciones
y confirmatoria del
que los
albaceas
a
administrador
un
a
los bienes de
hijo natural,
si
es
una
que el
dejó albacea con tenencia de bienes, ya
magistrados no pueden imponer a los
otras limitaciones en el ejercicio de sus
facultades que las que expresamente se hallan
consignadas en la ley sent. de Tribunal de A. de
-
De si el albacea
19)
con
tenencia de bienes
ejerce
la
administración de ellos.
Tercer Turno y de la Suprema Corte de Justicia,
en Rev. de Der. Pub.
y Priv., t. 3, p. 275.
Se discute si los albaceas tenedores de bienes
ejercen
recae su
la administración de
aquéllos
sobre que
tenencia.
algunos la afirmativa está impuesta por
legales. En efecto: a) la ley sólo confiere
administración provisional de los bienes heredi
Para
los textos
la
tarios al heredero que solicita el beneficio de
inventario, cuando no hay curador de la herencia
o
albacea
el
quien
a
tenencia de los bienes
de
-
testador
art.
haya
dado
la
1082; b) terminada la
ejecución
cargo, el albacea debe dar cuentas
de su administración art. 996.
su
-
De ambas
que el albacea
disposiciones
con
se
deduce, afirman,
tenencia de bienes los adminis
tra.
Nosotros consideramos que el albacea, aún
sea tenedor de bienes y a pesar de que el
cuando
haya encomendado su administración,
legalmente impedido de realizarla. Nos apo
yamos, para pensar así, en lo que se dispone en los
testador le
está
artículos 454 del C. Civil y 1 129 del C. de P. Civil,
a cuyo tenor el albacea con tenencia de bienes no
puede
de
realizar otros actos administrativos que los
custodia y conservación de los bienes y
mera
los necesarios para el cobro de los créditos y pago
de las deudas de la herencia. El testador, por otra
parte, no puede amphar, en este ni en ningún otro
aspecto, las facultades del albacea art. 987.
Nuestra jurisprudencia se presenta en este
con
punto dividida: I) la existencia de un albacea
-
20)
A I albacea
las
facultades
con
tenencia de bienes
obligaciones del
herencia yacente, pero modificadas.
Del inciso
prende:
y
corresponden
curador de la
del artículo 986, se des
con tenencia de bienes
primero
que el albacea
tiene, en cuanto a las cosas de que es tenedor, las
mismas facultades y obligaciones del curador de la
herencia yacente, con sólo la diferencia de no
principio, obhgado a rendir caución. Pero
segundo de este mismo artículo, dispone:
"aunque se haya conferido al albacea la tenencia
de los bienes habrá lugar a las disposiciones de los
artículos precedentes".
Estos artículos precedentes -desde el 964 al
985- tratan: de la constitución del albaceazgo y de
arts.
algunos de sus caracteres fundamentales
estar, en
el inciso
-
973; de las medidas de conservación a
practicarse por el albacea art. 974; de la noticia
art.
que debe dar de la apertura de la sucesión
975; de la hijuela de deudas que debe hacer
964
a
-
-
arts. 976 a 979;
formar y del pago de las deudas
de que debe pagar los legados no impuestos a
determinado heredero o legatario, del conocimien
to que debe dar de los legados de beneficencia, de
y de utilidad pública y de cómo ha de
-
piedad
proceder cuando hubiere legados cuyo
pago no ha
de hacerse de iiunediato arts. 980 a 982;de cómo
ha de proceder a la venta de los bienes si es que no
-
DOCTRINA
17
hay dinero
suficienle para el pago de las deudas y
983 a 984
legados
y. por último, de la
comparecencia del albacea enjuicio- arl. 985.
arts.
-
~
La tenencia de los bienes
del
cumphmiento
de las
no
libera al albacea
disposiciones
que prece
den al artículo 986, "de modo que las facultades y
obligaciones que corresponden al albacea por su
asimilación en esto al curador de la herencia
yacente
hallan modificadas
se
disposiciones
o limitadas
por las
de dichos artículos" (Claro Solar).
ridas para los tutores
del C. de P. Civil.
22) De cómo
v
limitaciones.
Hemos visto que, en principio, el albacea con
tenencia de bienes, tiene las mismas facultades y
del curador de la herencia
obligaciones
Pero ocurriendo ello
tan
solo
en
yacente.
principio,
corres
La
cuestión
no
es
completa,
pues
ya hemos dicho, las facultades del curador
de la herencia yacente se hallan modificadas, en
cuanto se las extiende al albacea tenedor de
como
dispuesto en los artículos 964 al 985,
desprende del inciso último del artículo
de
saber
cómo y
cuándo
se
total.
o
1)
A Ibacea
tenencia
con
herederos aceptantes
hay
parcial de
bienes: a) si
curador de la herencia
o
yacente, el albacea
no
puede prescindir, en la
disposiciones que preceden al
la intervención de aquéllos como
de las
aplicación
artículo 986, de
ellas las establecen;
es
tenedor
el inciso
1) que la asimilación
aplican las disposiciones
Código Civil.
se
aphcan por el albacea tenedor de bienes las
disposiciones que preceden al artículo 986, se hace
sencilla distinguiendo según la tendencia sea par
que
ponde anotar:
cuándo
v
del C. Civil y 1 130
que preceden al artículo 986 del
cial
21) Alcance de dichas modificaciones
arts. 455
-
los
se
segundo
bienes
que
procederá
a
la
parte de bienes de
aplicará
la
regla
b) sólo
le
contenida
en
del artículo 986 y, c) en cuanto a
la tenencia no comprende se
los
en
como
de
casos
albacea
sin
tenencia de bienes.
II)
A ibacea
con
tenencia total de bienes. Si
no
bienes, por lo
hay
herederos
según
cia
yacente, las disposiciones que preceden al
se aphcan, por el albacea, sin necesi
se
986;
aceptantes, ni curador de la heren
artículo 986
II) que las facultades que corresponden
malmente
a
todo
tenedor
albacea
hallarse
pueden
haberlo así
restringidas, en
dispuesto el testador
-
111) que el albacea
con
nor
de
bienes,
los hechos, por
art. 987;
tenencia de bienes
tiene las mismas facultades y obligaciones del
curador de la herencia yacente, es decir, las de un
curador de bienes y las de éste, es sabido, no son
iguales
a
las del curador
general.
dad de la intervención de
representante alguno de
la herencia.
23) Del albacea
de
tenencia
con
bienes
v
la
de rendir caución.
obhgación
Desde que el albacea con tenencia de bienes
tiene las mismas obligaciones del curador de la
yacente art. 986 debería, en principio,
prestar fianza art. 1 128 del C. de P Civil; pero la
herencia
-
-
-
En efecto, al curador de bienes y
yacente le está
-
al curador de herencia
-
especial
prohibido:
en
a) todo lo que le está vedado
a los tutores
y
curadores
arts. 454 del C. Civil y 1 129 del C. de
P. Civil; b) ejecutar otros actos administrativos
-
custodia y conservación, y los
necesarios para el cobro de los créditos y pago de
las deudas de la herencia
arts. 454 del C. Civil y
1129 del C. de P. Civil; c) alterar la forma de los
que los de
dispuesto que el albacea tenedor de bienes,
parcial, no está obligado a rendir caución,
sino en el caso en que "lo pidieren los herederos o
legatarios por justo temor sobre la seguridad de
ha
ley
total
o
los bienes"
art. 986.
-
mera
24) Duración de la
tenencia
-
empréstitos; enajenar aún los
bienes muebles, salvo que sean corruptibles o que
su
enajenación pertenezca al giro ordinario de los
negocios del causante o lo requiera el pago de las
bienes;
deudas
contraer
-
Civil; d)
454 del C. Civil y 1 129 del C. de P.
mantener en su poder dinero correspon
arts.
diente a la herencia
delC. de P. Civil.
-
arts. 980 del C. Civil
Conviene recordar, sin
las
embargo,
en
y 1 132
cuanto
a
prohibiciones
contenidas en las letras a), b) y
c), que a pesar de ellas serán válidos los actos
realizados por el albacea tenedor de bienes, si
justificada su necesidad o utilidad, los autorizase
el juez previamente
y con las formahdades reque
Nuestro
dice
que
un
como
chilena de
no
a
a
diferencia del francés, nada
puede durar la tenencia
cuánto
testador ha dado
evidente,
una
código,
respecto
lo
dejó
albacea. Más, es
una sentencia
1887, que siendo la tenencia de bienes
función accesoria del
puede
a su
sentado
albaceazgo,
exceder de la comisión
su
duración
principal
ni
subsistir por sí sola con prescindencia de ésta.
La tenencia dura, a lo más, cuanto dura el
albaceazgo; pero puede terminar no obstante
continuar el
como por ejemplo: cuan
objeto de la tenencia para
art. 983; cuando se
pagar deudas y legados
bienes
los
que eran objeto de
parten y distribuyen
do
se
albaceazgo,
venden los bienes
-
la tenencia
-
art.
993.
18
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
Otras veces, por último, la tenencia suele
parcialmente. Tal sucede, por ejemplo,
hquidación estuviere pendiente y el testador
haya dado al albacea expresamente la tenencia de
las respectivas
especies, o de la parte de bienes
o
terminar
cuando
venden, parten y
los bienes que eran
caso de que existan
distribuyen algunos de
objeto de la tenencia y en el
legados cuyo día o condición
estuviere
o
se
pendiente
destinados
deudas cuyo día, condición
De
cumphrlos,
a
si de deudas
se
trata,
nombrar albaceas y de
quiénes pueden
(7-12), 1986
pueden serlo.
CAPITULO IV: 25) De
su
y le
haya encomendado,
art.
-
pago
995.
quiénes
quiénes pueden nombrar albaceas. 26) La capacidad debe existir en el testador en el momento de
designación de albacea. 27) De quiénes pueden ser albaceas. 28) De si la prohibición de ser albaceas los menores de
una salvedad a la doctrina
importa
29) Fundamento de la disposición que prohibe ser
que ve en el albaceazgo un mandato.
albacea a quien no puede obligarse.
30) Supresión déla incapacidad que pesaba sobre la mujer. 31) De si pueden ser albaceas los
comerciantes fallidos o concursados.
32) De si son incapaces de albaceazgo las personas que intervienen en el otorgamiento del
testamento en
33) De si pueden ser albaceas las personas morales. 34) Momento a que se atiende para
que se las designa albaceas.
juzgar la capacidad del albacea.
-
efectuar la
-
-
edad
-
-
-
-
-
CAPITULO IV
-
e
inc. 2° del
leer
De
quiénes pueden
nombrar albaceas y de
quiénes pueden serlo.
a
la
833; c) el sordo que no sabe o puede
testar
art. 797; d) el ciego y sordo
tampoco puede testar art. 798 y, e) por
puede
no
vez
-
último,
es
además de
De
25)
quiénes pueden nombrar albaceas.
escribir
Por albaceas
nas a
hacer
reconoce la ley a aquellas
perso
quienes el testador ha dado el encargo de
ejecutar sus disposiciones
y en nuestro
26)
La
-
-
también inhábil para testar el que
hablar el castellano no sabe leer y
no
arts. 799
y 806.
capacidad debe existir en el testador en
de efectuar la designación de albacea.
el
momento
-
derecho
todos
son
testamentarios
resulta de toda evidencia:
que
de
-
El albacea debe
donde
nombrar
puede
capacidad
válido, ya que los
ser
nombrado
en
testamento
testamentos nulos dan
lugar a
la
albaceas toda persona que tiene
para
testar, es decir, todos los que tienen la testamenti
sucesión intestada -art. 101 1- y entre nosotros
hay más albaceazgo que el testamentario.
facción activa.
De las reglas contenidas en el artículo 832, se
desprende: a) que si se hizo el nombramiento en
testamento válido no dejará de tener eficacia por
el hecho de sobrevenir después, al testador, alguna
Es
lógico,
por
otra
parte, que todo aquél que
esté habilitado para disponer de sus bienes por
testamento lo esté para designar las personas que
hayan de ejecutar las disposiciones en él conteni
das.
albaceas los que
No pueden nombrar
incapaces para testar.
Corresponde tener en
son
cuenta que al determi
inhábiles
para testar, nuestro
quie'nes
legislador tomó en consideración estos dos aspec
tos: I) la incapacidad del testador en cuanto se
causas
que lo inhabilitan a testar y, b) que si
el nombramiento se hizo en testamento otorgado
de las
cuando existía
alguna causa de inhabihdad para
testar, el nombramiento carecerá de valor, aunque
la causa posteriormente deje de existir.
son
nar
relaciona
con
el acto testamentario
en
general; II)
para testar en consideración a la
forma que ha de revestir el acto testamentario y en
que le es permitida exteriorizar su voluntad.
la
no
incapacidad
El
primer aspecto
está
contemplado
en
el
artículo 83 1 que prohibe testar a los impúberes, a
los interdictos por razón de demencia, a los que no
gocen del libre uso de la razón y a los que de
palabra o por escrito
voluntad claramente.
El
diversas
pudieren
no
segundo aspecto
disposiciones: a)
expresar
su
27)
De
quiénes pueden ser albaceas.
Pueden ser albaceas todas aquellas personas
que teniendo capacidad para obhgarse, al tiempo
de la ejecución del testamento, no se les ha
prohibido, expresamente, ejercer el cargo.
Dispone el Código Civil: a) que "el que no
puede obligarse no puede ser albacea"; b) que "no
puede ser albacea el menor, aún habilitado de
edad"; c) "ni la mujer casada o soltera", excepto la
viuda que hasta que no pase a segundas nupcias
"podrá ser albacea de su marido difunto" arts.
-
está
el
contemplado en
ciego sólo puede
otorgar testamento abierto arts. 798 e inc. 1' del
833; b) el mudo si es que sabe y puede escribir
arts. 805
sólo puede otorgar testamento cerrado
-
-
-
-
966 y 967.
Sin perjuicio de estudiar más adelante algu
la de los comerciantes
nas capacidades dudosas
-
falhdos y concursados, la de las personas que
intervienen en el otorgamiento del testamento y la
19
DOCTRINA
de las personas morales
es indudable que puede
afirmarse: que conforme al derecho vigente no
pueden ser albaceas, pues no tienen capacidad de
obhgarse o se les ha prohibido ejercer el cargo, los
-
impúberes,
pueden
-
de edad, aún cuando
emancipados arts. 967 y 283.
los
o
los dementes y los sordomudos que
a entender
por escrito art. 1279
darse
menores
sean
no
-
y
habilitados
prohibición de ser albaceas los menores
De si la
de edad importa una salvedad
en el albaceazgo un mandato.
ran
a
que por estas dos razones: a) porque el
testador puede no haber sido plenamente capaz;
mos
justo permitirle al testador
a los
imponerles
que podrian llamarlo
a
responsabilidad, irresponsable por razón de
incapacidad.
La disposición que exige en el albacea capaci
dad de obligarse ha sido puesta, dice con razón
Cafferata, en resguardo de los herederos, legata
b) porque
no
un
-
28)
bien distinta, que pueda ser albacea quien no
puede obligarse.
¿Por qué la ley ha prohibido ser albaceas a los
que no tienen capacidad de obligarse? Entende
cosa
la doctrina que
ve
Ya hemos visto que hay autores que conside
al albaceazgo un mandato. Otros, combatien
do esa posición
y recordando que el artículo
2062 permite constituir mandatario a los menores
-
afirman que los artículos 966 y 967 evidencian
que tal doctrina no puede tener andamiento, entre
era
albacea,
rios y acreedores hereditarios
30) Supresión
mujer.
de la
arts. 977
-
y 989.
incapacidad que pesaba sobre
la
-
otras
si el
cosas,
mandato
porque
reclamaria
no se
albaceazgo
el albacea
en
fuere
un
mayoría
de edad.
Nosotros hemos rechazado la teoría que
el
albaceazgo
como
enseña
ve en
-
mandato; pero es evidente, que
Gómez Moran, el argumento que se
un
deja expuesto tiene más de impresionable que de
verdadera objeción jurídica: a) porque para que el
albaceazgo se perfeccione debe producirse la
muerte de quien lo confirió, por cuya razón no
cabe que el testador ratifique y acepte los actos
que el albacea incapaz haya realizado. Las conse
cuencias de la gestión del ejecutor testamentario
no recaen, en el
albaceazgo, sobre el testador, sino
sobre otras personas; y desde el momento en que
al caso no se aplican las reglas propias del madato,
tampoco
deben
aphcarse
consecuencias y,
sus
b)
hay que tener en cuenta que en el
albaceazgo no se necesita que el testador tenga
plena capacidad, basta con que tenga la requerida
para testar, siendo imposible que el causante
porque
otorgue al albacea funciones y facultades que por
sí mismo
En
no
podido ejercer.
síntesis, expresa Gómez Moran, la dife
rencia que
según
hubiere
se
en
trate
cuanto
a
la
capacidad
de mandatario
se
de
quien
ser
en
cambio, el albaceazgo
muerte del testador
y éste
reclama
de albacea, se
perfecciona en vida
deriva: de que el mandato
lo da y ésta debe
se
El Código Civil establecía la incapacidad de
mujer para el albaceazgo, en razón de sexo,
inspirándose en la Ordenanza Prusiana de 1804 y
leyes del Fuero Real, con excepción de la viuda
que podía serlo de su marido difunto, mientras no
pasara a segundas nupcias art. 967.
Fundando la incapacidad de la mujer, por ser
tal, se exponían viejos prejuicios que la doctrina
moderna rechaza; fundando la incapacidad de la
mujer casada, se argumentaba con su incapacidad
relativa de obligarse; fundando la excepción que
la ley establecía en favor de la viuda, se deda que
ello debía ser así porque el nombramiento impli
la
o
plenamente capaz;
perfecciona por la
puede no haber sido
se
caba la autorización tácita del marido para que la
mujer pudiere aceptar el cargo. Anotemos que
este último razonamiento
entre nosotros,
a
la
mujer
ya que
casada
no
nuestro
podía
código
ser
no
acogido
permitía
albacea ni aún cuando
ser
mediare autorización expresa del esposo.
Entendemos que la ley núm. 10.783, del 18 de
setiembre de 1946, sobre los derechos civiles de la
mujer,
fin
por
su
letra, fines y antecedentes, ha puesto
y que hoy la mujer mayor
de edad, soltera o casada, está habilitada para
ejercer el albaceazgo (conformes: Arroyo Torres,
a
Ledo
esta
incapacidad
De la capacidadjurídica de la
La
y 38 y Vasconcellos, Amilcar
derecho positivo uruguayo p. 53).
-
-
mujer ps. 13
mujer ante el
-
-
Recordemos, no obstante, que hay quienes
sostienen, entre nosotros, que las incapacidades
que las leyes establecían para la mujer, en razón
de sexo, no han sido abrogadas por la ley 10.783.
plenamente capaz.
31)
29) Fundamento de la disposición
albacea a quien no puede obligarse.
que
prohibe
ser
Dispone el Código Civil que "el que no puede
art. 966. No
obhgarse no puede ser albacea"
prohibe la ley, obsérvese, que pueda ser nombrado
albacea quien no puede
obligarse; prohibe, sí, y es
-
De si
fallidos o
pueden
ser
albaceas los comerciantes
concursados.
Para los autores que asimilan el
aplican, a los casos
mandato y
expresamente
reglas
es
en
el
establecidas
clara
en
el
capítulo
en
albaceazgo al
no
resueltos
de los albaceas las
el de mandato, la cuestión
de la inhabihdad del
sentido
20
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
comerciante fallido
el
cargo de
la
quiebra
o concursado
para ejercer
ejecutor testamentario, puesto que
el
de los mandatarios pone fin
326 y 1599 del C. de Cojnercio
núm. 6" del C. Civil.
o
al mandato
y
2086,
concurso
arts.
-
Otro tanto sucede
los que asimilan el
albaceazgo a la tutela o a la cúratela y aplican a
aquel instituto, por extensión, las reglas dadas
estos
para
tutela
tras
con
últimos, ya que
cúratela los fallidos
o
satisfecho
hayan
no
incapaces
son
a
de toda
sus
acreedores
art.
-
Más, hay otro grupo de autores que sin
derivar la conclusión de asimilación de institutos,
entienden que los comerciantes fallidos o concur
pueden
no
comerciantes
albaceas: a) porque dichos
ser
pueden obligarse; b) porque a
tales comerciantes les está prohibido realizar actos
de los cuales pueda devengarse responsabilidad y,
c) porque no ha de permitirse al testador imponer
a
no
los herederos
albacea, cuyo descrédito,
un
consecuencia de la
afectar
a
quiebra
el concurso,
o
si son
incapaces de albaceazgo las personas
que intervienen en el otorgamiento del testamento
en
que se las designa albaceas.
Los artículos 825, 839 y 840 del C. Civil
incapacidades relativas de adquirir
establecen las
por testamento.
"Artículo 825. El testamento
no
mar,
duos de
testador.
352, núm. 7"^ y 431 del C. Civil.
sados
32} De
favor del
concursados mien
o
como
pudiere
la herencia.
otorgado en el
disposición alguna en
comandante, capitán, oficiales o indivi
la tripulación, a no ser parientes del
podrá
contener
(Artículo 840)"
"Artículo 839. El eclesiástico que ha confesa
do al testador en su última enfermedad, no
puede
recibir
alguna
cosa
a
virtud del testamento que
hecho durante esa enfermedad"
"Esta prohibición alcanza a los
haya
un caso
dar razón de
práctico
el juez doctor Minelli, sin
afirmaciones, sentenció que "el
sus
albacea concursado
ñando el
puede continuar desempe
cargo" (Jurisp. Uruguaya, sec. Jurispru
dencia,
1, p. 258 y
t.
no
en
Col Abadie Santos, t. 19,
a su
iglesia, cabildo, comunidad o instituto".
"Exceptúase de las disposiciones precedentes
el
caso en
que el confesor
testador dentro del cuarto
pariente
grado".
sea
concursado
o
absoluta
-
art. 1280
puede disponer
o
concurso
pero
la
a
el
a) porque el
albaceas:
ser
no
es
un
incapaz
en
forma
del C. Civil-,
simplemente no
objeto de la quiebra
de los bienes
celebrar contratos sobre ellos. La
o
declaración de
cierto,
quiebra
o
de
la persona del
únicamente en lo
fallido
a
quiebra
o
que pueda interesar
y, b) porque para
concurso
o
comerciante
afecta, es
concursado,
concurso
fallido
o
concursado
no
hay
sanciones y limitaciones que las expresa
mente establecidas por la ley y ellas no son
más
que la de no poder ser tutores o curadores
y 431 del C. Civil; que la de que cesan en
los madatos y comisiones que hubieren recibido
arts. 2086 del C. Civil y 326 y 1599 del C. de
otras:
-
arts. 352
-
el comercio el
Com.: que la de
no
quebrado
ha sido rehabilitado
que
no
poder ejercer
-
art.
29 del
C. de Com.; que la de que cuando un fallido
repudia una asignación sucesoria la repudiación
puede dejarse,
art.
1601
principio,
total
o
parcialmente,
del C. de Com.;
no
sin efectos
que la de que,
puede presentarse
en
juicio
-
-
en
art.
1598 del C. de Com. y, por último, la de que el
quebrado
406,
de
num.
fraudulento
es
testigo
4'' del C. de P. Civil.
tachable
-
art.
afín del
disposición alguna
en
parientes o afines dentro del cuarto grado, o
dependientes asalariados del dicho Escriba
(Artículo 24 inciso 2°, Decreto-ley 31 de
sus
de los
diciembre de
hecho, impedidos de
fa41ido
zare
o
favor del Escribano que autori
el testamento, o de su esposa, de cualquiera
testamentaria
no.
Nosotros consideramos que los comerciantes
fallidos o concursados no están, por ese solo
o
sor, y
c.
4276).
parientes
afines del confesor, dentro del cuarto grado, a las
personas que vivan en compañía del dicho confe
"Artículo 840. No valdrá
En
(7-12), 1986
1878)".
prohibición se aplica a las disposi
cualquiera de los testigos".
Los autores se preguntan si pueden ser albaceas los
incapaces de ser instituidos herederos o
legatarios.
Algunos códigos -entre ellos el peruano y el
"La misma
ciones
en
favor de
resuelven
argentinoFrente
expresamente la cuestión.
los que no la resuelven
tenemos las siguientes posiciones:
ser
a
expresamente,
I) los que no pueden ser instituidos no pueden
albaceas: a) porque las incapacidades relativas
originan en la presencia de circunstancias que
sospechosa la espontaneidad de voluntad
del testador, y al prohibir ser albacea a los que no
pueden ser instituidos se hace efectiva la única
se
hacen
la
de
que asegura la independencia
voluntad del causante; b) porque siendo remune
rado el cargo de albacea al autorizante del testa
en que se lo
mento le resuUaría
fórmula
provechoso aquél
y, por tanto, no podría autorizarlo; c)
debe
observarse, tanto con relación al
porque
escribano como a los testigos, que si la recompen
al albacea es en forma de asignación, se
sa
designó
fijada
contravendría
d) porque
-
a
lo
dispuesto
según
dice
un
nombramiento de albacea
disposiciones
en
el artículo 840 y,
el
nacional
autor
es
una
-
de las tantas
testamentarias y es por ello que las
en el artículo 840 no
pueden
personas nombradas
21
DOCTRINA
serio (Barbot
-
De las Sucesiones, t. II núm. 3
II)
pueden
aquellos que
pueden ser albaceas: (doctrina de la mayoria
autores
No seríamos fieles
14);
instituidos
ser
no
aun
de los
franceses, de Claro Solar y de Pereda): a)
porque eUo
la hbre
perjudica
no
expresión
de
voluntad del testador y, b) porque la regla es la
capacidad de todas las personas para los actos de
la vida civil y, por tanto, es necesario un texto
de la ley, que en el caso no lo hay, para
expreso
declarar la
para el
incapacidad
ejercicio del cargo
incapacida
de albacea, no pudiendo establecerse
des por extensión y presunciones.
deja planteado
el albaceazgo cargo remunera
personas, que son incapaces de
blema de si siendo
esas
do art. 991
-
-
recibir por
pero hábiles para el alba
testamento
pueden percibir remuneración a título de
ejecutores testamentarios. Se pueden anotar, como
principales, las siguientes soluciones: a) el albacea
ceazgo,
se
que
encuentra
patibihdad
en
situación de sufrir la incom-
testamentaria
no
adquirirá
derecho
a
ya sea bajo la forma de
la de honorarios (Rébora); b) el albacea
retribución
legados o
incapaz de
alguna,
suceder
no
puede
recibir
como
asigna
tario parte alguna de los bienes de la herencia,
pero nada le impide que como tal albacea cobre
honorarios (Ewing) y, c) si el legado ha sido hecho
por el testador al albacea que se encontraba en
situación de sufrir la
incompatibilidad testamenta
ria en miras de la ejecución del testamento
legado que en definitiva no importa liberahdad,
el ejecutor testamentario, si
sino remuneración
retener el legado.
el
podrá
cumple encargo,
En nuestra opinión: I) la capacidad para
investir el albaceazgo es totalmente ajena a la
cuestión de las incompatibiüdades testamentarias.
Por tanto, la ineficacia de las disposiciones hechas,
-
-
en
ciertas circunstancias
capitán,
oficiales
o
a
favor del comandante,
individuos de la
tripulación,
del confesor, del escribano, testigos del testamen
to, etc., no se opone a que los mismos sujetos sean
nombrados
testamentarios; II) pero la
ejecutores
incompatibihdad seguirá marcando, para decirlo
con
palabras de Rébora, límites a la vocación, de
tal modo que el albacea que se encuentre en
situación de sufrirla no adquirirá derecho a retri
alguna, ya se la haya fijado mediante una
asignación sucesoria o se la pretenda percibir bajo
bución
la forma de honorarios.
33)
De si pueden
ser
albaceas las personas morales.
La
con
mayoría de los códigos -y lo mismo ocurre
la casi unanimidad de los autores- guardan
silencio sobre el punto.
Hay quienes
este
caso
los
ñan el cargo
ser
albaceas. En
de dicha persona
nombre de la misma.
órganos
en
(Claro Solar y Pereda)
pueden
desempe
nuestro
recuerdo si
no
clases, sin vacilaciones, que sólo las perso
podían ser albaceas.
ley española y Glovis Bebilacqua estudiando la brasileña llegan, ante
el silencio de sus disposiciones, a la conclusión de
nas
físicas
Manresa comentando la
personas morales
las
que
ejercer el cargo
ex
son
inhábiles
para
de albaceas.
profesor
don
Joaquín
Secco Illa
-
en
erudito informe publicado en la Rev. de Der., Jur.
405 y siguientes
llega a la
y Adm., t. 33,
-
p.
conclusión de que las personas juridicas, en gene
ral, no están habilitadas para ser albaceas; pero
que ninguna disposición prohibe
jurídica ser albacea siempre que
a
una
esté
persona
capacitada
para eUo por su finalidad.
Nosotros pensamos que las personas jurídicas
no
pueden ser albaceas: I) porque para ser
albacea
art. 966
requiere capacidad plena y general
esa
y las personas jurídicas no gozan de
general capacidad; II) porque distintos
del Código Civil evidencian que nuestro
-
se
-
plena
y
artículos
codificador, al referirse a los albaceas, sólo tuvo en
el
a las
personas físicas, por ejemplo: a)
vista
habla de personas sino que emplea los
aquellos y el arts. 964 y 966 que sólo
se
aplican con propiedad a las personas físicas; b)
cuando habla de quienes no pueden ser albaceas
código
no
vocablos
-
-
art.
se refiere, únicamente, a las personas físicas
967; c) cuando declara intrasmisible al albaceaz
go, sólo se está refiriendo, también, a las personas
físicas art. 970; d) cuando extiende a los albaceas
-
-
dispuesto en el artículo 407 es evidente que sólo
piensa en las personas físicas, pues únicamente
cuando de éstas se trata puede hablarse de que
tengan parientes legítimos o hijos naturales art.
984; III) porque del hecho de que pueda nombrar
se
para desempeñar el albaceazgo, cosa admitida
sin discrepancias por la doctrina, a quien ejerce
lo
-
un
cargo determinado, aunque en
lo sucesivo vaya cambiando la persona que lo
desempeñe (por ejemplo: al Rector de la Universi
ocasionalmente
dad), podrá deducirse, como
que ello es así porque no
lo hace Secco Illa,
requiere que el
se
sea
personal, ni que se trate de una
persona física determinada; pero de ello no puede
deducirse, es evidente, que puedan ser albaceas las
personas morales. Es válida la institución heredi
taria hecha en favor de quien sea Rector de la
nombramiento
Universidad
nablemente
sostienen
que las personas jurídicas
en sus
El
el pro
Esta última doctrina
a
expresáramos que el doctor Pereda, con posteriori
dad a la publicación de su tesis "De los albaceas",
rectificó la opinión en ella adelantada y enseñaba
la muerte del testador, ¿pero razo
podria deducirse de ello que es válida
a
en favor de un incapaz de
adquirir?; IV) porque en las legislaciones de
ordenamiento juridieo similar al nuestro ha habi
do necesidad de dictar, para capacitar a los bancos
la institución hecha
22
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
ejercer albaceazgos, leyes especiales. Tal ocurrió
Chile, donde se dictó la ley 4827; tal ocurrió en
Perú, donde se dictó la ley 7 1 59 hoy incorporada
al texto del artículo 733 del Código Civil; V) por
último, porque no participamos de la posición de
quienes creen que el decreto-ley núm. 10.137, del
17 de abril de 1942, capacitó a una persona
juridica, el Banco de Seguros del Estado, para
ejercer albaceazgos. Basta leer ese decreto-ley
a
tendiente
en
gencia,
que los
le
hagan con
legados que
aplique a determinadas
se
o
los derechos de los
-
del Uruguay
Exposición" N*^ 8, f 558
(Archivo 1932, legajo 260, N" 94) se presentó a
la entonces Alta Corte de Justicia, planteándole el
problema. La Corte, previa vista del Fiscal don
Alfredo Furriol, por auto del 19 de diciembre de
1932, acordó dirigir circular a los jueces transcri
Abogados
-
-
biéndoles la nota del
el fin de
podían
obras de interés
o no ser
recordados.
y gestiones necesarias para el cumplimiento
de los fines de dichos legados o donaciones"; que
"La aceptación de los legados o donaciones de que
34)
actos
resuelta por unanimidad
de votos del Directorio del Banco de Seguros del
Estado y aprobada por el Poder Ejecutivo"; que
"Podrá también el Banco de Seguros del Estado
ley
deberá
ser
aceptar mediante la retribución que
en
cada
caso
convenga, la representación, como fideicomisa
rio, de los suscriptores o tenedores de títulos u
capacidad
Dispone
plaza
Tenemos, por
momento
mismo
18, p. 62
ver
-
inició
-
un
De la
del
en
los incisos segun
capacidad del
ejecución
del
sobreviniente
incapacidad
I) que no se atiende al
otorga el testamento y por lo
tanto:
se
que
de la
le nombra albacea
a
inhábil para el cargo
la fecha del nombramiento); II) que no se
atiende, tampoco, al momento de la muerte del
testador (puede no ser hábil al fallecer el testador,
Rev. Asoc.
movimiento
aceptación,
en
juzgar
en
de que
La Asociación de Escribanos
Civil
aquél en que se
(puede designarse a quien es
testamentos,
de Escribanos, t.
Código
testamento" y que "la
pone fin al albaceazgo"
pensaba crear una sección
albaceazgos y tramitación de
juicios sucesorios, el Colegio de Abogados y la
Asociación de Escribanos hicieron pública su
alarma ante tales propósitos.
de
el
do y tercero del articulo 966 que "la
albacea se refiere al tiempo de la
Recordemos, por último, que aUá por el año
1932, ante el simple anuncio formulado por un
banco de
a
que se atiende para
del albacea.
Momento
se
obhgaciones"; que "Declárase que esos legados y
donaciones quedan exentos de todo impuesto
nacional o municipal" y que "El Poder Ejecutívo
podrá dar su aprobación a las operaciones que se
hayan otorgado en el corriente mes y que se
ajusten a lo dispuesto en los artículos anteriores".
Colegio.
problema
de fondo, el de si
albaceas las personas morales, no
fue estudiado en ninguno de los antecedentes
En realidad el
social, cultural, científico o de beneficencia"; que
"Podrá, asimismo, el Banco, realizar todos los
trata esta
eran, en la emer
profesionales y de las
instituciones bancarias. El Colegio de Abogados
a
estar al
expediente caratulado "Colegio de
para convencerse de que no hubo tal habilita
ción. En efecto, en él se dispone: que "El Ban
co de
Seguros del Estado podrá aceptar las
donaciones
puntualizar cuáles
a
(7-12), 1986
a
pero serlo al aceptar el cargo). Y no se atiende
la
sin
los
momentos
de
citados,
porque
ninguno
aceptación
se
y
del
designado
hay albaceazgo; 111)
no
atiende, únicamente, al tiempo de la aceptación
ejecución del testamento. En consecuencia, una
albacea en
persona hábil para ejercer el cargo de
el momento en que se lo designa o en aquél en
si es
que muere el testador, no puede ser albacea
debe
en
el
momento
aceptar el
que
incapaz en
cargo y principiar
testador.
excusación, renuncia y
a
las
ejecutar
disposiciones
del
remoción
albaceazgo.
36) Requerimiento al albacea para
libremente aceptar o rechazar el encargo.
38) Diferencias que en
37) Actitudes que legahnente pueden asumir los albaceas.
remoción cuando s»
distmtas actitudes.
39) Efectos de la aceptación, excusación, renuncia y
CAPITULO V: 35) El albacea nombrado
que declare si aeepu
cuanto
a
sus
o
rechaza el encargo.
efectos tienen
estas
-
puede
-
-
-
varios los albaceas nombrados.
mente este
CAPITULO V
De la
aceptación, excusación,
renuncia y
remo
ción del albaceazgo.
El albacea
35)
aceptar
o
-
art. 968.
Hay
otros
cargos, por
la tutela y la cúratela, de los cuales el
nombrado no puede excusarse sin causa legítima
ejemplo
-
arts314y431.
nombrado
puede
libremente
rechazar el encargo.
es volun
aceptación del cargo de albacea
librerehusar
El albacea nombrado
La
taria.
cargo"
"puede
En el
dor,
ese
no
albaceazgo,
hay ninguna
hasta la muerte del testa
voluntad vinculada. Hasta
momento el testador
nombramiento y el
puede dejar
sin efecto el
ha
podido aún
designado
no
23
DOCTRINA
manifestarse.
voluntad del
no
queda vinculada, pues
causante
rectificarse
puede
de la muerte del testador la
Después
o
retractarse;
pero
ya
no ocurre
la del nombrado albacea, ya que no
aún
manifestado libre es de hacerlo
habiéndose
o rehusando el nombramiento.
aceptando
deviene
El
por la muerte
lo mismo
con
perfecto
albaceazgo
El
legislador
voluntad,
de
del testador y la manifestación
aceptándolo, del nombrado.
tenía motivos para hacer del
ya que no ha
no
cargo obhgatorio,
biendo ejecutores testamentarios los reemplazan
los herederos -art. 965- y si éstos no aceptan la
herencia, ella deberá ser puesta bajo la custodia de
albaceazgo
un
un
dar traslado
El juez, enseña Claro Solar, debe
las causas
vistas
del requerimiento al albacea y
dar una
le
existen
manifieste
impiden
y
que éste
estará en condiciones de
contestación inmediata,
fijar el plazo.
Comentando el artículo 969 el doctor Pereda
entre otras
dice que con él se ha querido prever,
a
de
caso
aceptar el
negarse
cosas, que el albacea,
excusas necesarias a fin
las
cargo, pueda presentar
de exonerarse de las consecuencias inherentes a la
"Este debe ser el sentido, enseña,
a este artículo, porque si para el
dársele
ha
de
que
el hecho de que exis
indiferente
fuera
legislador
no
aceptación.
tan
o no
curador- art. 1072.
plazo
el cargo".
Ampliación del plazo fijado. Si una vez fijado
el plazo el albacea manifiesta que no le es
suficiente para resolverse y pide amphación del
mismo, el juez, si lo reputa necesario, podrá
ampliarlo por una sola vez.
Caduca el nombramiento si la amphación no
se sohcíta dentro del primer plazo fijado.
Constitución en mora. Si dentro del primer
plazo o el de su amphación, en su caso, no hubiere
comparecido el albacea quedará, por ese solo
te si
36) Requerimiento al albacea para que declare
acepta o rechaza el encargo.
si
algunas de las medidas que
ejecutor testamentario debe tomar y porque
el albaceazgo es de duración breve y Umita, en
cierto grado, la actuación de los herederos, se hace
Por la índole de
todo
necesario que
albacea
poco de
a
despeje
la
muerto
el testador, el
de si
aceptar
incógnita
rehusar el encargo que
se
va a
o a
le ha confiado.
algunos códigos, el de
España entre ellos, disponen que el simple trans
curso de un cierto tiempo hace caer en mora al
albacea. Otros códigos, entre ellos el nuestro y el
chileno, no fijan plazo alguno al albacea para que
Para
dé
a
lograr
conocer
su
ese
fin
decisión de
aceptar
o
rechazar el
encargo y señalan todo un procedimiento para la
constitución en mora del ejecutor testamentario.
Dispone el Código Civil: "El Juez, a instancia
cualquiera de los interesados en
señalará un plazo razonable dentro
de
acepte el cargo
albacea
podrá
sola
el
vez
juez,
el plazo.
en caso
o se excuse
la sucesión,
necesario, ampliar por
Si el albacea estuviere
una
a
quienes
la
ley
acuerda
esta
cualquiera de
los interesados en la sucesión". Disponen de la
acción, por tanto, los herederos, legatarios, acree
ley
o no
hecho, constituido
concede la acción "a
dores hereditarios y albaceas sustitutos.
Concepto de la instancia. La instancia de los
autoriza
en el artículo 1070 se
haga a los herederos
que no han manifestado aún si aceptan o repudian
la herencia.
albacea
que
se
razonable.
un
plazo
fije
una
testamentario.
El Juez
puesta
en
Si el albacea
mora.
de comparecer será doblemente
sancionado: a) caducará su nombramiento, impor
tando eUo un rechazo tácito del cargo. Adopta la
ley para el albacea la solución que había dado
estuviere
en mora
para el heredero constituido
en mora
de declarar
1070 y, b) se
acepta repudia
ha hecho indigno de suceder testamentariamente
si
la herencia
o
-
art.
al causante.
37) Actitudes que legalmente pueden
debe señalar al
razonable y sólo podrá ser tal el
vez
que se ha oído al ejecutor
asumir los
albaceas.
Quien simplemente
nombrado albacea
la
ostenta
puede asumir,
a
calidad de
la muerte del
testador, distintas actitudes. El que ha sido
nom
brado y ha entrado al ejercicio del cargo puede
asumir voluntariamente otras o verse forzado a
que
se
lo
coloque
en
determinada situación juridi
ca.
Nos referiremos brevemente
esas
a
cada
una
de
actitudes.
interesados es, dice Claro Solar, un requerimien
to hecho al albacea,
semejante al que la ley
Plazo
en mora.
Sanción de la
en mora
843"r
Interesados
acepta
un
del cual el
de servirlo; y
de comparecer, caducará su nombramiento, quedando^j-demás sujeto a lo que dispone el artículo
acción. La
a expresar que se
razonable para que manifies
excusas, debió limitarse
le señalaría
A ceptación del cargo.
El albacea nombrado
rehusar el cargo para que
aceptación puede
es
se
libre de aceptar o
designado. La
lo ha
tácita
art. 968.
por la exphcita manifestación de
voluntad que hace el albacea. Es evidente
que la
ser
expresa
o
-
Expresa,
aceptación expresa no exige palabras sacramenta
les ni cumphmiento de determinadas formas,
pues
24
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
nuestra ley, a diferencia de otras, no las establece.
Entendemos que debe reputarse ha habido
acep
38) Diferencias que
estas
tación expresa, entre otros casos, cuando el
desig
nado toma el título de albacea, es decir, cuando
lo hace
pública
o
-
Tácita, cuando ejecuta
necesariamente
un
tienen
suyos.
Efectos de
acto
que supone
intención de aceptar y que no
su
efectos
distintas actitudes.
La ley no podía dar a estas diferentes actitu
des idénticos efectos. A cada una le
asignó los
privada, obhgándo-
tal albacea, o en un acto de tramitación
arts. 1062 y 1063.
se como
judicial
escritura
en
en cuanto a sus
(7-12), 1986
a) lo obliga,
hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su
calidad de albacea art. 1062. Por
ejemplo: dando
noticia de la apertura de la sucesión en la forma
y
la
aceptación:
principio,
en
a
desempeñar
el
cargo.
-
condiciones
prescriptas por
disposiciones concordantes.
el
artículo
975
no
y
De que el albaceazgo sea un cargo voluntario,
deduce nuestra ley que quien lo aceptó
tenga
derecho
designado
designación.
albacea elude el cargo,
cuando de
manifieste
palabra
a
entrar
al
desempeño del cargo.
Tácita, cuando habiéndosele señalado judi
cialmente a instancia de los interesados en la
sucesión,
plazo
un
excusarse
dentro del cual debe
de servirlo,
no
comparece
-
art.
aceptar
una vez
y 2093;
b) goza de los derechos y atribuciones
por escrito
o
decisión de rehusarse
su
o
969.
queda
sometido
las
a
se
le hubiere
-
de
aceptado
do
separa voluntariamente del
o
no
causas
se
La
renuncia
deja
puede
de
es
ser
siempre
expresa y el que
albacea.
en
general, que la renun
ilegítima. Estaremos
legítima o
primera, se dice, cuando el albacea,
luego de haber aceptado el cargo, lo renuncia, por
hallarse en la imposibihdad de ejercerlo por
enfermedad u otra causa, sin grave perjuicio de
arts. 968 y 2093. Y nos
sus intereses
propios
hallaremos frente a la segunda, se agrega, cuando
el albacea, luego de haber aceptado el cargo, lo
frente
a
causante en su
la excusación:
a) importa la no existencia del albaceazgo a
respecto;
b) da lugar a que sea llamado el albacea
sustituto, si lo hubiere, y ante su falta a que el
su
La doctrina admite,
cia
por el
determinación
mismo.
renuncia
y
legislados,
y 968.
Efectos de
el cargo de
e invocan
su
dejado
arts. 843
Renuncia.
después
-
1054, 1058, 1070, 1126 y 1132; en el C. de
Comercio, art. 827 y en el art. 12 de la ley núm.
2.246;
c) mantiene dignidad a los efectos de recibir
lo que
albacea vuelve sobre
obligaciones
-
fundamentalmente: en el C. Civil, arts. 420, 974 a
997 y 2095; en el C. de P Civil, arts. 1045, 1047,
testamento
Cuando
impune
-
arts. 968
El que rehusa o se excusa nunca fue albacea.
La excusación puede ser expresa o tácita.
Expresa,
e
aceptación es voluntaria, pero su de
aceptado, es, en cierta medida,
obhgatorio. Aceptado el cargo, expresa o tácita
mente, dispone el Código Civil, "está obligado a
desempeñarlo, excepto en los casos en que es
permitido al mandatario exonerarse del suyo"
Excusación.
Cuando el
quiera
mente. La
sempeño,
declinando la
renunciarlo cuando
a
ser
la
encargo de hacer
ejecutar
las
del
disposiciones
testador pase a los herederos art. 965;
c) para muchos de los intérpretes de nuestra
-
ley
el albacea que rehusa el desempeño del cargo,
sin motivos, pierde todo derecho a lo que se
con o
le hubiere
-
arts.
dejado
por el
causante en su testamento
843, 968 y 969.
-
renuncia,
obstante
no
legalmente respalden
su
carecer
de
causas
que
actitud.
Al establecer la ley "que
dispuesto en el artículo 843"
quedará "además sujeto a lo
-
artículo 843"
sin
-art.
tendrá
art.
que
968
lugar
-
o
lo
que
dispone
el
969-, conecta causalmente, y
dice, la atribución patrimonial
excepciones, se
la aceptación y desempeño correcto del cargo.
El doctor Segundo F. Santos sostuvo, en sus
clases de aspirante a profesor agregado, que se
volvía indigno de suceder el albacea que rehusaba
con
Remoción
Cuando
como
consecuencia de
su
inconducta
separado del cargo
incapacitado,
arts. 989; 966, inc. 3'^ y 412, num. 1"^ dado lo
dispuesto en el 984.
o
-
por haberse
es
Rev. Juridica, año 111, núms. 30-32, ps.
el cargo
364 y 365.
Pereda fundándose en la equidad, en lo que
disponían los códigos fuentes de nuestros artículos
-
-
25
DOCTRINA
Efectos de la remoción:
presunta voluntad del causante y
sostie
por argumento extraído del artículo 359
ne, en cambio, que la sanción contenida en el
843 y 968,
en
la
-
artículo 843 sólo se aphca al albacea que
aceptar el cargo se niega a hacerlo.
Para terminar
excusación,
con
pudiendo
este discutible efecto de la
I) que si
anotemos:
heredero
un
nombrado albacea el hecho de que se
excuse de admitir el encargo no le afecta para
heredar al testador en lo que por concepto de
forzoso
es
legítima
le
corresponda
art.
-
843, ins. 2"; II) que
las manifestaciones formuladas
el sentido de
en
negarse a desempeñar el albaceazgo no hacen caer
al albacea, ipso facto, en indignidad para heredar
al testador, si desechadas por el juez las excusas
entra el
designado
a
el encargo
desempeñar
-
a) importa el
del albaceazgo y da lugar a
ejecutar las disposiciones del
cese
hacer
entren a
que
testador el albacea sustituto
en
o
defecto los
su
965;
b) el removido por dolo se hace indigno con
respecto a la sucesión testamentaria del causante
arts. 843 y 989;
c) el removido por dolo debe restituir todo lo
herederos
art.
-
-
que hubiere recibido
título de retribución
a
art.
-
989;
d)
el removido por
nizar de todo
perjuicio
culpa
dolo debe indem
o
los interesados
a
arts.
-
988
y 989.
art.
renuncia y
39) Efectos de la aceptación, excusación,
843, inc. 2'.
remoción cuando
varios los albaceas nombra
son
dos.
Efectos de
la renuncia:
Anotaremos dichos efectos relacionándolos,
únicamente,
a) importa el
cese
b) da lugar
a
del
albaceazgo
a su
respec
to;
sea
que
sustituto, si lo hubiere, y
llamado el albacea
ante
encargo de hacer ejecutar las
testador aún no cumpüdas pase
art.
falta
su
a
que el
disposiciones
a
del
los herederos
-
965;
c) para los que
ven
en
el
albaceazgo
aphcación,
casos
pone fin a sus obligaciones, sino después de
transcurrido el tiempo razonable para que el
albacea sustituto o ante su no existencia los
herederos
puedan
proveer
a
lo encomendado por
con
mayor
I) A Ibaceas designados sin limitación de fun
ciones, ni tenencia de bienes. Dispone el artículo
972: "Cuando son dos o más los albaceas, y no
pueden o no quieren intervenir todos, valdrá lo
bajo
que
uno
el
hiciere
responsabilidad
se
menor
solo"
Por tanto: a) el que de ellos acepte goza de
suficiente para ejecutar la totalidad del
un
de renuncia al cargo por el albacea, el
artículo 2093. Dentro de esta posición corresponde
admitir, entonces: que la renuncia del albacea no
los
situaciones que
número, aunque fuese
instituto asimilable al mandato tendría
en
las
a
frecuencia suelen presentarse.
poder
encargo; b) la responsabilidad que emerge de los
actos de conservación y ejecución sólo pesa sobre
el albacea que en ellos ha intervenido y, c) los
omisos
responderán
II)
y sin
en
la forma que ya vimos al
excusación, renuncia y remoción.
tratar la
A Ibaceás
designados
tenencia de bienes
con
división de atribuciones. Se
dispone
en
el
el
testador, debiendo, si es que procede de otro
modo, indemnizar a los que resulten perjudicados
artículo 973 que "Siendo varios los albaceas en el
caso del artículo 986 y habiendo entrado en la
por su renuncia intempestiva, a menos que hubie
re renunciado
por hallarse en la imposibihdad de
actuar por enfermedad u otra causa, o sin grave
tenencia de los bienes,
riamente,
perjuicio de
dichos albaceas
sus
d) para
intereses
propios;
de
muchos
los
comentadores
de
el albacea que renuncia al cargo, con o
sin motivos, se hace indigno de heredar testamen
nuestra
ley
tariamente al causante
El doctor
-
Segundo
arts. 843 y 968.
F
Santos sostuvo
en
las
clases recientemente recordadas, que no se extien
de la sanción de indignidad a los albaceas renun
responderán
dividió
haya
haya
o
sus
limitado
a
de los interesados en la sucesión,
atribuciones, y que cada uno se
las que le incumbían"
Tenemos, por
to
en
tanto:
que han entrado
que a partir del momen
la tenencia responden
en
sohdariamente, todos los albaceas aceptantes, de
la
gestión que
III)
realicen.
A Ibaceas
designados,
ciantes.
bienes, habiéndoseles dividido
Pereda, por las razones que ya expusimos,
sostiene, a su vez, que para que pueda hacerse
ción. No
efectiva la sanción contenida
y 1391.
requiere
aceptado
más de ellos
en el artículo 843 se
que el albacea nombrado, habiendo
el cargo, se rehuse a continuar desempe
ñándolo sin justo motivo de
excusa.
todos solida
que el mismo testador o el Juez
de la testamentaría, a petición de cualquiera de
a menos
con o
sus
sin tenencia de
atribuciones.
Cada
La
los hace
uno sólo es
responsable por
hay responsabilidad solidaria
-
excusación, renuncia
no
pasibles
altera los
de
o
su
remoción de
poderes de
responsabilidad.
actua
arts. 973
uno o
los otros, ni
26
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
A Ibaceas
IV)
designados
para
desempeñar
el
más
se
cargo conjuntamente y de los cuales
excusan, renuncian
uno o
Se pregunta si la no
aceptación o el aleja
miento de uno o más de los nombrados
pone fin al
albaceazgo.
Se
pueden
señalar tres
posiciones:
sido
colectiva y por tanto la vahdez del
nombramiento está sometida a la condición de
que todos acepten y
no
aceptan,
dado
a
que
el
del
albaceazgo
renuncian
todos
b) para
Lacantinerie
en
el cargo. Si uno o más
son removidos el
encargo
ejerzan
o
conjunto se
otros
torna
ineficaz;
Laurent, Huc, Baudry-
-
el rechazo para entrar al desempe
ño del cargo, o la renuncia de uno o más de los
nombrados, no extinguen el albaceazgo;
-
voluntario
forzado de
caracteres
no
otros
la condición resolutoria debe
ser establecida
para
que caduque la designación de todos por el
rechazo de uno solo" (Claro Solar).
nuestro
caracteres
Brevemente
uno
fundamentales.
41) Estudio de cada uno de dichos
caracteres.
es
el encargo art. 968.
El carácter de voluntario
-
de
no se ve neutraliza
do por el hecho de que el nombrado, si lo acepta,
quede,
art.
en
principio, obligado
uno
a
desempeñarlo
-
968.
Personalisimo.
El
de dichos caracteres.
cada
-
albaceazgo es voluntario y ello en un doble
puede o no designar albacea;
persona designada puede libremente rechazar
la
fundamentales.
que los
anotaremos
albaceazgo.
sentido: el causante
de derecho estricto.
41) Estudio de cada
más de los
El
albaceazgo.
baceazgo
siguientes:
origen testamentario, voluntario, personahsimo,
intrasmisible, indelegable, remunerado, temporal,
su elección no puede ser condicional o a día y es
son
uno o
pone fin al
Voluntario.
Los caracteres fundamentales de nuestro al
no
de los varios
ejecuto
albaceazgo, pues
si no se establece "expresamente la condición de
que todos acepten y desempeñen el albaceazgo, no
podrá presumirse la condición resolutoria tácita:
o
testamentarios
res
CAPITULO VI
de los
uno
para que se produzca la extinción del albaceazgo.
Fuera de este caso el rechazo o el apartamiento
CAPITUIX) VI: 40) Enunciación de los
40) Enunciación
condición
una
de remoción de
o
como
ser
albaceas que designa. En este caso basta la excusa,
renuncia o remoción de uno de los nombrados
Caracteres fundamentales de
Caracteres fundamentales de nuestro
deba
desempeñado por
condición resolutoria expresa
mismo para el caso de rechazo, de
albaceazgo
todos, impone
renuncia
a) para algunos, Delvincourt, la designación
ha
c) para otros, Claro Solar, hay que estar a los
términos en que está concebida la designación.
Cuando el testador ha establecido
removidos.
o son
(7-12). 1986
albaceazgo es un cargo de confianza. El
designa una o más personas que le
merecen
plena fe con el encargo de que velen por
la ejecución de sus disposiciones.
La prueba de que es personahsimo está en
que no puede delegarse o trasmitirse.
"En nuestra legislación
dice Claro Solar
estudiando este rasgo de personahsimo
ese
carácter del albaceazgo es reconocido
especial
testador
de
los
caracteres enunciados.
Testamentario.
-
Al estudiar la clasificación de los albaceas
su
origen vimos que nuestra ley sólo
según
admitía los albaceas testamentarios.
Únicamente el futuro causante, recurriendo
la vía del testamento, puede elegir a la persona
mente al establecer
a
o
quienes desea confiar el encargo de
hacer ejecutar sus disposiciones art. 964.
No puede aceptarse, lo hemos dicho con
anterioridad, que la regla contenida en el artículo
965 importe la admisión de los albaceas legítimos.
Otro tanto dijimos al ocuparnos de la doctrina que
personas
-
a
que el albacea
es
testamenta
rio y que el testador debe hacer su nombramiento
en su testamento, sin admitir otra clase de albacea".
-
ve
en
que el
el artículo 2096 la
posibilidad
albaceazgo puede originarse
entre vivos.
Intrasmisible.
Dispone
es
trasmisible
Al
de sostener
en
un
acto
el artículo 970 que "el
albaceazgo
a los herederos del albacea".
cargo personahsimo se extingue con
ejecutor testamentario y no pasa a
ser un
la muerte del
sus
herederos
no
-
art. 776.
27
DOCTRINA
Como todo oficio de amigo el testador tuvo
cuenta, al efectuar la designación, las condicio
nes personales del elegido.
Para los que ven en el albaceazgo un manda
en
do, el
según
sentado
principio
otra cosa
que
una
en
el artículo 970
simple aphcación
la cual el mandato termina
del mandatario
art.
-
2086,
num.
no es
de la
regla
la muerte
con
5°.
Debe recordarse, por último, que a la muerte
de todo mandatario son obligaciones de los albaceas que haya dejado el hacer saber al mandante
el fallecimiento y mientras reciban nuevas órde
nes, cuidar de los intereses de éste y concluir los
actos de gestión empezados por el mandatario, si
de la demora pudiera resultar daño al mandante
-
art. 2095.
tanto:
proceden
a
las órdenes de éste,
cargo, no pueden conservar su cargo una vez que
ha terminado el albaceazgo y de sus actos respon
II) Se ha nombrado albacea y se le ha prohibi
delegar.
No puede delegar y tampoco puede constituir
Se
albaceazgo,
el
do
mandatarios
sin expresa autorización del testa
dor. El albacea, con todo, podrá constituir manda
tarios, que obren a sus órdenes; bien que será
responsable de las operaciones de éstos" art. 97 1
-
.
La calidad de
albaceazgo
personahsimo conduce a que el
principio, indelegable.
testador designa por su albacea a
sea,
en
Cuando el
alguien lo hace en atención a las condiciones
personales del elegido. La excepción prevista en la
ley, la de que el ejecutor pueda delegar si es que el
testador lo ha autorizado
como
apuntada:
personales
el
expresamente
a
ello,
Mucius Scaevola, a la idea
conocimiento de las condiciones
III)
del
sustituto.
La autorización para delegar, aunque conce
dida expresamente al albacea, no será válida si no
está contenida en testamento, ya que importa una
condición del nombramiento de albacea y no
tenerse, de estar conferida en documento
no
reúna las formahdades del testamento,
que
como voluntad del testador.
podria
a la cuestión
que estamos estudian
situaciones distintas.
cuanto
en
do,
cuatro
Se ha nombrado albacea y
autorizado expresamente
Le está vedada la
absoluta; pero
no
encomendados
-
no
se
lo ha
delegar.
delegación total, íntegra y
prohibida la sustitución
le está
parcial, constituyendo
ejecutar algunos
a
de
art.
mandatarios
para hacer
los hechos que
971.
le
fueron
971 y 2067.
albacea y
arts.
ha
nombrado
lo
se
ha
ción.
Puede
delegar
aun
totalmente
art. 971. El
-
testador, al conferirle al albacea tal facultad,
confió
el juicio de éste
reemplazarlo.
en
llamada
a
Entendemos que
en
para
la persona
elegir
este caso,
a
semejanza
de
lo que ocurre en el mandato civil, el albacea estará
exonerado de responder por los hechos del delega
do, salvo que hubiere elegido uno notoriamente
incapaz
e
IV)
insolvente
Se
ha
art.
-
2067,
nombrado
Puede
este caso
delegar
aun
num.
2°.
albacea y se lo ha
delegar, indicándole la
autorizado expresamente a
persona en quien debe recaer la
delegación.
totalmente
-
art.
971. En
habrá, propiamente hablando, una
de las funciones del albacea, sino, más
no
delegación
bien, el cumphmiento por su parte de una disposi
ción del testador designándole sustituto.
Entendemos que en este caso, a semejanza de
lo que
responde
num.
el mandato civil, el albacea no
gestión del delegado art. 2067,
ocurre en
de la
-
2°.
Los testamentos que contienen designación
de albacea permiten distinguir, sin mayor esfuer
zo,
-
autorizado expresamente a delegar, pero no se ha
indicado la persona en quien debe recaer la delega
anota
ejecutor testamentario hacen con
fiar al testador que sus disposiciones no resultarán
frustradas, pues el albacea no errará al elegir su
I)
conforme
tienen las facultades que éste les confirió, a él
deben rendirle cuentas del desempeño de su
traspaso de las
delegación importa
obedece,
son
que el mandatario efectúe, pues se entiende que es
el albacea el que las ha ejecutado" (Claro Solar).
Tales mandatarios lo son del albacea y, por
funciones del cargo a quien lo reemplaza.
Nuestra ley dispone: "Tampoco es delegable
el
no
de el albacea.
Indelegable.
La
especiales que puede constÍ7
delegaciones parciales de
sus funciones; no
delega el albacea alguna de sus
funciones en el mandatario, sino que lo constituye
su
apoderado para que en su nombre y represen
tación y bajo sus órdenes obre el nombrado. Por
eso el albacea es
responsable de las operaciones
"Estos mandatos
tuir el albacea
Remunerado.
Dispone el artículo 991: "Cuando el testador
haya señalado la remuneración del albacea, se
fijará por resolución judicial, habida considera
no
ción al caudal hereditario, y
laborioso del cargo".
a
lo más
o
menos
En cuanto al carácter de
do del
albaceazgo,
se
gratuito o remunera
pueden señalar tres grandes
sistemas:
a) códigos que establecen expresamente la
gratuidad
del cargo
(código español, pudiendo, sin
28
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
el testador señalar la remuneración
que
embargo,
tenga por conveniente);
b) códigos que guardan silencio
sobre
la
ser o no
gratuito el albaceazgo (código
francés, si bien sus comentadores entienden, en
general, que la ejecución testamentaria es gratui
ta);
al
ejecutor testa
mentario el derecho a exigir remuneración (código
alemán, chileno, brasileño, mejicano, colombiano,
argentino y uruguayo).
reconocen
un
a
cuestión de
c) códigos que
autorizando las
Temporal
un
al
precedente inciso,
durará el
haya
comenzado
albaceazgo
que el albacea
el cargo" art. 992.
año, contado desde el día
en
ejercer
albaceazgo es, dicen Sánchez Román
Solar, un cargo temporal por naturaleza.
a
-
El
Claro
Los derechos de los herederos
no
y
debían
quedar indefinidamente limitados por la presencia
de personas extrañas. Para evitarlo, se enseña, el
estableció
al
duración
de
legislador
plazo
albaceazgo. La duración dejó de estar librada al
capricho del designado.
La protección de los herederos no se conside
ró suficiente con el establecimiento de un plazo al
albacea, y
"pedir
es en
un
razón de ello que
la terminación del
haya evacuado
expirado el plazo de
albacea
anteriores"
-
se
los autorizó
albaceazgo,
a
desde que el
cargo, aunque no haya
que hablan los artículos
su
art. 994.
1986
disposiciones que rigen al alba
pueda ser nombrado bajo
albacea
ceazgo que
condición o desde cierto día, debe concluirse que
elección debe ser pura y simple; b) porque las
tutelas y curadurías testamentarias pueden ser
arts. 322 y 43 1
condicionales y a día
y en el
resolutoria
mandato puede pactarse la condición
art. 2086, num. 2''
dar fin al mandato
y si
su
-
-
-
-
para
lo mismo
en
legislador hubiere querido permitir
dicho
habria
lo
expresamente y, c)
albaceazgo
del
habla
992
el
artículo
tiempo cierto y
porque
determinado que el testador le haya señalado al
ejecutor testamentario, con lo que se evidencia
que no puede señalársele un plazo incierto.
el
el
"El albaceazgo durará el tiempo cierto y
determinado que se haya prefijado por el testador.
Si el testador no hubiere prefijado el tiempo con
arreglo
(7-12),
Es de derecho estricto.
Nuestro testador
no
puede
atribuir al
ejecutor
testamentario más facultades que las que la ley
señala, ni exonerarle de parte de las obligaciones
que la
ley le impone.
Dispone el código, en efecto: que "el testador
no
podrá ampliar las facultades del albacea, ni
exonerarle de sus obligaciones, según se hallan
definidas en este capítulo" art. 987.
Sobre este punto pueden señalarse dos gran
-
des sistemas:
I) derechos del tipo romano-francés (código
español, portugués, francés e italiano). El princi
pio, con algunas excepciones, es el de que el
testador puede amphar o restringir las facultades y
obligaciones de los albaceas, pues en esos códigos
ellas se han señalado sólo a vía de ejemplo;
II) derechos del tipo chileno-uruguayo: el
puede ampliar las facultades del
sus obhgaciones.
Ante el texto del artículo 987, puede decirse:
a) que las facultades que la ley confiere al albacea
no significan tope alguno mínimo y, por lo mismo,
el testador puede privarle de alguna de ellas, sin
poder dejar de tenerse en cuenta la observación de
Kipp de que "ya no existiria la institución de
ejecutor testamentario cuando resulte que éste no
testador
no
albacea, ni ümitar
No puede
ser
condicional
o a
día.
Sostienen algunos autores que formando par
las condiciones y los plazos de todos los actos
juridicos, debe aceptarse ya que no media una
como por ejemplo, la estable
te
-
prohibición
expresa,
cida
la
para
herencia
en
aceptación y
el artículo 1052
de los albaceas
puede
ser
-
repudiación de la
que la designación
condicional
o a
día.
debe tener ni tan sólo
los
Creemos, por el contrario, siguiendo
namientos de Vélez, que en nuestro derecho
elección debe ser pura y simple: a) porque
razo
su
no
una
de las facultades que
tal le
corresponden"; b) que las obhgaciones
la
ley
impone al albacea no significan tope
que
alguno máximo y, por lo mismo, el testador puede
como
imponerle cuantas
más desee.
29
DOCTRINA
Facultades,
obligaciones y prohibiciones
impuestas
los albaceas.
a
concedidas
e
CAPITULO VII: 42) Principios generales a tenerse en cuenta en esta materia.
43) Vacilaciones de la doctrina y de la
jurisprudencia en cuanto a las funciones de los albaceas y a su situación frente a los lierederos. 44) Enunciación de las facultades y
obligaciones de los albaceas. 45) Enunciación de las prohibiciones impuestas a los albaceab. 46) Aclaración respecto a cómo se
van a estudiar las facultades,
obligaciones y prohibiciones de los albaceas.
-
-
-
-
CAPITULO Vil
Facultades, obligaciones
concedidas
e
y
a
Siendo el
capítulo.
los albaceas.
debe
tenerse
en
cuenta en esta
elegir la persona que ha de asesorarlo y
formular la cuenta particionaria, ante la imposibi
lidad del
I) Los albaceas
se limitan, en
principio, a
ejecución del testamento, a hacer
ejecutar sus disposiciones, no a ejecutarle, que es
actividad completamente distinta art. 964.
11) Que en cuanto a facultades, obligaciones y
prohibiciones de los albaceas el régimen legal no
es, en general, subsidiario del que pueda haber
velar por la
efecto, el testador
no
en
Coi
Fructuoso L.
Adm.,
t.
16,
t.
sent.
-
de
Pittaluga,
en
c.
de Der., Jur.
Rev.
y
32, p. 226;
II) el albacea
-
puede ampliar las facultades legales del albacea, si
bien puede limitarlas; ni puede exonerarle de sus
obhgaciones y prohibiciones legales, pero puede
ampliárselas art. 987.
por el testador
designado
3574 y en
Abadie-Santos,
Rev. de Der. Jur. y Adm., t. 32, p. 226 y op. de
Minelh,
causante. En
el aludido
prohibiciones
materia.
establecido el
en
albacea la persona encargada del cumphmiento
de las disposiciones testamentarias, es él quien
impuestas a
42) Principios generales
mencionadas
puede,
no
por
su
sola cuenta,
sustitución del que nombró el
cuando el nombrado por éste se
designar partidor en
causante,
aun
imposibilidad de ejercer el cargo.
corresponde que el nombramiento
partidor sea hecho en la forma dispuesta en el
encuentre en la
En este
del
caso
artículo 1 107 del C. de P. Civil
en
-
sent. de
Minelh,
Col Abadie Santos; t. 16, c. 3574;
III) no obliga a los herederos la cláusula
-
111) Que
al enunciar las facultades el codifica
dor
no ha estado técnico
y preciso, puesto que
todas ellas tienen la doble faz de derechos y
obhgaciones y algunas "son más lo segundo que lo
testamentaria por la que se confia a determinada
persona la tramitación del juicio sucesorio y se le
reserva intervención en la cuenta particionaria.
Únicamente
intervenir
herederos tienen cahdad para
los
las controversias que la partición
sólo a ellos corresponde designar al
en
primero" (Sánchez Román).
IV) Que les está prohibido a los albaceas
llevar a efecto las disposiciones del testador, en lo
que fueren contrarias a las leyes, so pena de
nulidad y de considerárseles culpables de dolo
suscite y
contador que debe formular la cuenta particiona
ria
op. de José A. de Freitas, en Rev. de Der., Jur.
arts. 8
herederos instituidos que han concurrido al juicio
sucesorio son muy limitadas, siendo éstas secunda
-
y 990.
43) Vacilaciones de la doctrina
cia
en
situación frente
y
de la jurispruden
las funciones de los albaceas y
cuanto a
a
a su
los herederos.
-
y
Adm., i. 32, p. 299;
IV) las facultades del albacea cuando existen
rias y de
simple
testamento
se
contralor y vigilancia para que el
fielmente. Los albaceas
cumpla
de facultad para designar tasador y parti
dor de los bienes de la herencia
sent. de Armand
carecen
-
Una
de nuestras
rápida ojeada
recopilaciones
jurisprudenciales nos pone en evidencia que la
jurisprudencia y en cierto grado nuestros aboga
-
dos
se muestra
muy dividida cuando trata de
las facultades de los albaceas y su situación
frente a los herederos, legales o testamentarios, del
-
Ugón,
enL. y. í/., 1.
V) los jueces
1,
c.
no
211;
pueden imponer
en el ejercicio
albaceas otras limitaciones
facultades, que las que expresamente
a
los
de
sus
se
hallan
fijar
consignadas
causante.
Tercer Turno y de la Suprema Corte de Justicia,
en Rev. de Der. Púb. y Priv., t. 3,
p. 275;
VI) los albaceas son responsables de los
Anotaremos, para demostrarlo,
fallos y escritos forenses publicados:
I) el artículo 987 del C. Civil
testador
atribuye
amplíe
algunos
prohibe
de los
que el
las distintas facultades
que la ley
en el
capítulo en que está
al albacea
contenida dicha
el albacea
disposición; pero no impide que
ejerza, por encargo del testador, otras
atribuciones que derivando del
cargo,
no
estén
en
la
ley
-
sent. del Tribunal de A. de
egresos que puedan perjudicar la herencia, y los
acreedores hereditarios tienen el derecho de exigir
que no se entreguen a los herederos sus
hereditarias hasta que no sean pagados
porciones
sus
crédi
correspondiendo, en consecuencia, ante el
pedido de los albaceas, suspender provisoriamente
tos,
la extracción de fondos acordada por los herede-
30
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
ros, sin
perjuicio de las asignaciones prudentes,
que por ahmentos puedan requerir
sents. de
Armand Ugón y del Tribunal de A. de Tercer
mientras
Turno, enL. /. U., t. 1, c. 337;
VII) los albaceas no pueden reorganizar
1054 del C. de P.
-
total
la contabihdad llevada
el
si es
causante,
por
que en ello no están de acuerdo los herederos
interesados en la herencia; ni pueden los
mente
jueces
imponerla, salvo que medien motivos poderosos o
corra
peligro la integridad del patrimonio suceso
rio
sents. de Armand
Ugón y del Tribunal de A.
-
de Tercer Turno, en L. J. U., t. 5, c. 1070;
VIII) el albacea con tenencia de bienes debe
ejecutar los actos necesarios al cumphmiento de
las disposiciones testamentarias, no siendo correc
to
se
ümite
herederos
-
de A. de Tercer
7,
c.
pedir
a
sents. de
Turno,
en
inventario solemne
haya
-
6) deben cuidar de que se proceda a la
facción del inventario solemne, con citación de los
herederos y de los demás interesados en la suce
sión; salvo que siendo todos los herederos capaces
de administrar sus bienes, determinen unánime
mente
no se
que
haga
c.
1 162 y t.
principio,
como
la
arts.
-
-
art.
1070delC. de P. Civil;
8) están obligados, si son albaceas con tenen
cia de bienes y tienen dineros sobrantes de la
Civil;
9) deben proceder
5,
inventario solemne
974 C. Civil y 1058 del C. de P. Civil;
7) tienen derecho a asistir al inventario
L. J. U., t.
respectivamente;
IX) nuestra ley sienta,
y
Civil;
herencia,
1 546,
arts. 974
-
1042 del C. Civil y 1046 a 1057 del C. de P. Civil;
art.
5) pueden pedir la remoción de sellos
ejecutadas por los
Mintegui y del Tribunal
sean
Díaz
no
(7-12), 1986
sucesión
sucesión
depositarlos
a
a
la orden del
juez de la
y 1 132 del C. de P.
arts. 986 C. Civil
-
a la
apertura judicial de la
C. Civil y 1045 del C. de P.
arts. 975
-
limitación de las facultades del testador,
pues
establece que éstos no pueden
otorgar a los
albaceas los derechos y atribuciones que quieran,
debiendo los poderes y facultades del ejecutor
Civil y art. 12 de la ley 2.246;
10) están obhgados a exigir que en la parti
ción de los bienes de la herencia se señale un lote
suficiente para cubrir las deudas conocidas y aún
testamentario
no
quedar restringidos
señalados por la ley
Der. Púb. y Priv., t.
en
sent.
Jur y Adm., t. 44, p. 19;
X) las facultades que el testador
rir
los albaceas
los hmites
de Bouza, en Rev. de
18, p. 210 y en Rev. de Der.,
-
puede
confe
exceder de las que el
legislador fijó expresamente. Por ello, aún cuando
el causante les haya dado junto a la tenencia de
los bienes amphsimas facultades de administra
a
no
-
Bouza,
en
L. J. U., t. 1 1,
una
inventario de
vista para que
sus
bienes,
no
incluya en el
interrumpe, si ha sido
con el albacea, la
pres
cripción, ya que el ejecutor testamentario no es el
deudor ni representa a los herederos, siendo, tan
sólo,
un mero
sent. de
44)
ejecutor
Bouza,
en
de la voluntad del causante
L. J. U., t.
15,
c.
2497.
obligaciones
del causante
-
art.
se
ejecuten
las
aceptado el cargo están obligados
desempeñarlo, excepto en los casos en que es
permitido a los mandatarios exonerarse del suyo
una vez
a
-
art.
beneficencia
así
968;
3) deben vigilar sobre la seguridad de los
bienes de la herencia art. 974;
4) deben hacer que se guarden bajo llave y
sello el dinero, muebles y papeles del causante.
-
han
-
14)
o de utihdad
públi
negligencia de los
legatarios obligados a pagar esos
púbhca, piadosas
como
herederos
legados
-
o
art.
denunciar la
98 1 ;
los
encargados de proceder a la
legado por el testador a los
general o a los pobres de una parroquia
son
distribución de lo
pobres en
o
pueblo determinado art. 838;
15) les corresponde aceptar las herencias
dejadas a los pobres en general o a los pobres de
una
parroquia o pueblo determinado, por quien
-
16)
cipamos
964;
no se
legatario
980;
13) les corresponde dar cuenta, a las personas
que la ley indica, cuando existen mandas de
en
de
opinión
esa
las donaciones
1) Deben velar para que
o
art.
de
los albaceas.
2)
determinado heredero
a
los nombró albaceas
Enunciación de las facultades y
disposiciones
12) deberán pagar los legados que
impuesto
se
substanciada únicamente
-
-
ca;
1966;
c.
XI) la reclamación de una deuda hecha en el
expediente sucesorio del presunto deudor, bajo la
forma de
en ciertos casos,
al pago de las deudas de la herencia
arts. 454,
978, 979, 986 y 1084 del C. Civil y 1 129 del C. de
P. Civil;
pueden
ción y disposición, sólo podrán realizar los actos
administrativos de mera custodia y conservación
sent. de
pagadas- art. 976;
11) pueden estar obhgados,
-
arts. 838
y 1058;
de
algunos, nosotros no parti
creencia, les corresponde aceptar
hechas a los pobres, cuando los
albaceas, en virtud de un testamento existente,
deben efectuar, entre esos
pobres, la distribución
de
una
asignación
sucesoria
-
arts.
1623;
17) deben proceder,
838, 1058
y
en dos casos, a la venta
de los bienes de la herencia: a) cuando no
hay
dinero suficiente para el
pago de las deudas que se
les ha encargado pagar y,b) cuando no
hay dinero
para satisfacer los legados y su pago no ha sido
impuesto a determinado sucesor art Q8^-
31
DOCTRINA
18) pueden comparecer enjuicio para defen
der la vahdez del testamento y cuando les sea
necesario para llevar a efecto las disposiciones
testamentarias que les incumben art. 985;
-
do las deducciones
obligados
de ellos al Ministerio Fiscal o al Ordinario Ecle
siástico o a las autoridades nrunicipales. Existien
do tales mandas pueden, también, tener que
comparecer, a efectos de poner en conocimiento
de los interesados la
negligencia
legatarios obligados
a
de los herederos
prestar dichos legados
-
la muerte de todo tutor
a
o
curador
gestión
45)
proveer
entre
lo que las circunstancias
de los bienes y persona del menor
tanto
exijan respecto
incapaz arts.
a
420 y 43 1 ;
los albaceas tenedores de bienes están
-
o
21)
obligados
a
rendir caución, cuando lo
herederos o legatarios
seguridad de los bienes
justo
por
-
art.
pidieren
los
temor sobre la
986;
22) cuando existen mandas cuyo pago no ha
de hacerse de inmediato y temen que por negli
gencia de los obligados a darlos se pierdan o
deterioren las
especies legadas, los albaceas, si son
pueden exigirles caución
con
tenencia de bienes,
art.
982;
23)
a
-
la muerte de
todo mandatario
son
de los albaceas que haya dejado:
hacer saber al mandante el fallecimiento y, ade
más, mientras no reciban nuevas órdenes, cuidar
obhgaciones
de los intereses de éste, y concluir los actos de
gestión empezados por el mandatario, si de la
demora
pudiere
resultar daño al mandante
2095;
24) están facultados para endosar,
muerte del
propietario
de
una
albaceas de la testamentaría
-
-
caso
art.
de
letra de cambio, los
art.
827 del C. de
Comercio;
25) terminada la ejecución de
albaceas están obligados a rendir
das de su gestión art. 996;
su
cargo, los
cuentas
justifica
-
26)
una vez
interesados las
que han sido examinadas por los
rendidas y se han efectua
cuentas
cobrar el
a
favor de ellos resultare
-
art.
art.
-
reclamar
a
se
les
remunere
991.
Enunciación de las
prohibiciones impuestas
a
los albaceas.
1) No pueden llevar
del testador que
2)
sus
albaceas deben poner el hecho en conocimiento de
los jueces del lugar, dentro de treinta días, y
o a
tienen derecho
27)
su
981;
20)
los albaceas están
997;
o
art.
pertinentes,
pagar y tienen derecho
saldo que contra
19) si existen legados de beneficencia púbhca,
piadosos o de utilidad púbUca deben comparecer
ante la justicia para, por su intermedio, dar cuenta
a
no
sean
pueden delegar
autorización del testador
3)
se
efecto las
a
contrarias
les
prohibe
-
a
la
disposiciones
ley art. 990;
-
el cargo, sin empresa
art.
971;
vender
privadamente
los
herencia, y los muebles precio
arts. 395,
sos o que tengan un valor de afección
396 y 984;
bienes raíces de la
-
4) les
está vedado realizar, sin
previa autori
judicial,
alguno en que
directa o indirectamente tenga interés cualquiera
de sus parientes legítimos, hasta el cuarto grado o
algún hijo natural suyo o alguno de sus socios
zación
acto
o
contrato
-
arts. 407
y 984;
5) les
está
prohibido comprar por sí, o por
persona, bienes muebles o inmuebles
de la herencia, o venderle o arrendarle los suyos,
interpuesta
aunque
y 984.
sea en
subasta
46) Aclaración respecto
pública
cómo
-
arts.
412,
num.
1°
se van a
estudiar las
facultades, obligaciones y prohibiciones
de los alba-
a
ceas.
De estudiar
ciones y
una a una
las facultades,
prohibiciones enunciadas
adquirirían una extensión que no
nuestros propósitos darles.
estos
obliga
apuntes
ha estado
en
Estudiaremos, únicamente, algunas de ellas,
con más frecuencia
presentan dificultades
las que
en su
aplicación y lo haremos siguiendo el plan de
Claro Solar que distingue, para mayor claridad en
la exposición, las medidas conservatorias y las de
ejecución.
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
32
(7-12),
1986
De las principales medidas conservatorias.
CAPITULO VIII: 47) Enunciación de las
principales
medidas conservatorias.
48) Estudio de las medidas coi«ervatorias
-
enuni cadas.
perseguida por el legislador no
que la de evitar que se extravíen, deterio
o destruyan los bienes de la masa hereditaria.
Las medidas a tomarse a ese fin dependen de
La finalidad
CAPITULO VIII
es otra
ren
De las principales medidas conservatorias.
las condiciones
47) Enunciación
de las
principales
medidas
conser
cada
Fundamentalmente
son
cuatro:
a) velar sobre
la
seguridad de los bienes de la herencia; b) hacer
que se guarden bajo llave y sello el dinero,
muebles y papeles del causante, mientras no haya
inventario solemne; c) cuidar de que se proceda a
la facción del inventario solemne y, d) depositar
los dineros sobrantes de la herencia.
A las tres
primeras
albaceas,
medidas están
con o
la cuarta, sólo están
tenencia de bienes.
obligados
sin tenencia de bienes:
obhgados
los albaceas
a
con
Las medidas conservatorias mencionadas
es
los artículos 974 del C. Civil y 1 132
exigidas
del C. de P. Civil.
tán
en
"Incumbe al albacea velar sobre la
seguridad
de los bienes; hacer que se guarde bajo llave y
sello el dinero, muebles y papeles, mientras no
haya inventario solemne, y cuidar de que se
proceda a este inventario, con citación de los
herederos y de los demás interesados en la suce
sión; salvo que siendo todos los herederos capaces
de administrar
mente
que no
974 C. Civil.
bienes, determinen unánime
haga inventario solemne" art.
sus
-
se
"Todo dinero
deberá ponerse
de la sucesión"
-
en
correspondiente a la
depósito a la orden
art. 1 132
herencia
del Juez
del C. de P. Civil.
48) Estudio de las medidas conservatorias
enuncia
das.
En forma muy breve, pues involucran cues
tiones que se estudian con amplitud en el aula de
Derecho Procesal, anotaremos estas medidas.
Incumbe al albacea velar sobre la
bienes de la herencia
art.
-
seguridad
de ios
974, inc. 1".
El albacea debe cuidar de la conservación de
todos los bienes
integran la herencia. Es
que
obhgación
de los
ejecutores testamentarios, y
facultad de ellos, velar sobre la
bienes y
con
se
que
presente
Observa Sánchez Román que el artículo 974
vatorias.
todos los
particulares
caso.
su
inacción
responsables
de los
o
seguridad
no
de los
desidia al respecto los hace
perjuicios
que
causaren.
tiene dos caracteres de índole diferentes, aunque
de visible concordancia entre sí: refiérese el uno a
su
fin, que consiste
en
preocuparse por la seguri
herencia; dice relación el
dad de los bienes de la
otro, a los medios
conservación.
a
emplearse
para
lograr
la
Incumbe al albacea hacer que se guarden bajo llave
y sello el dinero, muebles y papeles del causante,
mientras no haya inventario solemne
arts. 974.
-
inc. 2" y 1042 C. Civil y 1046
Civil.
a
1057 del C. de P.
Sintéticamente, anotemos: a) que son medi
das cautelares que no tienen efectos definitivos y
cuyo fundamento está en la necesidad de conser
var
intacta la
consistente
que
se
masa
en
parte del patrimonio del causante
dinero, muebles y papeles, hasta
proceda
al inventario de los bienes de la
hereditaria
-
art.
1042 C. Civil;
b) que los
albaceas están
obligados a pedir que se practiquen
estas operaciones, si es que nadie ha formulado
petición al respecto arts. 974 y 1042 del C. Civil
y 1047 del C. de P. Civil. Es una obligación
subsidiaria, en cuanto al pedido. Si otros se
anticiparan a pedirla, no tiene el albacea por qué
reiterarla; c) que están obligados a vigilar la
ejecución de dichas operaciones cuando alguna de
-
las personas de que hablan los artículos 1042 del
C. Civil y 1046, 1047 y 1048 del C. de P. Civil, las
han pedido; d) que la ley no ha fijado plazo a los
albaceas para hacer que se guarden bajo llave y
sello dichos bienes y la medida puede soHcitarse
desde el momento de la apertura legal de la
sucesión hasta el momento de la aprobación del
inventario. Mas, está en su interés actuar con
prontitud, pues la neghgencia lo hará responsable
de los perjuicios que se causen a la masa
la
por
tardanza
ejecutar tales medidas art. 988 del
C. Civil; e) que la obhgación de guardar
bajo llave
y sello sólo procede si el causante ha dejado
dinero, muebles o papeles arts. 974 del C. Civil y
1046 del C. de P. Civil; f) que no se
comprenden
en la
guarda y colocación de sellos, los muebles
en
-
-
domésticos de
una
uso
Usta de ellos
cotidiano, pero deberá formarse
-
arts. 1042 del C.
Civil y 1046
33
DOCTRINA
del C. de P. Civil; g) que TS"eoterew*ím'de sellos
debe pedirse: antes de practicado el inventario;
durante el inventario, respecto
a
los bienes aún
no
inventariados y hasta después de concluido el
inventario, si es que se lo impugnó art. 1053 del
C. de P. Civil; h) que las llaves de la cerradura
-
sobre la cual
los
hayan puesto
se
sellos,
se
art. 1049 del
custodiarán en la oficina actuaría
C. de P. Civil; i) que la diligencia se practicará por
el Juez, por el alguacil u otro funcionario judicial
en comisión, y la autorizará el actuario o dos
testigos en su defecto, firmándola la parte intere
-
sada que
haya
intervenido
art. 1050
-
la
del C. de P.
del C. de P. Civil
en cuanto sean
aplicables y
firmada por contador, abogado o escribano, la que
dejará de ser admisible cuando alguno de los
-
-
herederos exprese su desconformidad respecto a
esta forma de hacer ostensible el caudal sucesorio
-
arts. 15
los que
asistir a
ley 3.648 y 1 de la ley 5.566; e) que entre
pueden pedir el inventario solemne y
su
ejecución se cuentan los albaceas, con o
sin tenencia de bienes
arts. 974
-
del C. Civil y
otros no lo
1047, 1058 y 1070 del C. de P. Civil. Si
han
pedido
ellos deben solicitarlo y vigilar su
con derecho para reclamarlo,
realización; si otros,
lo han
pedido, ellos deben limitarse a que se haga
efectivo el pedido y a velar por su exactitud; f) que
todo albacea al sohcitar la facción de inventario
expresará el día,
diligencia
mes y año, el nombre de quien la haya sohcitado,
o la mención de procederse de oficio; el motivo de
debe
ella, el nombre de la parte que interviene y la
indicación del lugar y de los muebles y efectos
los hechos que lo hacen presumir y, II) su interés,
el que será evidenciado con la exhibición del
puestos bajo sello art
k) que es prohibido,
testamento
Civil; j) que
en
se
1051 del C. de P. Civil y,
aún a los funcionarios
-
públicos,
introducirse
sellos mientras
en
el
cerrado
lugar
bajo
de
removidos; salvo que así lo
requiera la parte interesada por causa urgente o
previo
en
no sean
decreto motivado del
forma la
extendiéndose
juez,
constancia
respectiva
art. 1052 del
-
C. de P. Civil.
el fallecimiento del testador
justificar: I)
1061
en
del C.
que
de P.
inventario ha de
se
lo
albacea
designa
-
o
art.
Civü; g) que la facción de
practicarse
citación de los
con
herederos y demás interesados en la herencia
arts. 974 del C. Civü y 1062 y 1070 del C. de P.
-
Civil; h) que el inventario debe
elementos
contener
los
por el artículo 1073 del C. de
P. Civil; i) que concluido que fuere debe ser
aprobado judicialmente arts. 1079 a 1084 del C.
de P. Civil; j) que no puede el testador dispensar
exigidos
-
Incumbe al albacea cuidar de que se proceda al
inventario solemne, con citación de los herederos y
de los demás interesados
la sucesión; salvo que
siendo todos los herederos capaces de administrar
sus
en
bienes determinen unánimemente que no se haga
arts. 974 C. Civil y 1058 a
inventario solemne
-
Consideramos suficiente limitarnos
entre
sus
los de
a
anotar:
principal
la
causante
ha
fines secundarios
se
a) que el inventario tiene por objeto
individualización de los bienes que un
permitir
a
los herederos
solicitar el beneficio de inventario y aceptar la
herencia bajo ese beneficio. El primer beneficio
permite
al
heredero
albacea
enterarse
de la
situación
económica de la herencia, antes de decidir si la
acepta o la repudia; el segundo, limita su respon
sabilidad por las deudas del causante, hasta donde
alcancen los bienes de la herencia
arts. 1078 a
1099 del C. Civil y 1065 y 1066 del C. de P. Civil;
-
c) que existen
tres
el inventario
extrajudicial
clases de inventarios sucesorios;
o privado; la relación
jurada y estimativa de bienes y deudas que es
una
sub-especie del inventario privado
y el
inventario judicial o solemne art. 1059 del C. de
P. Civil y art. 15 de la ley 2.246 modificado
por el
art. 15 de la ley 3.648; d) que la ley en el artículo
-
-
-
974 del C. Civil reclama el inventario solemne,
pero éste puede ser sustituido por una relación
jurada y estimativa de bienes y deudas, presenta
da con los detaUes requeridos en el artículo 1073
de
no
hacer
inventario:
puede dispensarlo
de
I) porque el
sus
obligaciones
987 del C. Civil y, II) porque el albacea está
obhgado a rendir cuentas justificadas de su admi
-
art.
nistración
tiene,
1085 del C. de P. Civil.
dejado; b) que
pueden señalar
al
testador
-
art.
996 del C. Civil
general,
en
que
servir
y el inventario
de base a esas
-
cuentas; k) que la única excepción a la obligación
de tener que proceder al inventario solemne o
relación jurada y estimativa de bienes y deudas de
herencia, la constituye el hecho de "que siendo
la
todos los herederos capaces de administrar sus
bienes, determinen unánimemente que no se haga
inventario solemne"
art. 974 del C. Civil y, 1)
que nuestra jurisprudencia, tiene resuelto: I) que
los inventarios y las relaciones juradas y estimati
-
de bienes y deudas que se practican en el
trámite sucesorio, no tienen por objeto el crear
reconocimiento de obhgaciones en favor de los
vas
acreedores
de la herencia, sino el de fijar la
de los herederos y cónyuge supérstite
trente al fisco,
por los impuestos que gravan la
herencia, y establecer las bases entre los sucesores
posición
para la liquidación y distribución del haber suce
sorio
sent. de A. Lando, en L. J. U., t. 2,c. 495;
-
II) que
la facción de inventario
obhgaciones imprescindibles
es
una
de las
del albacea y tiene
los legatarios, hasta
por fines constatar, frente a
qué punto las fuerzas de la herencia
ejecución
de los
limitar las
legados
obligaciones
permiten la
y el de determinar y
de los herederos. No
existiendo acuerdo entre el albacea los herederos
y
34
REVISTA DE LA A.E.U. -T. 72
el
1986
(7-12),
primero cumple presentando una relación jura
da y estimativa de bienes
y deudas a fin de que los
decidan
si
debe
o no dársele carácter de
segundos
art. 986.
curador de la herencia yacente
El curador de herencia yacente debe poner en
depósito, a la orden del juez de la sucesión, los
inventario solemne sents. de Díaz Mintegui y del
Tribunal de A. de Tercer Turno, en L. J. U., t. 5, c.
1 162 y t. 7, c. 1546, respectivamente.
dineros
-
-
correspondientes
sucesión
Los albaceas
a
depositar
con
tenencia de bienes están
-
art. 1
la
a
132 del C. de P.
Civil
debe,
en
principio,
con
las
tenencia de bienes
mismas
obligaciones
ción
tienen,
el
que
CAPITULO IX: 49) Enunciación de las
-
132
la
cosa
a
la herencia
culposa
al
o
sent. de
-
los intereses
legatario,
perjuicio
causado por
Bouza,
su
L. J. U., t.
en
ejecu
16,
c.
2531.
De las principales medidas de
las deudas hereditarias.
art. 1
-
de
frutos
de
provenientes
o
constitutivos del
Los albaceas
la herencia
legada, debe colocarlos en la Oficina de Crédito
Público, a la orden del juez de la sucesión; y que si
así no lo hiciere incurre en falta de düigencia y
obhgados
los dineros sobrantes de la herencia
orden del juez de la sucesión
a
del C. de P. Civil.
Nuestra jurisprudencia tiene resuelto: que
cuando el albacea tiene dineros sobrantes de la
ejecución.
principales
medidas de
51) Diligencias previas al pago de las
-
Disposiciones legales que se refieren al pago de
50)
52) De la
ejecución.
deudas.
-
intervención de los albaceas
en
el pago de las
53) Disposiciones legales que se refieren al pago de los legados. 54) De la intervención de los albaceas en el
55) Intervención de los albaceas cuando se trata de mandas para objetos de beneficencia pública, piadosas y de
pago de los legados.
utilidad pública.
56) De la obligación y facultad de los albaceas a rendir y exigir caución, cuando se teme sobre la seguridad de los
bienes de la herencia o de las cosas legadas.
57) Disposiciones legales que se refieren a la venta de los bienes hereditarios por el
deudas hereditarias.
-
-
—
—
-
albacea.
-
tenencia.
58)
—
En
cuanto a
la
venta
de los bienes hereditarios
59) Intervención de los albaceas
en
la
venta
no
hay
diferencias
entre
de los bienes hereditarios.
los albaceas
—
con
tenencia de bienes y los sin
60) Procedimiento que debe segurise para
venta de los bienes,
62)
61) De la doctrina y jurisprudencia nacional en cuanto a la venta de ios bienes.
Disposiciones legales que tratan de la comparecencia del albacea en juicio. 63) Discrepancias en la doctrina nacional en cuanto a la
los
albaceas
actuar en el juicio sucesorio del testador.
La
de
facultades
de
(Í4)
representación judicial
amplitud
que disponen
para
de la herencia corresponde a los herederos o al curador de la herencia yacente.
65) Casos especiales en que el albacea puede
66) Situaciones en que puede serle necesario al albacea comparecer ante la justicia para
comparecer en juicio en calidad de tal.
llevar a efecto las disposiciones testamentarias que le incumben.
67) De la intervención que el albacea debe darles, caso de que
68) De nuestra jurisprudencia en cuanto a la comparecencia del
comparezca en juicio, a los herederos o al curador de la herencia.
albacea en juicio.
verificar la
-
-
—
—
—
—
—
-
CAPITULO IX
Pago
De las principales medidas de
de las deudas hereditarias.
50) Disposiciones legales que
ejecución.
se
refieren
al pago de
las deudas hereditarias.
49) Enunciación de las principales medidas de
ejecución.
Fundamentalmente son cuatro: a) pago de las
deudas hereditarias; b) pago de los legados; c)
venta de bienes hereditarios y, d) comparecencia
Hemos visto que
en
conservatorias estudiadas
en
cuanto
a
la
cuanto
no
a
las medidas
había diferencias
obhgación
de
depositar
-
los
los
sobrantes
albaceas con tenencia de bienes y los sin tenencia.
No ocurre lo mismo, en general, en cuanto a
de ejecución y es por ello que
medidas
las
al estudiarías, según se
distinguir,
corresponde
tenencia de bienes.
o
sin
con
trate de albaceas
dineros
"Artículo
encomendado
976.
o
no
obligación, fundamental
Código Civil que a conti
Sea
que
de
la
herencia
-
entre
partición
el
testador
haya
al albacea el
pago de
deudas, será éste obligado
enjuicio.
salvo
Tratan de dicha
mente, los artículos del
nuación se transcriben:
de los bienes
se
a
señale
sus
que en la
lote suficiente
exigir
un
para cubrir las deudas conocidas. (Artículos 1131
y 1138)"
"Artículo 977. La omisión de las
düigencias
prevenidas en los dos artículos anteriores, hará
responsable al albacea de todo perjuicio que ella
irrogue a los acreedores"
"Las mismas obligaciones y
responsabüidades
recaerán
sobre
los
herederos
presentes
y
35
DOCTRINA
de los
capaces, o sobre los representantes legítimos
1
que no tuvieren capacidad legal. (Artículo 169)".
"Artículo 978. El albacea encargado de pagar
deudas hereditarias, lo hará, precisamente, con
intervención de los herederos presentes
curador de la herencia yacente en su caso".
"Artículo 979.
Aunque
el testador
o
haya
del
en
al albacea el pago de sus deudas, los
acreedores tendrán siempre expedita su acción
cargado
contra los herederos, si el albacea estuviere
de
mora
en
del Tribunal de A. de
sent.
aphcable cuando hubieren los herederos procedi
do a la partición sin dar noticia de la apertura de
la sucesión, amenazando con la sohdaridad a los
herederos en el caso de insolvencia de los que
hubieren recibido
parte,
su
con
el fin de hacer
directa para todos la conveniencia del cumpli
miento de las disposiciones legales, en salvaguar
de Frías,
sent.
proceder al pago de las deudas hay
oportunidad, por los albaceas
cumphr,
Antes de
en
a
-
Rev. Forense, año 1, p. 42.
Noticia de la
apertura de la sucesión.
en su
que
(con
sin tenencia de
o
bienes) y herederos, dos
dar noticia de la apertura de la
dihgencias: a)
sucesión y, b) hacer formar la
hijuela de deudas.
ley dispone art. 977 que de la omisión
dichas diligencias responden a los acreedores
La
-
los albaceas y
-
los herederos. Anotemos:
I) la
responsabilidad halla su fundamento en los si
guientes hechos: a) por no habérseles dado noticia
de la apertura de la sucesión, es probable que los
acreedores no hayan concurrido en tiempo a
solicitar que sus créditos fueren inventariados y, b)
al no haberse formado la hijuela de deudas puede
ser que los herederos fracasen al intentar'hacer
efectivos
sus
créditos, lo que ocurrirá toda
los herederos
adjudiquen
y
dispongan
carezcan
de
vez
que
de los bienes que se les
propios
con
que respon
der; II) que la ley responsabiliza pXr las omisiones
a los herederos,
distinguiendo según sean o no
capaces -art. 977, inc. 2'- y si bien la obligación
de pagar las deudas hereditarias se divide ipso jure
entre todos los herederos y la insolvencia de
alguno de
ocurre
ellos
cuando
grava a los otros, esto último no
han padecido aquellas omisiones
no
se
1168 y 1169. De modo, que al acreedor
perjudicado, total o parcialmente, por dichas
omisiones, si no puede cobrar de un coheredero lo
-
en
dia de los derechos de terceras personas ajenas
los arreglos üevados a cabo entre los herederos
pagarles"
51) DiUgencias previas alpaga de las deudas.
de
Segundo Turno,
Rev. de Der., Jur y Adm., t. 2, p. 215; c) la sanción
del artículo 977 y su concordante el 1169 es
Dispone el Código Civü: "Todo albacea será
obhgado a dar noticia de la apertura de la
sucesión por avisos publicados en el periódico del
Departamento, si lo hubiere, o no habiéndolo, en
carteles que se fijarán en los parajes más públicos
del pueblo cabecera; y cuidará de que se cite a los
acreedores por edictos que se publicarán de la
misma manera. (Artículo 1045 del Código de
Procedimiento Civil)" art. 975.
Manda el Código de Procedimiento Civil:
"Los albaceas, y a falta de éstos, los herederos
-
presentes y capaces, y los representantes legítimos
de los que
obhgados
coherederos; III) que
muestra dividida
de la
nuestra
jurisprudencia
se
respecto al alcance y finalidades
responsabihdad
que emerge del
incumpli
miento de las diligencias prevenidas en el artículo
977: a) la omisión de dichas dihgencias no puede
no
tuviesen
capacidad legal,
la
dar noticia de
sucesión por avisos publicados
Departamento si lo hubiere, y
en
no
el
están
de
la
periódico
del
apertura
habiéndolo,
en
carteles que se fijarán en los parajes más públicos
del pueblo cabecera, y cuidarán de que se citen a
los acreedores por edictos que se publicarán de la
misma
manera.
el
Para
cumplimiento
de este
deber, solicitarán de alguno de los Jueces compe
tentes, según los artículos 42 y 43 que ordene la
art. 1045.
citación en la forma indicada"
-
Creemos suficiente anotar:
arts.
que a éste le ha cabido en la cuenta, los demás
coherederos deben satisfacerle lo que no pudo
hacer efectivo en el insolvente; pero, ni aún en
este caso hay
responsabilidad solidaria entre los
a
a) que los artícu
los 975 del C. Civü y 1045 del C. de P. Civil tratan
de la apertura judicial y no de la legal; b) que la
competencia para conocer del proceso sucesorio se
distribuye, en razón de dos criterios: el territorial y
arts. 36 del C. Civil y 56, 83 inc.
1°, 86 inc. 3°, 94 y 97 del Código de Organización
de los Tribunales; c) que se admite, en general,
el cuantitativo
que
-
pueden pedir
ceas, los herederos
terio
la
apertura judicial: los albarepresentantes, el Minis
o sus
Fiscal, los Jueces de oficio y los acreedores y
deudores de la herencia
-
arts. 975
y 1068 del C.
los acreedores hereditarios y, por
perjudicar
tanto, si la sucesión omisa vendió bienes de la
Civü;
tercero, éste debe sufrir la acción de los
acreedores sent. de Regules, en Rev. de Der., Jur
habiendo albaceas, con o sin tenencia de bienes, es
a ellos a
quienes corresponde, en primer término,
y Adm., t. 2, p. 213; b) sólo son
albaceas y los herederos, pero
arts.
solicitar la apertura judicial de la sucesión
975 C. Civü y 1045 del C. de P. Civü; e) que para
a
masa a un
-
adquirentes
responsables
los
no los terceros
de buena fe de bienes sucesorios
-
la
ley
1045, 1 124 y 1 125 del C. de P. Civü y 12 de
2.246 del 30 de agosto de 1893; d) que
-
que
pueda procederse
a
la
apertura judicial de
36
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
una
sucesión
muerte
de
derivada de
nombrado contador, comprenderá a éste la dispo
sición del artículo 976. Por último, el inciso 2' del
necesario que se acredite: la
persona o la presunción de muerte
ausencia y el interés de aquél que
es
una
su
artículo 1138, tratando de la partición judicial,
dispone: que ante el contador o contadores se
solicita la apertura; f)
que decretada la apertura
los edictos han de publicarse en dos diarios o
periódicos,
siendo
procederá
-
señalado, si
es
disposición
consta
no
que
vocación hereditaria
-
arts.
parientes
con
307 y 1 125 del C. de P.
Civil; h) que por circular del 9 de agosto de 1940
la
Suprema Corte de Justicia fijó el texto de
avisos judiciales comunicando las aperturas de
sucesiones; i) que de conformidad
con
los
las
la acordada
núm. 3.149 del 23 de junio de 1952 los jueces,
en
el
mismo auto que decretan la apertura judicial de
una sucesión,
requerirán certificado al "Registro
de Testamentos"
donde conste si existe
o
no
nombre del causante; j) que en
dónde debe ser radicado el juicio suceso
inscripción
cuanto a
rio cuando
a
hay acuerdo entre los herederos y el
hay uniformidad en la doctrina y la
jurisprudencia: I) el albacea no puede, contra la
opinión de los herederos, radicar donde quiera la
testamentaria, opinan Luis Mellan Lafinur y Pa
albacea,
no
no
blo de Maria
en
las
pretensiones del albacea
sucesión se radique en el
el sentido de que la
al cual él acude, si
juzgado
siga
solicitan
radicada
en
es
que los herederos
el que
ellos, tiempo
v.
f de R.
provocaron su apertura
Sayagués Laso y sents. de Regules y Aladio, en
Coi Abadie-Santos, t. 13, c. 3044; III) el juicio
sucesorio de persona fallecida y domiciliada en un
antes,
-
departamento de campaña (con excepción de
Salto y Paysandú) debe radicarse en el Juzgado
Letrado de ese departamento, si en él promueve la
apertura judicial el albacea, aún cuando meses
antes los herederos hayan iniciado dicha apertura
ante alguno de los Juzgados Letrados de lo Civil
vs. fs. de M. Izcúa Barbat y V. M.
de la capital
-
Martínez y sents. de Abadie Santos y Aha Corte
de Justicia, en Col Abadie-Santos, t. 13, c. 3044.
los que pueden llegar a perjudicar a los
acreedores- arts. 1149, 1151, 1168 y 1169; c) que
la hijuela de deudas es obhgatoria exigirla cuando
partición
existen deudas conocidas y aun no pagadas. Las
deudas que obligan a la formación de dicha
hijuela son únicamente aquéllas, enseña Vélez y lo
tiene admitido la Corte
La
señale
ley obliga
en
la
a
que los albaceas
no
deudas
hay
partición
exijan
se
la
pagadas
contestadas
hijuela
en
de deudas
con
obligación
simulación
de
las
legítimos
partición
haga
tuvieren
-
innecesaria
es
presen
art. 976.
-
nuestra Alta Corte de
que
de
se
existencia,
no
probar
deudas
corresponde
la falsedad
al
o
reconocidas
-
los albaceas, tanto a los con tenencia de bienes
los sin tenencia, pues el artículo 976 no
hace distingos; e) que los albaceas están obligados
como a
la formación del lote pagador les
haya o
encomendado el testador el pago de sus deudas
art. 976; f) que la misma
obhgación de formar la
hijuela de deudas, haya o no albaceas, pesa sobre
los herederos presentes y capaces o sus
represen
tantes legítimos y sobre los contadores
partidores
arts. 977, 1131 y 1138. Por
debe
a
exigir
no
-
-
presentes
personalmente
sea
o
concurren a
la
partición,
por intermedio de
un
representante; por no presentes a aquellos que por
no saberse de su existencia o de su derecho a ser
tenidos como herederos, no han sido tomados en
por los que
de los que
capacidad legal
la
art. 977. Conforme al artículo 1131, aunque
se
extrajudiciahnente, si se ha
no
si las que
a su real
por el
causante en su testamento
sent. en Col AbadieSantos, t. 3, c. 1055; d) que la obligación de
formar el lote o hijuela de deudas corresponde a
los acreedores
presentes
o
todo, que
albacea la
cuenta
-
Colombia,
cuanto
Justicia tiene decidido:
lote suficiente para pagar las deudas conocidas
art. 976. La misma obligación pesa sobre los
herederos
y capaces y los representantes
un
de
conocidas, si las hubo pero ya
fueron totalmente
ya
de los bienes del causante
Suprema
que tienen una existencia incontrovertible, unáni
memente reconocidas y plenamente probadas. Si
entenderse todos los que
Hijuela de deudas.
apuntes reputamos sufi
asegurar el pago de las deudas dejadas por el
causante; b) que mientras los herederos permane
cen en estado de indivisión no
hay por qué sepa
rar un lote pagador,
ya que son los efectos de la
Recordemos,
a
las
A los fines de estos
ha de hacerse
lugar
de los lotes, inclusive
ciente el que se deje anotado: a) que la hijuela
pagadora tiene por finalidades las de facilitar y
tan son
en
Rev. de
uso
Der., Jur. y Adm., t. 6, p.
187 y Col Abadie-Santos, t. 2, nota al c. 529; II) no
-
composición
hijuela de deudas, de
antiguas prácticas españolas y
francesas, es entre nosotros, al igual que en ChUe y
Colombia, obligatoria.
la existencia de
testamentaria ni la de
la
La formación de la
simple
túan durante el
primer tercio del emplazamiento;
repetírselas a la mitad del término
a
el de las deudas que tuviere la herencia.
el "Diario Oficial" y el otro
a elección del interesado
ley núm. 5.418 del 5 de
mayo de 1916; g) que las publicaciones se efec
uno
pero deberá
(7-12), 1986
omisión
en
responsabihdad
partidor
los
otros
practicaron la partición; g) la
hijuela de deudas apareja
si es que se
perjudicó por ello a
formar la
-
para el albacea, los herederos y el
y la insolvencia de un heredero grava a
arts. 977, 1 131, 1 138
y 1169. "Según la
-
-
37
DOCTRINA
ley
las mismas obhgaciones
al albacea recaerán sobre los herede
o sus
legales, sin
inc. 2' del art. 977
-
que
impone
ros
presentes
-
representantes
obligados subsidiariamente:
mismas obligaciones; éstas recaen
empresar que estén
les
las
impone
sobre ellos exactamente como recaen sobre el
albacea; de otro modo no serian las mismas. Mas
esto
significa
no
haya
que
herederos solidaridad. No
sino cada
uno
de
(Claro Solar); h)
entre
el albacea y los
responden
solidum,
in
omisiones
o actos
propios"
jurisprudencia tiene
formación de la hijuela de
sus
que nuestra
admitido: I) que la
deudas es obligatoria, pero sólo
circunstan
en tres
cias: cuando existe albacea; cuando
formula
se
y en la partición extrajudicial si
que se ha nombrado contador arts. 976, 1131
y 1138 y, II) que la exigencia de formar hijuela de
deudas se crea en consideración a la intervención
partición judicial
es
Los albaceas
a
más que
particionario,
los herederos
en
garantía
en
el acto
de los acreedo
hereditarios, puesto que los derechos de éstos
res
están
reglamentados
otra sección
en
1136, 1172, 1173 y 1168
arts.
v.
-
especial
R. Blengio
f de
Mintegui, en L. J. U., t. 1 1 c.
1861; i) que en opinión de los autores nacionales
no puede admitirse la
interpretación jurispruden
cial que se deja expuesta, pues a ella se oponen los
,
antecedentes y finalidad de nuestro sistema y
Vaz
especialmente el texto del artículo 977
-
Ferreira, Eduardo, Pago de las deudas hereditarias
y de los
legados, núm. 52 y, j)
jurisprudencia tienen admitido:
señalar
un
tos que
prescriben
que la doctrina y
que la omisión de
lote suficiente para cubrir las deudas
conocidas y la falta de observancia de los requisi
de P.
los artículos 1 107 y 1 108 del C.
Civil, vician de nulidad la
cuenta
particiona
ria op. del Dr. Ángel Solía y sent. de Martínez
Rev. de Der, Jur y Adm., t. 10, p. 25.
-
De la intervención de los albaceas
en
en
Que están obligados lo evidencian, sostienen
algunos,
los artículos 454 del C. Civil y 1 129 del C.
en cuanto
disponen que los curadores
de P. Civil
y por tanto los albaceas tenedores de
deben realizar los actos necesarios para el
pago de las deudas de la herencia.
de bienes
bienes
-
-
Que puede exigírseles su cumphmiento, sur
dice: a) de los artículos 456 del C. Civü y
ge,
se
1131
del C.
Civil, que autorizan
de P.
las deudas hereditarias.
Corresponde distinguir según
albaceas sin tenencia de bienes
o con
se
trate
de
tenencia.
A Ibaceas sin tenencia de bienes.
Debe
distinguirse,
a
su
vez:
a) cuando el
les ha confiado el encargo de pagar sus
deudas y, b) cuando les ha confiado dicha misión.
testador
no
A Ibaceas sin el encargo de pagar las deudas.
No están facultados
rias y
su
misión
partición se
se
señale la
a
pagar las deudas heredita
reduce a exigir que en la
hijuela
de deudas.
con el
encargo de pagar las deudas.
los albaceas están obligados: a exigir
A Ibaceas
En este
caso
personas que tengan
que se forme la hijuela pagadora y a efectuar el
pago de las deudas hereditarias, siempre que los
herederos presentes o el curador de la herencia
yacente les adelanten el dinero necesario.
a
las
créditos contra la herencia
reclamarlos del curador de bienes,
quien
a
cuidará
plenamente justificados y, b) del artículo
1084 del C. Civil, por cuanto dice que mientras
corren los plazos del inventario y el de deliberar
sean
no
puede
el heredero
ser
obligado
al pago de las
deudas hereditarias, /lero/JCí/rá serio el albacea.
Pero si bien los artículos 454, 456, 986 y 1084
del C. Civü y 1129 y 1131 del C. de P. Civü
pensar que los albaceas tenedores de
obligados al pago de las deudas
hereditarias y que de ellos pueden exigirlas los
permiten
bienes están
acreedores, pues
en ese caso
mismas facultades y
herencia yacente, no
enseña Claro
están investidos de las
obligaciones
es
menos
del curador de
cierto, que
como
Solar, los artículos 975 y siguientes,
obligan a efectuar distinciones. Corresponde dis
tinguir, en efecto, estas dos situaciones: I) cuando
ningún heredero ha aceptado aún la herencia y ésta
ha sido declarada yacente, el albacea tenedor de
bienes está facultado para pagar las deudas here
ditarias por sí solo y puede reclamársele el pago
no
de
el pago de
en
las deudas hereditarias y los acreedores heredita
rios pueden exigirles su cumplimiento.
-
Salvo y sent. de Díaz
tenencia de bienes están
ciertos casos, al pago de
con
si bien sólo
obhgados,
tenencia de bienes.
con
-
de personas extrañas
52)
A Ibaceas
ellas; II)
aceptado
ia
cambio,
en
herencia
o
si
hay
ésta
herederos que han
ha sido
declarada
yacente (porque el albacea sólo le ha dado la
tenencia de
una
parte
de los bienes de la heren
tiene libertad para proceder al
hereditarias y debe someterse
las
deudas
de
pago
a las
reglas especiales de los artículos 975 y
cia), el
albacea
no
siguientes, aplicables, no obstante su tenencia,
arreglo al inciso último del artículo 986.
con
Que el pago de las deudas hereditarias no
entra, habiendo herederos aceptantes o curador de
la herencia yacente, entre las atribuciones del
albacea, se pone de manifiesto observando: a) que
976, que no distingue entre albaceas
sin tenencia de bienes, obliga a los ejecuto
el artículo
con o
res
testamentarios
formule la
hijuela
haya
testador les
a
de
exigir
que
en
la
partición
se
deudas, y ello aún cuando el
encomendado el pago de sus
hijuela de deudas es
deudas. Si deben reclamar la
porque no están facultados a pagarlas y, b) que la
conclusión que antecede aparece reforzada con lo
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
38
que
dispone
se
en
los artículos 978 y 979, que
encargados de pagar las
tratan de los albaceas
deudas hereditarias.
Dice el artículo 978 que "el albacea encarga
do de pagar deudas hereditarias, lo hará, precisa
mente, con intervención de los herederos presentes
o del curador de la herencia
yacente en su caso"
Con referencia
I) que
anotar:
disposición corresponde
puede efectuar el
esta
a
no
todo albacea
En este
1986
(7-12),
el albacea satisfará las deudas sin
caso
nadie, pues no cabe aplicar, en ningún
sentido, el artículo 978, ya que evidentemente no
consultar
a
conduce lo
dispuesto
obliga a los
ción que
hereditarias cuando
tantes
IX)
Es la solución
esta situación.
contempla
el artículo
en
a
que
1084, disposi
a pagar las deudas
habiendo herederos acep
albaceas
no
tampoco hay curador de herencia yacente;
por último, que nuestra jurispru
anotemos
pago de las deudas hereditarias; II) que para que
el albacea pueda satisfacerlas es necesario que se
le haya encargado pagarlas; III) que el testador
dencia tiene resuelto: que los albaceas no pueden
pagar por sí mismos las deudas hereditarias y que
aún los
encargados
encargar al albacea el pago de las deudas,
dándole o no la tenencia de los bienes de la
vención
a
herencia; IV) que el albacea encargado del pago
de las deudas, tenga o no tenencia de bienes,
necesita la intervención de los herederos presentes
que dicho pago se efectúe, prevale
ciendo, en definitiva, lo que al respecto decidan
sent. de Bouza, en L.
los herederos o el curador
puede
la de los
o
y capaces
los que no tuvieren
de la herencia
representantes legítimos
capacidad legal
de
del curador
o
yacente; V) que debe el albacea
enterarlos del pago que se propone efectuar y los
notificados podrán asentir u oponerse; VI) que si
se
oponen el albacea debe suspender el pago y
esperar las resultancias del juicio que se trabe
entre el acreedor y los herederos o el curador de la
herencia yacente; VII) que los acreedores del
causante
obhgación de esperar que los
satisfagan sus créditos conforme al
les hizo el testador. Eüos pueden
tienen
no
albaceas les
encargo que
su acción contra los herederos conforme a
los artículos 1 168 y siguientes, sin perjuicio, desde
luego, de lo que se dispone en los artículos 1084 y
sin mayor esfuerzo pueden distin
1179; VIII)
dirigir
tres
guirse
que
situaciones:
presentes; b) que
no
a) que haya herederos
los
haya
exista curador de la herencia
herederos presentes ni
haya
yacente
herencia.
la
La
pero
en
cambio
yacente y, c) que no
haya sido declarada
primera
situación
la
tendremos cuando la herencia ha sido aceptada y
existen herederos en la repúbhca (damos al térmi
no ausente el sentido que le dan los artículos 1204
sin olvidar que otros
y 1205 del C. Civü; pero
consideran ausentes a los que no están presentes
arts. 1071 C. Civü
en el lugar del juicio sucesorio
-
en su
en
J. U., t. 15,
c.
frase
es
el
significado,
dice Claro Solar, de la
termina el artículo 978.
caso, con que
süuación la tendremos cuando a pesar
haber herederos presentes la herencia no ha
en su
La tercera
de
no
albacea se le ha
sido declarada yacente, porque al
bienes.
conferido la tenencia de la totalidad de los
2497.
Dispone el artículo 979 que "aunque el
haya encargado al albacea el pago de sus
deudas, los acreedores tendrán siempre expedita
su
acción
estuviere
los
contra
de
mora
en
herederos, si el albacea
pagarles".
Consideramos
I)que entendemos que los acree
a
dores del causante
semejanza de lo que ocurre
1 172
en el caso contemplado en el artículo
accionar, a su elección, contra el albacea
suficiente anotar:
-
-
pueden
encargado
pagar las deudas o contra los
776, 1039 y 1168 y siguientes.
Nos fundamos: a) en que la disposición del
testador encargando al albacea el pago de sus
deudas, no puede colocar a los acreedores en peor
situación que la que se les crea cuando el causante
de
herederos
arts.
-
divide entre los herederos las deudas hereditarias
de diferente modo que el que prescribe la ley art.
-
1172; b) que de entender las
los acreedores
no
tendrian
acción contra los herederos
cosas
de otro modo
siempre expedita
-
su
979; c) que
art.
privar a los acreedores de la opción equivaldría a
dejar en manos del testador un medio hábü para
frustrar la acción de
como
enseña Claro
ha sido utilizado
sus
acreedores y,
Solar, el término
en
el artículo 979
sino
jurídico técnico,
en
el
d)
en
que,
en mora no
en su
sentido
de
simple
sentido
los pagos que el albacea debe
efectuar. Las acciones de los acreedores contra los
herederos
Tal
o no
testador
podrán oponerse. La segunda
situación se nos presentará cuando la herencia ha
sido declarada yacente, porque ningún heredero la
tenencia de todos
aceptó y el albacea no tenía la
arts. 1072 del C. Civil
los bienes que la integran
C. de P. Civü. En este caso el albacea
y 1126 del
al curador, quien podrá oponer
informar
deberá
se.
deben dar inter
al curador de la herencia
-
demora
-
pagarlas
o
caso, para que éstos manifiesten si están
conformes
del C. de P. Civil). En este caso
y 307 y 1071
únicamente a los herederos presentes notificará el
albacea y éstos
de
los herederos
o
retardo
el
o
en
curador
no
pueden
tener
otra
afirma por su parte
interrupción
Vélez, que la que indica el artículo 1179; II) que
hay algunos autores que sostienen, por el contra
en su
ejecución,
rio, que cuando los albaceas han sido encargados
por el testador del pago de las deudas hereditarias,
los acreedores
hasta tanto los
caído
en
mora
acreedores
no
pueden ir contra los herederos
ejecutores testamentarios no hayan
conforme al artículo 1136. "Los
podrían accionar contra los herede
ros, hasta tanto el ejecutor testamentario no caiga
en mora,
siempre, se sobreentiende, que se le haya
no
encomendado el pago de las deudas" (Pereda). "Si
39
DOCTRINA
el albacea no pagara las deudas, encargado de
hacerlo, los acreedores pueden ii contra los here
deros cuando el
estuviere
primero
en
mora"
54)
De la intervención de los albaceas
los
legados.
-
En cuanto
Barbot. De las sucesiones, t., II, núm. 326.
a
Pago
de los
legados.
se
refieren
al pago de
Tratan
de
dicha
obligación, fundamental
Código Civil que a conti
"Articulo 980. El albacea
o
pagará los legados
hayan impuesto a determinado heredero
legatario, para lo cual exigirá a los herederos, o
no se
al curador de la herencia yacente en su caso, el
dinero que sea menester, y las especies muebles o
raíces en que consistan los legados, si el testador
no le hubiere
dejado la tenencia del dinero o de
las
especies"
"Los
herederos, sin embargo, podrán hacer el
pago de los dichos legados por sí mismos y
satisfacer al albacea con las respectivas cartas de
pago; a menos que el legado consista en una obra
o hecho encomendado
particularmente al albacea,
y sometido
a su
juicio"
"Artículo 981. Si hubiere
de beneficencia
pública,
legados para objetos
el albacea dará conoci
miento de ellos, con inserción de las respectivas
cláusulas, al Fiscal de Hacienda; a quien igual
denunciará la neghgencia de los herederos
legatarios obligados a prestar esos legados"
"El Ministerio Fiscal perseguirá judicialmen
mente
o
te
a
los omisos"
"De las
mandas
piadosas
misas, fiestas eclesiásticas y
albacea dará
quien
cuenta
sufragios,
semejantes, el
como
otras
al Ordinario Eclesiástico,
por medio de
su Fiscal, podrá implorar ante
civü, las providencias judiciales nece
sarias, para que los obhgados a prestar esas
mandas, las cumplan".
la autoridad
"El
Ordinario
Eclesiástico
proceder espontáneamente
cha contra el albacea, los
omisos".
"El
mismo
podrá también
dihgencia antedi
herederos o legatarios
derecho
a
la
tendrán
las
Juntas
Económico-Administrativas, en razón de los lega
dos de utilidad pública en que se interesen los
respectivos vecindarios"
"Artículo
982.
Si
no
inmediatamente el pago de
hubiere
de
hacerse
especies legadas y
pérdida o deterioro por neghgencia de
los obligados a darlas, el albacea a quien incumbe
hacer cumplir los legados, podrá exigirles cau
temiere
ción".
su
lo que ocurrió cuando tratamos del pago de las
deudas hereditarias, no estudiaremos separando
según
mente, los articulos del
nuación se transcriben:
la intervención que corresponde
el pago de los legados hechos por
hay mayores diferencias originadas
a
en
el causante, no
consecuencia de que lo sean con o sin
tenencia de bienes. Por eso ahora, a diferencia de
legados.
que
los albaceas
como
53) Disposiciones legales que
los
el pago de
en
se
de albaceas sin tenencia
trate
se
o
con
tenencia de bienes.
el
Reservándonos
derecho
de
tratar
más
adelante y en forma especial la conducta de los
albaceas cuando se trata de legados de beneficen
cia
pública, piadosos y de utilidad pública y su
obligación y facultad de dar o exigir caución,
vamos
ahora,
en
principales reglas
forma muy escueta, a anotar las
y cuestiones que rigen la inter
vención de los albaceas
se
presentan con
ese
I) El pago de
en
el pago de los
legados
o
motivo.
las deudas hereditarias
habiendo herederos
o
aceptantes
no entra,
curador de la
herencia yacente, entre las atribuciones de los
albaceas. El pago de los legados, en cambio, entra
naturalmente entre las atribuciones de que gozan
los albaceas. Es por ello que se nota esta diferen
cia: las deudas hereditarias sólo
pueden ser paga
das por los albaceas cuando el testador les ha
encomendado su pago
arts. 976, 978 y 979; los
-
cambio, deben ser pagados por los
legados,
albaceas, con o sin tenencia de bienes, salvo que el
testador haya impuesto su pago a determinado
heredero o legatario art. 980.
en
-
II) Los albaceas pagarán los legados que
deban mirarse
como
común, lo que
ocurre
ha
gravado
herederos
o
con
cargas de los herederos
en
siempre que el testador no
ellos a alguno o algunos de los
legatarios
-
art. 1
174.
III) Los albaceas, con o sin tenencia de
bienes, no deben pagar los legados cuyo pago se
ha
En
impuesto
a
determinado heredero
la misión de ellos
o
legatario.
reduce
a velar
para que la persona gravada efectúe el pago del
legado. No pagan los albaceas y sí las personas a
ese
caso
se
cuyo cargo se puso el legado, porque en materia
de facultades y obligaciones de los ejecutores
testamentarios en cuanto a los legados, ha de
estarse, antes que al
el testador.
IV) Cuando
régimen legal,
los albaceas
de los bienes
objeto
pueden, en general,
legados por sí mismos
Vélez
sostiene,
del
-
no
al que
tienen la tenencia
legado
los herederos
hacer el pago
art. 980.
nosotros
impuso
no
de
dichos
compartimos
su
que el inciso 2° del artículo 980 se refiere
tanto al caso de albaceas con tenencia de bienes
como al de los sin tenencia, de donde deduce:
que
posición,
40
en
REVISTA DE LA A.E.U.
ambos
casos
pueden
los herederos
verificar los pagos de los
legados
o
el curador
por sí mismos.
son
-
VI) Que cuando
obra
"el
legado consiste en una
particularmente al
su
juicio", los herederos no
hecho encomendado
o
albacea, y sometido
a
pueden pagarlo y deben dar al albacea el dinero o
las especies que necesita para poder cumphr la
voluntad del causante
prohibición
estriba
modo
cumpliria
no se
que "si
lo
una
VII)
lo
Los albaceas
que
es
a
quienes
o
el testador ha
de las
especies
en
que consisten los legados, no están obligados, al
efectuar sus pagos, a dar intervención a los
herederos presentes o al curador de la herencia
yacente.
Claro Solar, sosteniendo la doctrina que
se
carácter de
tal; b) que el albacea necesita
encargo expreso para poder pagar las deudas y en
cambio no necesita encargo especial para poder
pagar los legados y, c) que el artículo 980 dispone,
en
principio,
que el albacea pagará los
legados.
Pereda y Vélez sostienen, por el contrario,
cuando
el albacea se propone pagar un legado
que
debe dar intervención a los herederos o al curador,
"porque
éstos
tener interés en
pueden
impugnar
los", dice Pereda; puesto que ese pago les interesa
y tal es el fundamento de la intervención que la
ley da a los herederos o curadores en los artículos
978 y 985, dice Vélez.
VIII) Nuestra jurisprudencia tiene decidido:
I) que la obhgación de los
legados
sas y
de
está
de
fundamental
Es deber
los
albaceas el
disposiciones del testador art.
ejecutar
964. En el artículo 981 se aplica a casos particula
res aquel deber. El legislador creyó del caso
las
hacer
-
el
y así lo hizo en el artículo 981
procedimiento que debe seguir el albacea para
lograr el cumplimiento de su misión esencial
indicar
-
-
legados son para objetos de beneficen
pública, piadosos o de utüidad pública.
cuando los
cia
para objetos de beneficencia pública, piadosas y
de utihdad pública en que se interesen los respec
tivos vecindarios; II) que el albacea, sea o no
tenedor de bienes, debe poner en conocimiento de
los interesados, con inserción de las respectivas
cláusulas, la existencia de tales legados: a) si
hubiere
pública,
albaceas de pagar los
hecho de que los
supeditada al
proporcionen el
legados para objetos de beneficencia
ponerlo en conocimiento del Fiscal
debe
de Hacienda,
Montevideo, y del Fiscal Letrado
en
Departamental,
en
los demás
departamentos
del
y 133 del C. de P. Civil
182
del
Cód.
de
Organización de los Tribunales.
y
Corresponde recordar, además, que el artículo 64
litoral
deja expuesta, argumenta: a) que pagar los lega
dos es una facultad que corresponde al albacea
su
de
No obstante la confusa redacción del artículo
dado la tenencia del dinero
por
trata
981, pensamos que puede aceptarse: I) que él
establece, únicamente, reglas relativas a mandas
mismo
cosa, no
se
objetos de beneficencia pública, piado
utilidad pública.
980. La razón de ésta
art.
cualquiera persona
entregue
que cualquiera ejecute
un
trabajo que puede requerir conocimientos
especiales en el encargado de ejecutarlo" (Vélez).
es
de los albaceas cuando
55) Intervención
(7-12), 1986
que de procederse de otro
la voluntad del testador, ya
-
en
1 .72
mandas para
quienes han
pagado el legado, satisfarán las exigencias de los
albaceas (que les reclaman el dinero o las especies
legadas) exhibiéndoles la respectiva carta de pago
que el legatario les haya dado art. 980.
V) Que cuando los herederos
-
interior
e
arts. 127
-
decreto-ley 1421 del 31 de diciembre de 1878,
dispone que los escribanos "darán copia al Señor
Fiscal de Hacienda o al Agente Fiscal en su caso,
en papel simple, de todos los testamentos o actos
de última voluntad que autorizasen siempre que
pueda tener interés el Fisco, tan luego como
llegase a su noticia la muerte del testador" y que
del
por circular mandada pasar por la Alta Corte de
Justicia el 9 de julio de 1917 los Juzgados de la
República
deben comunicar al Ministerio de Sa
vez
que se haga un legado a la
lud Púbhca toda
Asistencia Pública Nacional
8,
t.
obras
Col Abadie-Santos,
-
2239; b) si hubiere legados destinados
c.
piadosas,
debe
ponerlo
en
Ordinario Eclesiástico y, c) si hubiere
utilidad pública en que se interesen los
vecindarios,
a
conocimiento del
legados de
respectivos
prudente los ponga en conocimien
Departamental respectivo; III)
es
to del Gobierno
dinero necesario
herederos le
sent. del Tribunal de A. de Tercer Turno, en L. J.
U., t. 6. c. 1287; II) que si bien los herederos
que los albaceas deben denunciar al Fiscal de
Hacienda o Fiscal Letrado Departamental, Ordi
legados por sí mismos,
deberán hacerlo, cuando haya albacea con tenen
cia de bienes, con sus propios recursos y no con los
fondos provenientes de los bienes dejados por el
causante, porque con respecto a éstos no pueden
sent. de Díaz Mintegui
disponer hbremente
gún
el
cia
de
pueden
-
hacer efectivos los
-
nario Eclesiástico
tipo
prestar
los
esos
pagar dichos
a
o
Gobierno
a
se
legado
legados; IV)
legados si es
determinado heredero
exigirán
Departamental,
de que se trate, la negligen
herederos o legatarios obhgados a
de
los
Turno,
confirmada por el Tribunal de A. de Tercer
en L. J. U., t. 5, c. 1162 y t. 7. c. 1546,
herencia yacente
menester y las
respectivamente.
legados
que los albaceas deben
que no se han impuesto
o
herederos
en
su
si el testador
no
o
caso,
especies
para lo cual
curador de la
legatario,
en
le ha
al
el dinero que sea
consistan los
que
dejado
la tenencia
41
DOCTRINA
o de las
especies art. 980; V) que el
Ministerio Fiscal, el Ordinario Eclesiástico y el
Gobierno Departamental pueden implorar, por
medio de sus representantes, ante la autoridad
del dinero
-
civü, para que los obligados
mandas las
a
accionar por intermedio de sus autoridades lega
les, sin ser necesaria la intervención del Fiscal en
tal carácter; VI) el Ordinario Eclesiástico no tiene
nuestro
derecho
-
a
diferencia de lo que
facultades que le permi
disponían leyes antiguastan ordenar el cumplimiento de las mandas piado
sas. Sólo puede implorar ante la autoridad civil las
providencias necesarias para que los obligados a
prestar dichas mandas las cumplan; Vil) que si el
Ministerio Fiscal, el Ordinario Eclesiástico o el
Gobierno Departamental no reciben de parte del
albacea la noticia de la existencia de tales
legados
obligados a
prestarlos o en caso de ser el propio albacea el
remiso en ejecutarlos
pueden proceder, espontá
neamente, a implorar las providencias conducen
tes al pago de los legados; VIII) las Juntas
Económico-Administrativas fueron suprimidas en
la Constitución de 1918 y por la ley 7047, del 23
o
la denuncia de la
negligencia
de los
-
-
de diciembre de 1919, art. 59, num. 19, se autorizó
a los
Concejos de Administración Departamenta
les
aceptar herencias, legados y donaciones. La
a
Constitución de 1 934
y el régimen se mantuvo a
través de las reformas de 1936 y 1942
sustituyó
-
-
el
y administración de los departamen
tos, confiándoselos a un Intendente y a una Junta
Departamental. La ley 9.515, del 30 de octubre de
gobierno
1935,
art.
ciones. Si
num. 22,
dispuso que compete a los
"aceptar herencias, legados y dona
las herencias, legados o donaciones
35,
intendentes
obhgación
facultad
y
con
obligaciones
art.
986
acuerdo de la Junta
Departamental. La
Municipio quedará siempre
a la
importancia de la herencia".
del
bastante
art. 1
-
cosas
expresamente
obstante serlo
con
obhgado
legatarios
o
por
de los bienes"
seguridad
1952, por último, vuelve
que el albacea,
dispuesto
-
fianza
ley
no
tenencia de bienes, sólo está
rendir caución "cuando lo pidieren los
a
herederos
yacente
principio, prestar
en
128 del C. de P. Civü. Pero la
ha
-
justo
art.
temor sobre la
986.
En los legados bajo condición suspensiva o a
plazo suspensivo que habrán de pagarse una vez
cumplida la condición de que depende su existen
cia o venza el plazo
es
muy posible que los
beneficiarios tengan justo temor sobre la seguri
dad de los bienes objeto del legado, y entonces
cabe exijan del albacea caución suficiente
arts.
955,2112y2114.
La caución se pide ante el juez de la sucesión,
exponiéndole las razones que justifican el temor y
el magistrado, una vez oído el albacea, provee lo
que en su concepto corresponde.
-
-
-
Facultad de
caución. Si el albacea lo
exigir
sin tenencia de bienes
es
puede pedir, caso de
legados bajo condición suspensiva o a plazo
suspensivo, se le entreguen las especies legadas,
desde que no se sabe si llegarán o no a ser debidas.
Más, desde que él es la persona encargada de
hacer ejecutar las disposiciones del testador, pue
de y debe exigir, si es que teme por su pérdida o
deterioro por negligencia de los obhgados a dar
las, que los obhgados a pagar esos legados, de
cumplirse la condición o vencer el plazo, presten
caución suficiente y de no exigirlo puede llegar a
ser
responsabüizado por falta de la debida diligen
cia
-
no
982, 955, 988, 21 12 y 21 14.
impide, además, que los legatarios
arts.
Nada
por
afiancen
-
su
cuenta, sin esperar
arts. 942
En ambos
quien
en
qué
o
a las
gestiones del
legatarios gravados,
y 1 149.
casos
decidirá si debe
cuánto y
La Constitución de
de las
del curador de la herencia
deberia,
-
albacea, que los herederos
hmitada
o
a
sobre la
tenencia de bienes tiene las mismas
exijan
con
teme
de rendir caución. Desde que el
Obligación
albacea
conveniente, previo dictamen del Ministerio Fiscal
responsabilidad
se
los bienes de la herencia
fueran condicionales, modales u onerosas, el In
tendente las aceptará o repudiará según lo estime
y
de los albaceas
cuando
exigir caución,
seguridad de
legadas.
artículo
producida aquella separación y reconocida la
personalidad juridica de la Iglesia, ésta puede
en
rendir y
prestar dichas
981, que es
cumplan.
anterior a la separación de la Iglesia del Estado,
establece que la autoridad eclesiástica podrá im
plorar por intermedio de su Fiscal; pero ahora,
El
De la
56)
será el
o no
juez
de la sucesión
prestarse caución, por
términos.
a
confiar el
gobierno y la administración de los
departamentos a una Junta y a un Concejo
art. 262
Departamental
y dispone, además,
-
que las normas que ella trae con referencia a los
Gobiernos Departamentales se aphcarán a partir
del 15 de febrero de 1955, quedando hasta esa
fecha vigentes todas las actuales disposiciones
relativas al gobierno y administración de los
departamentos
apart.
transitorias y especiales.
-
Venta de los bienes hereditarios.
-
G. de las
disposiciones
57) Disposiciones legales que se refieren
de ios bienes hereditarios por el albacea.
a
la
venta
Tratan de ella, fundamentalmente, los artícu
los 983 y 984 del C. Civil.
"Artículo 983. Si no hubiere dinero suficiente
para el pago de las deudas o legados, el albacea,
42
REVISTA
anuencia de los herederos
con
rá
la
a
de
venta
los
presentes, procede
bienes
muebles, y no
la de los inmuebles; salvo que
alcanzando éstos, a
los herederos podrán oponerse a la venta, entre
gando al albacea el dinero que necesite al efecto".
"Artículo 984. Lo
dispuesto
396, 407 y 412, número 1°,
se
en
los artículos
extenderá
los
a
albaceas"
58) En
no
cuanto a
la venta de los bienes hereditarios
hay diferencias
los albaceas
entre
con
tenencia de
bienes y los sin tenencia.
se
de la venta de los bienes
trata
hereditarios por el albacea no hay diferencias
según éste tenga o no la tenencia de los bienes de
la herencia, ya que los artículos 983 y 984 no
hacen distingos en razón de que el ejecutor
testamentario sea o no tenedor de los bienes.
de los albaceas
en
la venta de los
bienes hereditarios.
Consideramos suficiente dejar anotado:
I) que la doctrina francesa, representada,
otros, por Planiol y Aubry y Rau, interpreta
amplitud las disposiciones relativas a la
venta de bienes por el albacea, estimando que el
entre
con
gran
testador puede conferir al albacea los
necesarios para la venta. Entre nosotros
esa interpretación amplia, ya que la ley
que el testador ampUe las facultades del
poderes
no
cabe
prohibe
ejecutor
testamentario, según se hallan definidas en ella
art. 987; II) que el artículo 983 se refiere a una
-
situación totalmente distinta a la contemplada en
el artículo 1755; III) que la necesidad de la venta
la falta de disponibilidades de
es determinada
por
dinero, suficiente para el pago de las deudas
art. 983; IV) que la
hereditarias o legados
-
insuficiencia del dinero para pagar las deudas o
legados resultará del inventario, por lo que no
pueden promoverse dichas ventas antes de haber
lo formulado. De él
va
a
surgir
si
hay
o
no
el
que la
dinero suficiente para los pagos debidos; V)
entre otros casos, cuando no
venta
procede,
hay
dinero suficiente para el pago de las deudas. Se
refiere la ley al caso en que pese sobre el albacea
la obhgación de pagar las deudas; pues no tenien
no le corrresponde vender los
do dicha
obligación
cumple sus
exigiendo que los
de deudas; VI) que
cuando no hay
la venta procede, entre otros casos,
los legados y la
dinero suficiente para el pago de
en el albacea. Si en la
obhgación de pagarios recae
el pago de los
dinero suficiente
bienes y
cometidos
herederos formulen la
hijuela
herencia hay
legados
o
heredero
a
si
o
la venta.
se
ha
impuesto
su
para
pago a determinado
tiene porque ir
cuando no hay dinero
el albacea
legatario,
Sólo, repetimos,
suficiente para satisfacer los
no
legados
y
no
se
ha
-
r.72 (/-I/). i986
alguno
a
es
diariamente pueden venderse los inmuebles, esto
es, cuando el producto de la venta de los primeros
art.
insuficiente para los pagos a efectuar
983. El albacea no puede por su cuenta alterar el
orden fijado en la ley; pero pensamos con Pereda,
Demolombe y Cafferata, que pueden alterarlo los
-
sea
herederos, ya que ha sido fijado contemplando los
intereses de eüos; VIII) que la intervención que en
darles
se
dá
los herederos tiene por objeto
de que eviten la enajenación,
a
oportunidad
que en ello tienen interés, adelantando al
albacea dinero propio, en cantidad suficiente a
satisfacer las deudas y legados; IX) que la anuen
cia sólo debe recabarse de los herederos presentes
si
-
es
983
art.
pueden
59) Intervención
LA A.E.U.
de los sucesores el gravamen de
que corresponde que el albacea
promueva las ventas; VII) la venta debe hacerse
principiando por los bienes muebles y sólo subsi
impuesto
pagarlos,
la venta
Cuando
bÍE
-
que
estar
son
en
los únicos que
de
condiciones
prácticamente
adelantar el
dinero necesario. Entendemos que corresponde
recabar el consentimiento, asimismo, de los repre
sentantes legales de los herederos que no tuvieren
capacidad legal; X) que la ley ha prescindido de
los ausentes, por lo que no son aplicables en el
caso las reglas de los artículos 1071 del C. Civü y
conforme Barbot,
307 y 1071 del C. de P. Civü
De las sucesiones, t. II, núm. 332; XI) que nuestra
ley exige que el albacea proceda a la venta con
-
anuencia de los herederos
establecen
art.
983.
intervención
(que
presentes
-
Algunos códigos
importa parte activa en la operación); otros con
audiencia (que significa oír o escuchar, pero sin que
lo dicho u oído se imponga al auditor) y otros, por
último, hablan de que el albacea podrá /provocar o
promover la venta (lo que importa que el albacea
no puede vender y si tan sólo interesar para que
los instados la ejecuten).
Nuestra ley establece que el albacea procede
rá
la venta
a
con
con
anuencia de los herederos
decir, con su consentimiento.
"Anuencia no es intervención, es simple conformi
vs. fs. de Tadeo
dad"
y Pagano y sent. de Mallo,
en Rev. A. de Escribanos, t. 3 1
p. 206. La anuencia
presentes,
es
-
,
exige
hallen
que las personas que
en
condiciones de
concurran a
prestar
su
darla
se
consentimien
que sean mayores y capaces o de lo contrario
que por ellos lo presten sus representantes legíti
mos; XII) que el juez decretará la venta aunque
los herederos se opongan a ella, si es que no hay
to:
dinero suficiente para el pago de las deudas o
legados y los herederos no entregan al albacea el
dinero necesario para satisfacerlos. De modo, dice
Vélez, que la anuencia de los herederos no
significa que si ellos no convienen en la venta, ésta
no
podrá verificarse, puesto que el artículo 983
a la
oposición de los herederos
sólo da efecto
cuando éstos entreguen al albacea el dinero que
necesite al efecto. "Su disconformidad es eficaz
43
DOCTRINA
sólo
el
en
de que
caso
se
entregue al albacea el
para el pago de las deudas o
C. Civil, parte final). Si la
dinero que
precisa
legados (art. 983
oposición a la venta proyectada
no va
acompaña
da por el ofrecimiento del dinero necesario, realiza
la venta el albacea sin el consentimiento, y aun
la
con
de los herederos
oposición
presentes"
vs.
-
fs. de Tadeo y Pagano y sent. de Mallo, en Rev. A.
de Escribanos, t. 31, p. 206; XIII) por último, que
la venga la otorga el albacea y la anuencia de los
herederos
venta
puede
o con
ser
dada
en
el mismo acto de
anterioridad.
de los bienes.
venta
A. de
venta
albaceas
síntesis,
de las
algunas
los tutores y
se
hacen extensivas
los
a
prohibiciones impuestas
los mandatarios
a
-
t. 21, p. 287; II) en el caso de
de los bienes hereditarios el albacea debe
Escribanos,
de acuerdo
proceder
los herederos
con
o
con
autorización
judicial si media oposición de éstos
sent. de Armand Ugón, en L. /. í/., L 1, c. 21 1; III)
los herederos no pueden proceder, con prescin
-
dencia del albacea tenedor de bienes,
los bienes hereditarios. Las
a
la venta de
sólo
enajenaciones
efectuarlas el albacea, si bien con anuencia
de los herederos
sent. de Díaz Mintegui confir
puede
mada por el Tribunal de A. de Tercer Turno, en L.
J. U., t. 5, c. 1 162 y t. 7, c. 1546, respectivamente;
IV) una sociedad colectiva, de la que forma parte
eJ albacea,
En estas ventas
y sin necesidad de la anuencia
op. de Pablo De Maria, en Rev.
plaza
de los herederos
-
60) Procedimiento que debe seguirse para verificar
la
corrientes de
art.
-
a
984. En
tenemos:
1) que aunque entre los herederos no haya
de edad, los albaceas, sean o no tenedo
res de bienes, no pueden enajenar los bienes raíces
de la herencia, ni los bienes muebles preciosos o
que tengan un valor de afección, sino en subasta
menores
pública, que debe verificarse previa autorización
judicial y en la forma determinada en la ley arts.
395, 396, 984 y decreto-ley 10.307 del 5 de enero
-
de 1943;
está
de comprar los bienes
que aquél desempeña el
cargo, pues es persona distinta de los socios que la
integran. Por otra parte, aunque pudiere extender
no
impedida
de la testamentaria
en
se a dicha sociedad la
prohibición que los artículos
412 y 984 imponen al albacea, la infracción de
dicha prohibición sólo determinará una nuhdad
relativa
sent.
-
Abadie-Santos,
de la Alta Corte de Justicia, en Coi
t. 3, c. 1216; V) los albaceas, con la
conformidad de los herederos, han podido dispo
ner
que los bienes muebles de la herencia fuesen
adquiridos por dichos herederos, ofertando entre
sí a la puja, cargándose el precio ofrecido a sus
cuotas hereditarias, lo cual no configura un rema
te, ni una compra venta y sí un procedimiento
para proceder a la partición de tales bienes sent.
de Díaz Mintegui, en L. J. U., t. 1 1, c. 1935 y t. 13,
-
fin de evitar los abusos que pudiere
cometer algún albacea inescrupuloso, se prohibe:
II) que
a
a) que sin previa autorización judicial compren
la subasta los
hasta el
de
sus
parientes legítimos del albacea,
grado, algún hijo natural o alguno
cuarto
socios
en
y 984 y,
arts. 407
-
b) que el albacea
compre por sí o por interpuesta persona, los bienes
subastados- arts. 412, num. P, 984, 1679 y 2070.
Entendemos,
con
Vera y Claro
prohibición impuesta al albacea y
parientes y socios de comprar de
herencia,
no
Solar, que la
algunos
de
sus
los bienes de la
extensiva al que siendo ejecutor
o socio de él es al mismo
es
testamentario
a
pariente
o
tiempo heredero.
61) De la doctrina y jurisprudencia
cuanto
a
nacional
en
la venta de los bienes.
c.
2165; VI) los artículos 412 y 984 no se oponen a
es a su vez heredero,
pueda
que el albacea, que
obtener la
Mintegui,
VII)
al
en
el
pago
sea
sucesorias para cuyo
necesario la venta de los bienes de la
testamentaria, ni mediando la conformidad de los
herederos,
el albacea
esté conferida
cuando
se
ordinario
a
trate
de
entonces debe
él
reahzarla aunque
tenencia de bienes; salvo
no
con
puede
de ventas
los
correspondientes al giro
negocios del causante, pues
decidirse, dado lo dispuesto en los
artículos 454 y 986, que el albacea tenedor de
bienes puede llevarla a cabo, por los precios
de
parte
con
en
o
de todos los
público
o
sent.
-
privado
de Díaz
L. J. U., t. 1 1,
c. 1935
y t. 13, c. 2165;
el albacea tiene, conforme
C. Civil, capacidad para
régimen legal
artículo
enajenar
983
del
los bienes de la herencia. Cuando lo
tenencia de bienes la
competencia
para
es
enaje
narlos resulta, además, de los artículos 1129 y
1130 del C. de P. Civil. No es necesario que los
herederos intervengan en la venta, ni es requisito
indefectible para que el albacea la lleve a cabo,
que ellos se muestren conformes con la enajena
ción. Cuando el causante ha dispuesto a título
particular
I) No existiendo cargas
adjudicación
bienes de la masa, en el remate
realizado entre los herederos
de todos
sus
bienes el albacea goza "a
fortiori" de las mismas facultades que el artículo
983 confiere al ejecutor testamentario que actúa
la
presencia
de herederos. Si
legado
todos
bienes, salvo
precio,
deducidos deudas y honorarios,
con
un
causante
ha
inmueble que el
albacea designado con tenencia y amplia adminis
tración de bienes, debía vender, para que el
sus
tiere entre ciertas personas,
vez
efectuada la subasta,
tradición y si así
no
un
corresponde,
lo hiciere
el
en
se
repar
que
una
albacea
haga
el
que
plazo
se
la
le
44
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
haya fijado, corresponderá al juez llevarla a efecto
vs. fs. de Tadeo
y Pagano y sent. de Mallo, en
64) La representaciónjudicial de la herencia
los herederos
-
Rev. A. de Escribanos, t. 3 1
y p. 206; Vlll) es nula e
inexistente la promesa de compra venta de un
bien inmueble sucesorio,
como conse
ponde
remate, entre el albacea y el mejor
postor, dado que el primero tenía incapacidad de
derecho para otorgarla, ya que conforme a los
artículos 984, 986, 396 y 454 del C. Civü los
un
ejecutores testamentarios,
tenencia
de
lo
aunque
sean
con
bienes, sólo pueden enajenar los
bienes raíces de la herencia
en
subasta
pública
-
sent. de
Franca confirmada, en esta parte, por el
Tribunal de A. de Segundo Turno (expediente
"Arditti, Alberto
con
Claudio A. Viera
-
Rescisión
de contrato, daños y perjuicios", L. 39, f. 166 N°
2767, en Juzgado Letrado de Primera Instancia en
lo Civil de Sexto
Turno).
a
o
corres
al curador de la herencia
yacente.
otorgada
cuencia de
(7-12), 1986
en
El albacea, por el solo hecho de serlo, carece,
principio, de personeria para representar a la
sucesión
La
ley niega imphcitamente a
ejercitar las acciones de
representación judicial
corresponde a los herederos arts.
juicio.
en
los albaceas la facultad de
art. 985. La
la herencia
-
de la herencia
-
776, 1039, 1168 y 1174 del C. Civü y sin que
excepción lo establecido en el artículo
Código; y sólo a falta de herede
aceptantes esa representación pasa al curador
importe
una
1084 del mismo
ros
de la misma
1 13 1 del C. de P. Civü.
art.
-
El albacea sin tenencia de bienes sólo
puede
comparecer en juicio en los casos previstos en el
artículo 985. Al con tenencia de bienes, tratándose
de herencias en que no hay herederos conocidos
aceptantes, corresponden,
en
principio,
las mismas
facultades que al curador de la herencia yacente
art. 986
y tiene, aunque en forma limitada, la
-
Comparecencia enjuició.
-
representación
62) Disposiciones legales que
cencia del albacea
tratan
de la compare
de la herencia y
hereditarios
contra los deudores
efectivos los créditos existentes
enjuicio.
a
accionar
puede
a
fin de hacer
favor de la masa,
las acciones necesarias para
arts. 456 y 1243 del C. Civü y
pudiendo interponer
Se refiere
Dice
la
ella el artículo 985 del C. Civil.
artículo: "El albacea
este
cer en
a
validez
no
podrá
cobro
-
en
necesario para llevar a efecto las disposiciones
testamentarias que le incumban; y en todo caso, lo
hará con la intervención de los herederos presen
tes o
su
1131 del C. de P. Civil.
compare
calidad de tal, sino para defender
del testamento, o cuando le fuere
juicio
alcanzar
del curador de la herencia yacente
su
en
en
que el albacea
calidad de tai
65) Casos especiales
comparecer enjuicio
Están
puede
previstos
comparecer
en
en
en
puede
el artículo 985 y son dos: a)
cuando está en cues
juicio
tión la validez del testamento que hace valer un
pretendiente a la herencia en contra de uno o más
caso".
sucesores del causante y, b) cuando le fuere
necesario para la ejecución de las disposiciones
testamentarias de su incumbencia.
de los
63) Discrepancias
a
la
amplitud
albaceas para
testador.
en
de
la doctrina nacional
facultades
actuar
en
el
de que
juicio
en cuanto
disponen
los
sucesorio
del
excepciones: permitir al
ejecutar las
Fundamento de las
albacea
cumplir
el encargo de hacer
del causante.
disposiciones
Estudio de la primera
Hay quienes sostienen que las facuhades del
albacea en el juicio sucesorio del causante son
amphas. Hay otros, por el contrario, que sólo lo
consideran investido de facultades limitadísimas.
Esas posiciones extremas han sido sostenidas
doctores Pittaluga y De Freitas, respectiva
los
por
mente: a) los albaceas tienen, salvo que otra cosa
el testador, amphas facultades
haya dispuesto
todo lo
relacione
con
la
que
para intervenir
L. Pittaluga, en Rev.
sucesión
op. de Fructuoso
de Der., Jur, y Adm., t. 32, p. 226; b) las funciones
en
se
-
del albacea, en lo que se refiere a su actuación en
el juicio sucesorio del testador, son muy limitadas
de Freitas, en Rev. de Der., Jur y
op. de JoséA.
299.
Adm., t. 32, p.
-
la validez del
de
testamento.
excepción: para
"El testamento
defender
es causa
establecida para
regular la suce
no
empieza a
código no ha
estimado bastante dejarla entregada a la defensa
de los que pudieran estar interesados en su
cumplimiento cuando fuere impugnada o contra
una
legalidad
sión del testador que la hizo, y como
regir hasta la muerte de su autor, el
dicha
por otros, sino que por encima de los
estímulos de estos intereses favorables o adversos
a la subsistencia del testamento,
y ya que el
testador no puede defender su obra, ha considera
do que a los albaceas corresponde
en
representarle
esta
misión, puesto que
moral de
ostentan cierta condición
imparcialidad y desinterés que no tienen
legatarios designados en el mis
los herederos ni
mo,
y
son
los
encargados,
con
más
o
menos
45
DOCTRINA
amphtud de facultades, del cumphmiento de
aqueüa legahdad testamentaria" (Sánchez Ro
-
1058; j) para cobrar y pagar deudas de la heren
cia, no habiendo herederos aceptantes o curador
de la herencia yacente arts. 454, 456 y 986 del C.
Civü y 1131 del C. de P. Civil; k) para exigir
-
mán).
La ley no permite a los albaceas impugnar
directamente la vahdez del testamento, ni los
obhga a sostenerla en todo caso. Tienen la facul
tad de comparecer en juicio para defender su
obligados a hacerlo. Ellos
apreciarán oportunidad de su intervención y de
un modo general puede admitirse con Cafferata:
vahdez; pero
no
están
la
a) que si el testamento es evidentemente nulo, no
deben presentarse a sostener su validez y que su
insistencia, en ese supuesto, los presentará obran
do de mala fe; b) que si el problema de la vahdez o
nulidad es dudoso, discutible, deben, para no
caución cuando
se trata de
legados que no han de
pagarse de inmediato art. 982; 1) para proceder a
la venta de los bienes sucesorios
art. 983; ü)
hacer
conocer la muerte de
para
quien siendo
-
-
designó albaceas arts. 420 y
m) para pedir amphación del término dentro
del cual deben cumplir el encargo
arL 992; n)
para que el juez de la sucesión distribuya, si es que
tutor
curador los
o
-
43 1 ;
-
son
varios,
rendir
sus
atribuciones
judicialmente
973 y, ñ) para
art.
-
cuentas de
su
gestión
art.
-
996.
defraudar al causante,
67) De la intervención que el albacea debe darles,
la validez y, c)
si los albaceas no
caso
bregar para que se reconoz
ambos casos, principalmente
son letrados, deben decidirse
y
en
ca
obrar
a
los herederos
o
el asesoramiento de técnicos.
con
Estudio de la
cuando le
segunda excepción:
necesario para llevar a efecto las disposiciones
testamentarias que le incumban. Desde que está-
fuere
encargado
de
hacer
las
ejecutar
testamentarias contenidas
causante
de que comparezca enjuicio,
al curador de la herencia.
en
disposiciones
el testamento del
"le asiste el derecho de intervenir cada
que le fuere
efecto" (Pereda).
para llevarlo
indispensable
vez
a
Cuando el albacea, con o sin tenencia de
bienes, comparece enjuicio en calidad de tal, para
defender la validez del testamento
resulta necesario para llevar
ciones testamentarias que le
a
o porque le
efecto las disposi
incumben, debe ha
cerlo "con la intervención de los herederos presen
tes o del curador de la herencia yacente en su
caso", pues
caso
son
los herederos presentes y en su
representes de la herencia.
los curadores los
66) Situaciones en que puede serle necesario al
albacea comparecer ante la justicia para llevar a
efecto las disposiciones testamentarias que le incum
Creemos que corresponde darle a esta parte
del artículo 985 el alcance que le atribuye Claro
ben.
disposición
Solar, cuando dice: que la ley
a
se
refiere
las cuestiones j udiciales
con
esta
en
terceras
no a las que los mismos herederos
provocar. Si, por ejemplo, los herederos
son los que piden la nulidad del testamento,
para
dejar sin efecto los legados que en él se contienen,
personas,
Enumeraremos las más frecuentes:
el
conservatorias
medidas
las
practicar
refiere
artículo
a
a) para
que
se
974; b) para depositar los
dineros sobrantes de la herencia
-
art. 1 1 32
del C.
de P. Civil; c) para pedir la remoción de sellos
art. 1054 del C. de P. Civü; d) para dar noticia de
la apertura de la sucesión, citando a los acreedores
-
-
art.
que
975; e) para hacer efectiva
se
forme la
hijuela
exigencia
su
de deudas
art.
-
de
976; O
puedan
el
albacea podrá intervenir en el juicio para
defender la validez, sin tener que hacer notifica
ción especial alguna a dichos herederos, desde que
ellos no sólo intervienen ya en el juicio, sino que
son
partes
en
él
sostienen
y
testamento contra el albacea
que
la
para pagar las deudas y legados, en los casos en
que a él le corresponda hacerlo, si es que hay
reconozca su
necesidad de discutir, judicialmente, con los acree
dores o legatarios arts. 978 y 980; g) para Oevar a
68) De nuestra jurisprudencia en
comparecencia del albaceq enjuicio.
-
conocimiento de
quienes corresponda la
los interesados
dichos legados la
legatarios obligados
art. 981; h) para proceder a la
distribución de lo legado por el testador a los
pobres en general o a los pobres de una parroquia
o
pueblo determinado art. 838; i) para aceptar
las herencias dejadas a los pobres en general o a
los pobres de una parroquia o pueblo determina
arts. 838 y
do, por quien los nombró albaceas
a
neghgencia de
a
prestarlos
los herederos
en
o
-
-
-
del
porque
se
validez.
cuanto
a.
la
existencia
de mandas para objetos de beneficencia pública,
de utüidad pública o piadosas o para hacer
conocer
nulidad
brega
En los diferentes juicios de que hemos tenido
se
ha discutido, fundamentalmente, la
noticia
naturaleza de la intervención del albacea
en
el
juicio sucesorio y el alcance de la^ gestiones que
puede provocar. Anotaremos los principales fa
llos:
el albacea
es
parte del proceso sucesorio,
inclusive
partición
para garantir el lote de
las deudas conocidas
op. de José T. Piaggio, en
I)
hasta la
-
Rev. de Der, Jur y Adm., t. 2, p. 372 y t. 3, p. 10;
II) el albacea sin tenencia de bienes carece de
personeria para seguir
interviniendo
en
el proceso
46
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
sucesorio, cuando de las disposiciones del testador
(7-12),
1986
les; solicitar el emplazamiento por determinados
sólo restan
cumplir las que hacen relación al pago
de los legados y los herederos están dispuestos a
hacerle entrega del importe de los mismos
v. f.
de Reyes y sents. de Regules y del Tribunal de A.
plazos;
de Primer Turno,
Mintegui y del Tribunal de A. de Tercer Turno, en
L. J. U., t. 5, c. 1 162 y t. 7, c. 1546, respectivamen
es necesaria su anuencia
para el señala
miento de la fecha del remate y la venta de los
bienes y puede sohcitar el depósito en los bancos
-
p. 11; III)
representar
como
de lo obtenido
Rev. de Der, Jur y Adm., t. 3,
el albacea no tiene personería para
a
en
la sucesión, ni como demandante ni
sent. de Macedo, en Senten
demandado
te; VII) el albacea
-
por
p. 145; IV) el albacea tiene derecho a
intervenir en todas las cuestiones judiciales que
tiendan a impedir que total o parcialmente las
cias,
debe entenderse
R.
como
opuesta
a
nulidad
v.
intervengan
bastantes
-
con
él
o
Baque,
en
un
L. J.
U.,
15,
t.
2497; VIII) el albacea
c.
con
y debe acudir a los medios que la ley
establece para exigir a los arrendatarios de dichos
puede
f de
bienes
el
pago
de
las
atrasadas
rentas
o
el
desahucio de los mismos, en el caso de que los
inquihnos no las abonaren -sent. de Méndez
Moderneü, en Rev. de Der, Jur. y Adm., t. 52, p.
29; IX) los albaceas tienen personeria para denun
ciar al Juez
de
la sucesión las
transgresiones
que han incurrido los herederos y que
determinan que éstos, no obstante haber manifes
legales
en
tado que
en su caso
Rev. de
los herederos y
que el curador de la herencia yacente, y por tanto
aceptaban
la herencia
inventario, han perdido
le invistan de facultades
op. de Horacio
a
emplazamiento judicial pedido
tenencia y administración de los bienes del cau
sante tiene las mismas facultades y obligaciones
representación del causante en un pleito que tenga
pendiente. Por excepción puede hacerlo, pero bajo
dos condiciones inseparables: a) que el pleito
tenga incumbencia con el cumplimiento de las
obligaciones de su cargo y, b) que los herederos
el curador de la herencia
representa
Díaz
-
en
Laso y sent. de Regules, en Vistas, t.
1, p. 308 y en Rev. de Den, Jur. y Adm., t. 23, p.
123; V) el albacea no puede, en general, investir la
o
no
el
sents. de
-
una
Sayagués
presentes
consiguiente
ventas
acreedor hereditario, a fin de interrumpir
prescripción, no surte efectos si sólo se
notificó al ejecutor testamentario
sent. de Bouza,
por
disposiciones dejen de ejecutarse de la manera
que dispuso el testador y no, solamente, cuando la
causal que se invoque para eUo sea la de su
nulidad, como podría desprenderse de una inter
pretación rigurosamente estricta del artículo 985,
creyendo que la palabra validez, en él empleada,
-
dichas
en
ese
beneficio de
bajo
beneficio
-
vs.
fs. de E.
Mautone, en Rev. A. de Escribanos, L 24, ps. 136 y
151; X) no se halla comprendida entre las obhga
Der.,
Jur. y Adm., t. 31, p. 536; VI) el albacea con
tenencia y administración de bienes no tiene por
únicas funciones las de asegurar el pago de los
ciones de los albaceas la de
litigar
para obtener
los
herederos, mediante la
del
beneficio
de
inventario, a cargar con
pérdida
el pago de parte de los legados instituidos por el
causante
sent. de Moreno, en Rev. A. de
Escribanos, t. 24, p. 142.
que
legados y deudas; sino que entran entre sus
legítimas facultades las de hacer el inventario;
pedir el pase del mismo a la Dirección General de
se
obhgue
a
-
Catastro y Administración de Inmuebles Naciona-
Responsabilidad de los albaceas.
CAPITULO X: 69) Los albaceas deben
actuar con la
diligencia de un buen padre de familia. 70) La responsabilidad de los
propia de los cargos remunerados. 71) De a quiénes responde el albacea. 72) El causante no puede
responsabilidad al albacea. 73) De la responsabilidad en los casos de pluralidad de albaceas. 74) Responsabilidad del
albacea y de los herederos presentes.
75) De nuestra jurisprudencia en materia de responsabilidad.
-
albaceas tiene la extensión
exonerar
-
de
-
-
-
Para
CAPITULO X
Responsabilidad de los albaceas.
69)
un
Los albaceas deben actuar
la
diligencia
de
buen padre de familia.
Todo albacea
cargo,
un
con
a
buen
queda obhgado, al aceptar el
cumphmiento la düigencia de
poner
en su
padre
de famiha
-
responsabiUdad debe el
cumplir las últimas volun
tades del causante tal como se hallan expresadas
en el testamento, absteniéndose, eso
sí, de ejecutar
las que contraríen las leyes, ya que el artículo 990,
dispone que "prohíbese al albacea llevar a efecto
ninguna disposición del testador, en lo que fuere
contraria a las leyes, so pena de nulidad,
y de
considerárselo culpable de dolo" Así, por
ejem
plo: el albacea debe abstenerse de cumphr las
disposiciones del testador en las que éste dispone
ejecutor
art. 1344.
no
caer
en
testamentario
47
DOCTRINA
que unas cédulas o papeles a que se refiere se
o a
art. 784
miren como parte del testamento
-
-
que imponga sustitución en la legítima riguro
de algún legitimario
art. 894. La ejecución de
una
sa
-
tales
sería nula,
disposiciones
art. 8. Si el
ejecuta,
de dolo
albacea,
en
forma absoluta
obstante
no
su
-
üicitud, las
tendremos: que será considerado culpable
art. 990; que su conducta autoriza a su
-
remoción -inc. 1" del art. 989- y que se hará
pasible de las sanciones establecidas en el inc 2°
del art. 989.
o puede decretar el juez de la
petición de los albaceas o de los
hecho el testador
sucesión,
a
interesados
la herencia
en
y si
-
la tenencia de los bienes.
no
les ha dado
se
Distinguiremos,
o
para
mayor claridad, cuatro situaciones.
I) Albdceas sin atribuciones divididas v sin
tenencia: a) si de los varios albaceas que aceptaron
el cargo
algunos no quieren o no pueden interve
ejecución de determinado acto, sólo
responderán de su realización los que lo ejecuta
ron
arts. 972 y 973. Los omisos podrán tener que
responder en caso de culpa o falta de diligencia
nir
la
en
-
funciones
Obligado desempeñar
padre de famiha el albacea, tenga o no la
tenencia de los bienes, "es responsable de la culpa
o falta de diligencia que se le pueda imputar en el
desempeño de su cargo" art. 988. Responde, en
consecuencia, del dolo y de la culpa.
Por culpa, se entiende, la falta del debido
cuidado o diligencia y puede ser grave o leve art.
sus
a
como
buen
-
-
art.
b) si todos intervinieron cada
988;
de
responderá
dad
sus actos
sohdaria
testamento
-
si el
y sólo habrá
la
causante
responsabili
impuso en su
art. 1391.
11) Albaceas
con
a) si cada
tenencia:
uno
atribuciones divididas y sin
ciñó a las suyas, cada
uno se
-
1344.
El artículo 988
culpa
distingue,
refiriéndose
Esa falta de distinción
general.
en
no
nos
a
la
lleva
el doctor Pereda, que entre nosotros
los albaceas responden hasta de la culpa leve.
a
uno
-
admitir,
con
obstante
mandatarios
nos
casos,
de las
reponsabüiza, en algu
operaciones de éstos art. 97 1
se
la
sus
a
perjuicios
que
actos, pero sólo de
actos
sus
973; b) si alguno de eüos,
art.
división
atribuidas
de
funciones,
no
invade
las
los demás, responderá de los daños y
con ello ocasione
arts. 972, 973 y
-
989.
Anotemos, por último, que cuando el albacea
constituye
de
responderá
argumento del
III) Albaceas
sin atribuciones divididas y
con
tenencia: si el testador les ha conferido la tenencia
-
.
de los bienes y los albaceas han entrado a
responden, si no se les han dividido
esa
tenencia
70) La responsabilidad de los albaceas
tiene la
atribuciones, sohdariamente
extensión propia de los cargos remunerados.
En el mandato los mandatarios
solidariamente,
El hecho de ser el albaceazgo un cargo
retribuido obhga, al apreciar la responsabihdad
del albacea por sus culpas, a aplicarla con más
rigor que si se tratara de un cargo gratuito arts.
991, inc. 3"? del 1344 e inc. 2*^ del 2065.
-
71) De
a
a
72) El
en
a
la herencia
causante no
puede
-
arts. 977
exonerar
de
responsabili
IV)
contra
con
a) si cada
atribuciones divididas
ciñó
y con
las suyas, cada
uno
responde de las suyas, pero sólo de las suyas
art. 973; b) la responsabilidad solidaria renace si
uno se
a
-
en
los hechos,
no
respetan la división
74) Responsabilidad del albacea
y de los herederos
presentes.
La coexistencia de albacea y herederos pre
aparejar, en algunos casos, la respon
sentes suele
no
responsabilidad
los
en
efecto, de la omisión de las diligencias
prevenidas
en
los artículos 975 y 976
los albaceas y los herederos
-
de pluralidad
cuestiones.
es
que
no
977.
-
-
responde
75) De
nuestra
de
sus
omisiones
Jurisprudencia
en
o
actos
propios.
materia de respon
sabilidad.
Corresponde
tener
cuenta si
en
atribuciones
-
lo que
tienen
o
no
puede haber
o
tienen
Cada grupo
el constituido por el albacea o
albaceas y el integrado por el heredero o herede
ros
La existencia de varios albaceas puede
plan
tear, en cuanto a la responsabilidad, distintas
art.
-
responden
presentes y capaces
representantes legítimos si
sus
capacidad legal
casos
de albaceas.
sus
A Ibaceas
tenencia:
En
puede exonerar al albacea de
las responsabilidades en que puede incurrir, por
dolo o culpa, en el desempeño del cargo art. 987.
divididas
en
art. 2069.
sabilidad de ambos.
El testador
De la
responden
y 989.
dad al albacea.
73)
no
de convención
debe
culpable
interesados
-
a menos
sus
y 986.
-art. 973.
responder por su gestión
los herederos, a los legatarios y
los acreedores de la herencia, es decir, a los
o
rio
los albaceas,
quienes responde el albacea.
El albacea
dolosa
arts. 973
-
Mencionaremos, únicamente,
cuatro casos:
48
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
I) de la omisión de las dihgencias prescriptas
los artículos 975
y 976 responden a los acreedo
res del causante los terceros
de bienes
en
hereditarios
sent. de
-
W.
adquirentes
Regules, en Rev.
de
Der.,
213; II) de la omisión de las
Jur y Adm., t. 2,
p.
düigencias prescriptas
responden
a
en los artículos 975
y 976
los acreedores del causante el albacea
Segundo Turno,
separadamente responden,
tenencia
de
los
bienes,
adquirentes
del
sent.
-
Rev. de Der,
cuando existen dos o
Jur. y Adm., t. 2, p. 215; III)
más albaceas
que pueden
en
actuar
si
de remoción
contra
t. 1
-
1,
c.
todos
1935
y t. 13, c. 2165; IV) que la omisión por parte del
albacea de las formahdades establecidas en los
artículos 974 y siguientes del C. Civil, no es motivo
desaprobación de sus cuentas, ni
para imponerle la obligación de restituir
los bienes del giro comercial del testador. La única
sanción que para esa omisión prescribe la ley, es la
suficiente para la
menos
y los herederos, pero no los terceros
de buena fe de bienes hereditarios
Tribunal de A. de
consiguiente, en esos casos la acción
contra alguno de ellos debe dirigirse
sent. de Díaz Mintegui, en L. J. U.,
(7-12), 1986
conjunta
o
que tienen la
sohdariamente y, por
es
establecida
en
el artículo 977 del citado
código,
de que el albacea será responsable de
todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores
esto es, la
-
sent.
de la Alta Corte de Justicia,
Santos,
en
Col Abadie-
3,c. 1055.
t.
Remuneración del albaceazgo.
CAPITULO XI: 76) El
79) De la
de
albaceazgo en on cargo remunerado. 77) T.pos de remuneración. 78) De la remuneración testamentaría.
judicial. 80) De la remuneración convencional. 81) Naturaleza de la deuda por honorarios; posibilidad
defensa, medidas de garantía; de quien debe abonar los honorarios del albacea y de los pertenecientes a otros
-
remuneración
ejercer,
en su
profesionales que colaboraron
con
el
ejecutor testamentario.
por el testador; III) conducta de los herede
del testador frente a la remuneración fijada
fijada
ros
por éste;
albaceazgo.
tenerse
76) El albaceazgo
cargo remunerado.
es un
el
nosotros
albaceazgo
es
un
cargo
Dispone el Código Civü: "Cuando el testador
no
haya señalado la remuneración del albacea, se
fijará por resolución judicial, habida considera
a
lo más
o
menos
no se
ha
.
ejercido
el cargo, ni hecho
trabajo alguno"
1
77) Tipos de remuneración.
el
puede
ser
testamentaria. Judicial y convencional
Testamentaria, la fijada por el testador; Judi
cial, la fijada por el juez; convencional, la resultan
te de un acuerdo celebrado al respecto entre el
al pago de la
remunera
De la remuneración testamentaria.
Las
principales
cuestiones que
relacionan, son: I) razón de
conducta del albacea frente
a
la
hay
que estar, en pri
mer término, a la
que le señaló quien lo designó
art. 991. Nuestro
para el cargo
legislador
consideró que nadie, mejor que el testador, podía
-
la
importancia de las tareas que enco
ejecutar y que, por lo tanto, nadie más
habihtado que él para fijar la justa recompensa.
//) Conducta del albacea frente a la remunera
ción fijada por el testador. Las situaciones pueden
ser distintas e
imponen se las plantee separándo
mendaba
causante ha
su
a
con
eüa
se
preferencia; II)
la remuneración
dispuesto que el albacea no
disposición es válida,
recibirá remuneración. Tal
nuestro concepto, pues la remuneración no es
de esencia al cargo de ejecutor testamentario. Si
no obstante existir cláusula
que impone la gratui
dad el albacea desempeña el
no
en
cargo,
podrá
demandar recompensa, ya
que si lo dispues
to por el testador no le satisfaría libre era de
rehusar el cargo art. 968.
B) El causante fijó remuneración, pero es
exigua. Entendemos, con Vera y Vélez, que en este
caso el albacea no
puede hacer cuestión sobre su
monto. Si la encuentra insuficiente
y ello le
disgusta, rehusará el cargo- art. 968.
luego
-
78)
a
o no
legado; VI) si el albacea puede
legado y pedir regulación de honora
remuneración del albacea
A) El
obhgados
albacea; V) hechos
las.
Entre nosotros la remuneración
albacea y los
ción.
al
para decidir si la carga fue
rios; VII) acrecimiento entre co-albaceas.
/) Razón de su preferencia En cuanto
apreciar
-
Barros Errázuriz, enseña, con razón, que "el
simple nombramiento de albacea no da derecho a
honorario si
cuenta
condición del
remunerado.
ción al caudal hereditario, y
laborioso del cargo" art. 991
IV) legado hecho
en
repudiar
Entre
-
-
CAPITULO XI
Remuneración del
-
-
49
DOCTRINA
Argentina, ha sostenido re
cientemente que el albacea puede renunciar a la
remuneración fijada por el testador y sohcitar la
doctrina
regulación judicial de sus honorarios. Tal
Cafferata,
no
andamiento
tener
puede
IV) Legado hecho al albacea. Si el testador
la
en
entre
I)
nosotros:
causante ha fijado la remunera
aceptación del cargo por el albacea desig
nado importa, como enseña Machado, acepta
ción de la comisión fijada y por tanto renuncia al
derecho de pedir regulación de honorarios y, II)
tiene reconocido nuestra jurispru
porque como lo
dencia (Bouza, en L. J. U., t. 18, c. 2796) la ley
autoriza a los jueces a fijar remuneraciones a los
porque cuando el
o no de la ejecución de las disposi
ciones testamentarias. Suelen darse tres situacio
remuneración
nes
distintas:
a) el testador hace
ción la
albaceas, únicamente, cuando el testador no la
hubiere señalado art. 99 1
C) Completando lo que hemos dichos para
-
.
los
supuestos
que el causante impuso la
remuneración visiblemente baja,
en
fijó
compartimos la siguiente afirmación> de Theodor Kipp: "Habrá que admitir, de
todas maneras, que el ejecutor testamentario po
gratuidad
o
anotemos que
drá reclamar en cada caso una bonificación ade
cuada por razón de los trabajos que haya realiza
do antes de haber podido tener conocimiento de la
disposición del causante que la excluye o la fija
demasiado bajo". (Por ejemplo: cuando esta dis
posición aparece contenida en un testamento
independiente, encontrado con posterioridad a
aquél que se comenzó a hacer ejecutar).
III) Conducta de los herederos del
testador
frente a la remuneración fijada por éste. Se pregun
ta, ¿pueden los herederos del causante pedir la
reducción de la remuneración señalada por el
testador por ser excesiva y desproporcionada a los
el albacea? Esta cuestión no
servicios a
prestar
tiene
una
definitiva,
solución única y ellas dependen, en
de la cahdad que ostenten los herede
A) Se
herederos
causante
rios
o
trata
de herederos testamentarios
o
de
ab-intestato, pero no forzosos. Si el
dejó, únicamente, herederos testamenta
ab-intestato
manos), éstos
no
no
forzosos
pueden pedir
(por ejemplo,
her
reducción de clase
alguna.
legitimarios o herederos forzo
legítima rigurosa y en algunos casos la
efectiva
no
puede ser cercenada arts. 893, 894
y 1007. Si bajo la faz de remuneración se oculta un
legado disimulado y él excede la porción de hbre
disposición, los herederos forzosos pueden enta
B)
sos.
que lo hace
disponiendo
albaceazgo. Estamos,
con causa onerosa.
y el
legado,
Se trata de
La
-
-
-
blar la acción de reforma del testamento
-
art.
opinión de
de
la
remuneración
fijada por
algunos, prescindir
el testador y estar a la que señale la justicia y, b)
en
opinión de otros, disminuir la remuneración
1007. En este caso,
corresponde: a)
en
que señaló el testador hasta el hmite necesario a
evitar menoscabos a las legítimas rigurosas y a las
efectivas de los numerales 1' y 2'' del artículo 893.
al albacea,
remuneración del
el caso, ante
un
legado
aceptar el cargo
El albacea, de
reclamar otra remuneración;
un
legado al albacea y
podrá
no
en
legado
un
como
b) el testador hace
que lo hace sin la intención de recompen
sarlo por el albaceazgo. Estamos, en el caso, frente
a un
legado en que no se ha expresado su causa y
dispone
el albacea, de
el cargo,
evacuar
podrá
retener el
legado y exigir remuneración;
c) el testador hace
un
lo
causa
legado
vincule
al albacea y no
la ejecución
a
que
expresa
testamentaria. Si el albacea ejecuta el cargo y
acepta el legado, ¿tiene derecho a remuneración?
pueden señalar, como fundamentales, es
posiciones:
I) para algunos el legado es una de las tantas
formas que tuvo el testador de fijar la remunera
ción del albacea y no podría éste, por tanto,
retener el legado y reclamar remuneración.
En nuestro código hay sanciones a los albaSe
dos
tas
que inducirían a pensar, también, que ese
es remuneratorio. En efecto, el albacea que
rehusa o renuncia el cargo o que es removido de él
ceas
legado
en el último caso no hay dudas,
por dolo, pierde
lo que se le
en los dos primeros es discutible
arts. 843, 968 y 989. ¿Por qué
hubiere legado
-
-
-
habría de
diente del
sin miras
perder el legado si éste fuere indepen
desempeño del cargo, es decir, hecho
a la
ejecución de las disposiciones del
Obsérvese, que la letra de los
causante?
ros.
ha
legados al albacea interesa, desde distintos
puntos de vista, saber si fueron dados como
hecho
artículos recientemente citados
cabida,
entre nosotros,
a
no
podrá pedir el albacea
aquel que se hizo
que "el
legado
si
ejecuta
el testamento será
mira
que
a su
ejecución,
otros motivos
distintos";
en
II) para
otros
el
tres
darle
la afirmación de Caffera
ta de
no
permite
no
no
pero
legado
es
el efectuado por
independiente
del
cargo de albacea y, por tanto, el ejecutor testa
mentario a más de recibir el legado conserva el
derecho de
ser
remunerado.
código existen disposiciones que
pensar que el legado no enerva el
derecho a ser remunerado. El artículo 989, en
efecto, dispone que en caso de dolo el albacea se
En nuestro
inclinan
vuelve
a
indigno
de lo que
se
le hubiera
legado.
perjuicios y "restituirá todo lo que
haya recibido a título de retribución". Es decir,
supone la ley que pudo haber legado y además
indemnizará los
dejamos de comprender que el
podria circunscribirse, como algunos
retribución. No
artículo 989
50
REVISTA DE LA A.E.U.-T.
lo
han
dicho, al supuesto
expresó, claramente, que
en
el
que el testador
no era hecho
en
V) Hechos
Cuando el testador
ción
para decidir si ia
o no condición del
legado. La cuestión
es de hecho
y obliga a la interpretación
fue
planteada
carga
a
tenerse en cuenta
del testamento. No
puede adelantarse una solu
general y única. Los magistrados deberán
interpretar cada testamento y resolver caso por
ción
En la solución
del
albacea
judicial" -art.
Para fijar
del
especial,
y el de la remuneración y, en
las fechas del legado y del nombramien
to, que si
legado
no
elemento,
en
figuran en el mismo instrumento, será
general, poco menos que decisivo.
Entre nosotros el doctor Bouza ha sentencia
do
en
dos
su vez
oportunidades: que el albacea, que es a
legatario, tiene derecho a honorarios como
nos
dencia
que han dado
a
inciden
albaceazgo
sents. en L. J.
no
U.,
de honorarios. El doctor Pereda,
pedir se regule judicialmente su trabajo. No
compartimos la solución a que arriba el doctor
Pereda, ya que el legado, en este caso, importa
fijación de la remuneración por el testador y ya
hemos visto que cuando esto ocurre desaparece en
los jueces la facultad de fijar honorarios al ejecu
tor
testamentario.
VII)
Acrecimiento entre co-albaceas. Enseña
el doctor Pereda: "En
albaceas
a
quienes
de remuneración
caso
de existir dos
el testador
un
legado
haya dejado
en
o
a
más
título
común, sin desig
porción del que no
sin justa causa o
renuncie
del
el
que
cargo,
acepte
a
acrece
removido
sea
aquellos que han
por dolo,
entrado a desempeñar su cometido, como lo
No
dispone expresamente la legislación española.
sucede lo mismo con la parte de aquel que faüece
después de haber aceptado y entrado a desempe
arts. 1045, 1047, 843 y 989.
ñar el cargo"
nación
especial
-
de
parte,
la
si
la Oficina
a
en
que
regulación
1, p. 257 y
t.
en
Coi Abadie-Santos, t. 19,
c.
11) Si corresponde o no darle intervención a la
Oficina Reguladora de Honorarios. Los honorarios
t.
enseña; que si el albacea estima que el legado con
que le ha favorecido el testador no es suficiente
mente remuneratorio, puede renunciar al legado y
a)
en
-
una
VI) Si el albacea puede repudiar el legado y
tres:
regulación; b)
Minelh y confirmatoria del Tribunal de A. de
Primer Turno, en Jurisp. Uruguaya, sec. jurispru
en
pedir regulación
la
darle intervención
no
la jurispru
procede ia regulación.
tiene lugar una vez
evacuado el cargo; pero también ella procede, en
cuanto a la tarea ya cumphda, aunque el encargo
no se
haya cumplido en su totalidad, cuando el
ejecutor se ve impedido, por hechos sobreviniensents. de
tes, de continuarlo desempeñando
del albacea
18,0.2796.
anotar
solamente
de Honorarios y, c) factores que
el monto de los honorarios.
en
tuvo
por causa el
16, c. 2531 y t.
o
lugar,
procede
que
1) Oportunidad
dencia,
legado
en
Normalmente la
4276.
-
detendremos, para
albacea,
remuneración de
ánimo del causante el
la remuneración el juez debe tomar
De las muchas cuestiones que se plantean con
fijación judicial de los honorarios del
nes
su
cargo, si de las manifestacio
del testador, cuantía del legado, vinculaciones
entre el testador y albacea, forma de la institución
y demás circunstancias se desprende que en el
por resolución
"fijará
991.
991.
oportunidad
corresponde
Reguladora
monto
remunera
-
art.
y antecedentes que contribuyen a fija su alcance;
forma que reviste la institución contenida en el
testamento; vinculaciones de afecto y parentesco
que unen al testador y albacea; cuantía del legado
y del caudal hereditario; proporcionalidad entre el
señaló la
cuenta, fundamentalmente: a) el caudal heredi
tario y, b) lo más o menos laborioso del cargo
motivo de la
a
no
la
se
en
darse influirán y por tanto
habrá que tomarlos en cuenta, entre otros, estos
hechos: contenido de las cláusulas testamentarias
caso.
1986
79) De la remuneración Judicial
legado
recompensa del servicio que encomendaba.
72(7-12),
no
están
sometidos,
entre nosotros,
a
regulación especial y la indicación contenida
el artículo 1140 del Código de Procedimiento
Civil, conforme al cual los honorarios del curador
de la herencia se regulan como los del albacea, no
arroja ninguna luz respecto al procedimiento a
seguirse para fijar los de este último. La doctrina y
la jurisprudencia nacional se muestran divididas:
I) para algunos, el albacea desempeña una activi
dad accidental, contingente y transitoria y no
merece
el calificativo de curial.
La
establecida por el artículo 230 del
Organización de los Tribunales sólo se
curiales
los
y
albaceas, que
no
regulación
Código de
aplica a los
son
tales,
no
quedan amparados en el procedimiento consagra
do por dicha disposición. En la estimación de los
honorarios del albacea corresponde seguir los
trámites del juicio ordinario
sent. del Tribunal
-
de A. de Tercer Turno,
la misma
en
opinión, Barbot,
L. J. U., t. 3,
c.
710. De
De las sucesiones, t. 11,
núm. 343; II) para otros, no estando los honora
rios del albacea sometidos a una regulación espe
cial deben
Tribunales,
conforme al
fijarse
artículo 230 del
Código
decir,
de
procedimiento
Organización de
del
los
intervención de la Ofici
na Reguladora de Honorarios. La
ley del 17 de
diciembre de 1920, que amplió la del 9 de
julio de
1918,
es
es
aphcable
guen honorarios
a
en
con
todos los curiales
que deven
la tramitación de
expedientes
51
DOCTRINA
la
y el término curial es comprensivo, dada
de
17
con que lo utihza la
del
ley
amplitud
sents. de
diciembre de 1920, de los albaceas
-
Gamarra,
L. J.
en
en
Rev. A. de
U.,i. 1,
c.
15;
Escribanos, t. 29, p. 113 y
de Franca, en L. J. U.,
sent.
t.3,c.710.
III) Factores que inciden en el monto de los
honorarios. Nuestra jurisprudencia tiene admiti
do:
la
a)
designación
albacea entraña
como
una
prueba de confianza y apareja, además, un favor
en beneficio del designado, máxime tratándose de
una
herencia cuantiosa, ya que la retribución
habrá de
fijarse,
en
definitiva, atendiendo,
entre
otros factores, al monto del caudal hereditario
sent. de Regules, en Rev. de Der. y Ciencias
-
i.
Sociales,
9, p. 187; b) para señalar judicialmente
la remuneración ha de tenerse
hereditario y lo más
correspondiendo,
ciar: si la gestión
en
laborioso del cargo,
o menos
cuanto
cuenta el caudal
en
esto
a
fue sencilla
o
c.
446; g) al fijar judicialmente los honorarios del
corresponde tener en cuenta, a efectos de
el trabajo que ha de remunerársele y
disminuir a justos límites la remuneración, si su
tarea se vio simphficada por la intervención en el
expediente sucesorio de otros profesionales, que
colaboraron en su gestión o actuaron en represen
albacea
precisar
derecho de cada
Mintegui
Segundo
fijarse judicialmente
deben tenerse
prestó
L. J.
en
U.,
t.
1,
c.
fácil
o
24; c) cuando el
que el
elegido
por el albacea
en
cause a
otro
juzgado
honorarios
Santos,
cuenta,
-
2,
t.
a
op. de De Maria,
nota al c.
en
tener en
efectos de disminuir la remuneración
a un albacea, la
poca laborio
sidad que han reclamado sus servicios, que carecía
de la administración de los bienes y el hechos de
fijada judicialmente
80)
Se
conoce
albacea y los
del primero.
-
darse al albacea
no
ha
pagado
partícipes
procurador) en el ejercicio de su
asignarse al ejecutor testamentario
un honorario
equivalente al que hubiera tenido
derecho a percibir en caso de desempeño exclusi
del
albaceazgo sent. del Tribunal de A. de
Segundo Turno, en Jurisp. Uruguaya, t. 5, p. 167;
í) cuando ha habido abogado director de los
trabajos judiciales ejecutados por el albacea, la
actuación de éste debe presumirse subordinada a
la de aquél
y ha de equipararse a la de un
procurador y, por consiguiente, sus servicios por
tales trabajos tienen que ser remunerados, no
-
los del director
menos,
general
como
-
lo
sent.
son
letrado, sino, poco más o
procuratorias, en
las tareas
de Lando y confirmatoria del
en L. J. U., t. 2,
Tribunal de A. de Primer Turno,
la remuneración por el
convención realizada entre
o no
una
los herederos y el albacea"
sent.
-
de Bouza,
en
"Aunque ningún
artículo habla de esta clase
remuneración, dice Vélez refiriéndose a la
remuneración convencional, para nosotros es claro
de
que
todo caso,
en
aun
en
el de remuneración
testamentaria, pueden los herederos convenir
el albacea
en
la
suma
que le
pagarán
por
con
sus
Naturaleza de la deuda por honorarios; posibili
ejercer, en su defensa, medidas de garantía;
dad de
de
quien debe abonar los honorarios del albacea y
los pertenecientes a otros profesionales que
colaboraron con el ejecutor testamentario.
de
los
y o
cargo, ni ha de
como
fijada
la acordada entre el
a
al pago de los honorarios
L.J.U.,t 18,0.2796.
(abogado
vo
obligados
"Cuando
81)
a
Rev. Asoc. de Escribanos, t.
por tal
testador resulta de
revestir, además de la calidad de ejecutor testa
mentario, la de cónyuge supérstite y legatario del
causante
sent. de la Alta Corte de Justicia, en Col
Abadie-Santos, t. 1, c. 181; e) al estimar judicial
a
-
en
De la remuneración convencional
servicios"
remuneración
prescindirse de lo
los servicios que éste
consecuencia de habérsele conferido el
tenencia y administración de bienes
Gamarra,
que su gestión lo beneficiaba personalmente, pues
actuaba en defensa de sus propios intereses, al
de
los honorarios del albacea
cuenta
en
29, p. 113.
Col Abadie-
529; d) corresponde
mente la
de Díaz
sent.
la sucesión realizando tareas administrati
con
sent. de
éste molestias
aumento de
trabajo, corresponde, y el ejecutor
testamentario podrá exigirlo, que esas circunstan
cias sean tenidas en cuenta al regularse sus
o
-
último, apre
compleja;
hecho de tramitarse la sucesión
a
como
vas,
cargo
-
Lando,
de ellas
una
y confirmatoria del Tribunal de A. de
Turno, en L. J. U, t. 11, c. 1923; h) al
engorrosa; si absorbió mucho o poco tiempo y si
demandó o no del albacea gran actividad
sent.
de
partes interesadas delimitando el
tación de las
los
Se trata de cuestiones que mucho interesan
poco a los estudiantes.
a
profesionales y
Nos limitaremos, como ya hemos hecho al
abordar otros puntos, a sintetizar, con referencia a
los del título, la doctrina y jurisprudencia más
importante.
I) Naturaleza de la deuda por honorarios:
los honorarios del albacea no constituyen
realidad
origen
una
una
a)
en
deuda sudesoria, pues ella tiene por
con
posterioridad a la
labor realizada
muerte del causante. Ellos
no
integran,
en conse
cuencia, el pasivo del patrimonio sucesorio y
deben
imputarse
a
los
herederos
-
sent.
del
Tribunal de A. de Tercer Turno, en L.J. U., t. 8, c.
1583; b) el honorario del albacea debe ser soporta
do por la masa hereditaria. Es un crédito contra el
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
52
haz hereditario mientras
todos los bienes
de
proviene
una
no
hayan partido
se
dejados por el causante, pues
voto
carga de la herencia
-
discorde de Armand
Ugón,
en
L.J. í/., t. 8.
c
1583.
11) Posibilidad de ejercer, en su defensa, medi
garantía: a) el único privilegio que la ley
das de
acuerda
los acreedores hereditarios
a
oponerse
la
partición mientras no
importe de sus deudas
a
afiance el
es
el de
les pague
se
o
art. 1 149. Por
-
aun cuando se admita que el crédito del
albacea por sus honorarios constituye una deuda
sucesoria, habrá de decidirse: que si no hizo uso
ello, y
del derecho que le acuerda a los acreedores el
artículo 1149 y permitió que se realizara la
partición
intentar
puede luego
no
contra de los
herederos,
ejercer,
en
derecho de retención
un
-
sent. de Bengoa y confirmato
ria del Tribunal de A. de Tercer Turno, en LJ. U.,
t. 8, c. 1583; b) existiendo bienes indivisos puede
arts. 2084 y 2301
-
el albacea solicitar
reconocidos
-
y
garantía
en
cuando
aun
crédito
liquido y exigible
rias de afianzamiento que la
a
ley
todo acreedor hereditario
III)
Ugón,
De
en
quien
honorarios
sus
constituyan
las medidas
-
Armand
de
no
un
precauto
autoriza
a
ejercer
voto discorde de
-
L.J. U., t. 8, c. 1583.
debe abonar los honorarios del
debe contribuir al pago de los
honorarios del albacea del cónyuge premuerto el
albacea:
a)
no
cónyuge supérstite que sólo ha recibido,
partición del cónyuge causante, su parte de
en
la
bienes
y gananciales. La retribución debida, en
tal caso, al albacea, es de cuenta exclusiva de los
arts. 2052, 2081 y 984
herederos del de cujus
propios
-
-
Rev. de Der., Jur. y
cuanto a sí los legatarios
op. de R. Pérez Martínez,
en
t. 6, p. 196; b) en
De las
deben contribuir a su pago: I) Gatti
núm. 277 bis, entiende que los
mandas o legados
gastos que ocasione la paga de los legados debe
Adm.,
-
-
soportarlos
el
gravado (sea
la
varios de los herederos, sea
legatarios); Vaz Ferreira
sucesión,
uno
Pago
-
sea uno o
varios de los
o
de las deudas
núm. 113, sostiene
hereditarias y de ios legados
que los gastos que ocasione la paga de los legados
debe pagarlos el heredero, sin que deba soportar
los sobre su legítima, o el legatario gravado; II) los
herederos y no los legatarios deben abonar los
honorarios del albacea, salvo disposición testa
sent. de
mentaria en contrario arts. 939 y 2081
-
-
-
Gamarra,
en
L.J.U.,
del albacea deben
en
i.
ser
1,
c.
15; III) los honorarios
pagados,
contrario del causante,
en
salvo
disposición
parte por los herede
sent. de
legatarios
parte por
y
Artecona y confirmatoria de Jardi Abeüa, en Rev.
de Der, Jur y Adm., t. 33, p. 41; IV) corresponde a
los herederos y no a los legatarios abonar los
honorarios del albacea, salvo el devengado por los
ros
en
los
testamentario
que el ejecutor
mandato expreso de los legatarios
actos
-
practicó
-
arts.
por
939,
(7-12),
1986
2081, 905 y 1467
op. de G. Stewart Vargas, en
nota, en Rev. de Der., Jur. y Adm., t. 33, p. 41; V)
salvo expresa determinación en contrario en el
testamento, los legatarios no deben soportar los
-
entre ellos los
gastos de la herencia y
del albacea. Debe
honorarios
salvo
presumirse,
contraria del causante, que éste
disposición
quiso que los
su
parte integrante y no
gastos derivados de la entrega.
Los gastos que debe soportar la sucesión son los
necesarios e indispensables para la entrega de los
recibieran
legatarios
retaceada
legados,
más
desusadas
Bouza,
con
en
los
los derivados de
no
ilegítimas
e
L.J. U.,
t.
18,
de los
c.
pretensiones
legatarios sent, de
-
2796.
quien debe abonar los honorarios
pertenecientes a los otros profesionales que colabo
raron con el
ejecutor testamentario: I) los servicios
IV)
De
que prestó al albacea un profesional escribano,
auxihándolo en las tareas inherentes al trámite del
juicio sucesorio y demás gestiones necesarias a la
hquidación
del
patrimonio hereditario,
le retribuidas. Si
esos
deben
servicios beneficiaron
ser
a
la
pesará sobre eüa la obhgación de abonar
los, lo que podrá hacer directamente o indirecta
mente, es decir, pagando al profesional o reinte
sent. de
grando al albacea lo que él le pagó
Lando, en L.J.U., t. 1, c. 24; II) el letrado a quien
sucesión
-
el
albacea confia
la
dirección de los trámites
necesarios para el cumplimiento de los
cometidos que le encomendó el causante, realiza
judiciales
en interés y beneficio de la sucesión y es
ella la que debe pagar los honorarios que por
dichas tareas correspondan al albacea y a su
abogado. Si los servicios prestados por el abogado
gestiones
al albacea, al practicar, en beneficio de la suce
sión, los trámites judiciales, no fueren pagados
directamente por la herencia, ésta deberá pagar
esos mismos servicios al ejecutor testamentario y
sent. de Lando
éste abonárselos luego al letrado
-
de Primer
y confirmatoria del Tribunal de A.
Turno, en L.J. U., t. 2, c. 446; III) los honorarios
del abogado que el albacea debió designar por
son de cargo de la sucesión, desde
cuanto era
lego,
de
que ha actuado en exclusivo interés y beneficio
los herederos. En esos casos, al fijarse los honora
rios del albacea, no podrá tenerse en cuenta la
sent. de Franca,
tarea realizada por el letrado
confirmada, en esta parte, por el Tribunal de A. de
-
Tercer Turno,
en
L.J.U.,
t.
3,
c.
710; IV) el
cargo de confianza del testador
albaceazgo
de
que éste confiere a quien se ha hecho acreedor
es un
la misma, sin atender
a
la cualidad que,
en
cuanto
competencia profesional, pueda o no tener la
persona elegida. Si el albacea, al dar cumplimien
a
al encargo que le confió el causante, debe
recurrir a los servicios de un letrado, los honora
rios de éste deben ser soportados por la herencia y
to
no
por el
ejecutor
testamentario
-
sent.
de Bouza,
53
DOCTRINA
en
L.J.U.,
18,
t.
c.
2796:
causados
V) los honorarios que
general
ciones al inventario, son de cargo de los interesa
dos en la sucesión, puesto que ellos han sido
Duración del
en
virtud del
cumplimiento
de la volun
tad del testador. El hecho de que el albacea sea
escribano no imphca una excepción del principio
sent. de Joanicó, en
se deja expuesto
cortcsponden al letrado que patrocinó al albacea
en el trámite sucesorio y en un juicio por observa
-
que
Rev. de Der Púb. y Priv., t.
6, p. 191.
albaceazgo.
albaceazgo es un cargo temporal. 83) Cuadro del régimen legal en cuanto a la duración del albaceazgo.
prefijada por el testador. 85) Duración fijada por la ley. 86) Prórroga del plazo. 87) Restricción dei plazo. 88)
Las ferias judiciales y los plazos de que dispone el albacea.
89) La vigencia del plazo prefijado por el testador o la ley -y su
prórroga- no impiden la partición. 90) Sanción al albacea que no cumple el encargo en término.
CAPITULO XII: 82) El
-
-
84) Duración
~
-
-
-
-
-
CAPITULO XII
995; f) el plazo prefijado por el testador
o
la
ley
o
por el juez, puede ser restringido: I)
art. 993; II)
porque no obsta a la partición
herederos
no obsta a
los
puedan pedir
porque
que
ampliado
Duración del
82) El albaceazgo
es un
albaceazgo.
cargo
-
temporal
la terminación del
el cargo
albaceazgo
desde que
evacuó
se
994.
art.
-
Uno de los caracteres de nuestro
albaceazgo
temporal. Los códigos francés
y argentino no fijan duración al albaceazgo; el
nuestro, a imitación del chüeno y a semejanza del
colombiano, fija clara y expresamente su dura
es
el de
ser un
cargo
ción.
El criterio
menta:
a)
en
que fija plazo, se funda
ello se estimula al albacea al
legislativo
que
con
diligente cumplimiento del encargo y, b) en que
ello se evita queden limitados, en forma
indeterminada, los derechos que corresponden a
los herederos como propietarios y poseedores de
con
84) Duración prefijada por el testador.
"El
-
que
cierto y
haya prefijado por el testa
art. 992. En cuanto al plazo hay
durará el
albaceazgo
determinado que
dor"
inc. 1° del
pues, en primer término, a lo que haya
el testador y éste goza, a ese respecto, de
estar
dispuesto
absoluta hbertad.
amphtud de facultades
código español.
La misma
los testadores el
no
podrá
pasar del día que ha
terminación. Si el testador
en
cuánto
a
ia
duración del albaceazgo.
992, 993, 994 y 995 se deduce:
en
al
testador,
a) corresponde
primer término el
señalamiento del plazo. No tiene límites, pero
De los artículos
inc. 1' del art.
cierto y determinado
992; b) si el testador no prefijó plazo, lo fija la ley.
El plazo legal tiene límites, un año, terminando el
debe
día
del
que
próximo igual
ejercer el cargo inc. 2° del art. 992; c)
excepción a la regla que fija a la duración del
propio
comenzó
la
-
ser
mes
albaceazgo
cierto y determinado, está
el artículo 995; d) el plazo señalado
un
en
día
por el testador o la ley puede ser prorrogado por el
juez. El juez no tiene, en cuanto al plazo, hmites y
es
libre de conceder
art.
a
se
fijado
para
ha limitado
a
su
decir
durará tanto, veinte meses por ejemplo,
entonces, por analogía con el inciso segundo del
artículo 992, el plazo principiará a contarse desde
que
que el albacea comenzó
Nuestra
ley
a
ejercer el cargo.
plazos ciertos
ha definido los
e
inciertos -art. 1434—, pero no los ciertos y determi
nados. El plazo es cierto y determinado "si necesa
riamente ha de
llegar
y
se
(Claro Solar). Por ejemplo:
sabe cuando
llegará"
el 1 1 de abrü del año
1955.
-
a
contenida
se
en
confiere
Si el testador ha dicho cuando debe terminar,
los bienes de la herencia.
83) Cuadro del régimen legal
tiempo
se
992; c)
no
es
o no
la
motivo,
prórroga inc. 3° del
en
general, para la
-
prolongación del plazo o para que no finalice el
albaceazgo, la existencia de legados cuyo día o
condición esté pendiente o de deudas cuyo día de
esté pendiente
art.
pago, condición o liquidación
-
La
ley
ha estado redundante
992, pues el
casos en
que
plazo
es
es
-
enseñan,
y sostiene la
con
a un
ejecutor
plazo
todos los
cierto y deter
chüena
jurisprudencia
imposible
del albaceazgo,
es
el artículo
acierto, Claro Solar y Vera
la determinación
como
en
cierto.
No estamos frente
minado
en
determinado
previa
ya que es
de la duración
-
cuando el testador ha
dable observar
testamentario
con
dispuesto,
frecuencia, "que el
dispondrá
para el desem
peño del encargo de todo el tiempo que le
sea
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
54
necesario"
a su
que
o
le nombra por todo el
"que
tiempo
cuando los herederos
impide
La doctrina de nuestros autores y la jurispru
dencia de nuestros jueces es firme y uniforme en el
comienzo
sentido de que el albacea designado por todo el
tiempo necesario para ei desempeño del cargo, no lo
cargo
validez del testamento,
ha sido
a
sólo dura
un
determinado, y por lo tanto
a) Pereda, De los Albaceas, núm.
cierto y
plazo
año:
216; b) A. L. Ramasso, en Rev. de Der., Jur. y
Adm., t. 13, p. 6; c) José A. de Freitas, en Rev. de
Der., Jur. y Adm., t. 28, p. 25: d) sent. de Díaz
Mintegui y confirmatoria del Tribunal de A. de
Tercer Turno, en Rev. de Der Púb. y Priv., t. 13, p.
18 y L.J. U., t. 10, c. 185 1 ; e) v. f. de Mautone, sent.
de Bouza y confirmatoria del Tribunal de A. de
Tercer Turno, en Rev. de Der Púb. y Priv., t. 1 8, p.
210. La sent. de Bouza,
pubhcada, también,
en
Rev. de Der, Jur. y Adm., t 44, p. 19; í) v. f de
Camaño Rosa y sent. de Fleurquin, en L.J. U., t.
16,
2535.
c.
ley no establece un límite, un tope máxi
tiempo que puede fijar el testador. La
amplitud concedida por la ley puede crear proble
mas. Por
ejemplo: cuando el testador ha señalado
un
plazo máximo, prácticamente inagotable, "lo
La
al
mo,
que desnaturaliza el
carácter
y la finalidad de la
institución, sin que exista ningún remedio
en
impedirlo" (López Mo
ran).
pueden utilizarse, como reme
dios indirectos, el de responsabilizar al albacea
art. 988; el de partir -art.
por falta de dihgencia
993-, y el de pedir la terminación del albaceazgo,
si es que el ejecutor testamentario evacuó el
ley positiva
nuestra
En tales
para
si
disposiciones del testador
sólo podrá presentarse para
tar las
quede
a sus
la nulidad del
plantean
que el albacea pueda dar
funciones, que pueda hacer ejecu
Eho
testamento.
necesite"
juicio
(7-12). 1986
-
resuelto el
En atención
código para
legal de un año,
tro
art.
aceptó
el
defender la
985-, mientras
no
problema previo planteado.
a
la forma establecida por
a
computar el
comenzar
que él
tenemos
nues
plazo
se
prorroga, por
ministerio de la ley, por todo el tiempo en que el
albacea, de hecho o de derecho, ha estado impedi
do de
comenzar a
ejercerlo.
Los interesados
en
la herencia
dificultades cuando el albacea
pueden
verse
poco diligente
y no comienza a ejercer el cargo. Este tiene un año
desde que empiece a ejercer el albaceazgo, pero
en
es
ejercicio no comienza a
plazo. ¿Qué pueden hacer los interesa
dos? No les es posible recurrir al artículo 969, pues
esta disposición se refiere, únicamente, al derecho
mientras
inicie
no
su
el
correr
que tienen los interesados en la sucesión de instar
para que el juez señale al albacea designado un
plazo
dentro del cual acepte el cargo o se excuse
Pensamos, que los interesados no
servirlo.
de
tienen otra
responsabilizar al
diligencia evidenciada al
desempeñarlo arts. 968 y 988.
posibilidad
que la de
albacea por la falta de
no
entrar a
-
casos
del plazo.
86) Prórroga
-
encargo
-art. 994.
85) Duración fijada por la ley.
plazo prefijado por el testador y en su
puede resultar insuficiente. El
prórroga, al disponer: "El Juez
podrá prorrogar el plazo señalado por el testador
o
por la ley, si ocurrieren al albacea dificultades
El
defecto por la ley,
código autoriza su
graves para
evacuar su
cargo, dentro de él"
3° del art. 992. Ehminando
no hubiere prefijado el tiempo
precedente inciso, durará el alba
"Si el testador
arreglo
con
al
en
que el
ceazgo un año, contado desde el día
inc.
albacea haya comenzado a ejercer el cargo"
2'' del art. 992. Para el caso en que el testador
-
nada
cuanto al
haya dispuesto
fijarlo.
El legislador quiere,
en
plazo,
la
ley
se
encarga de
prefijado
un
un
falta de
plazo
disponga de
por el testador, el albacea
él, el encargo.
año para ejecutar, dentro de
Lo dice al disponer que el
año "contado desde el día
haya
a
comenzado
El haber
a
albaceazgo
en
durará
que el albacea
ejercer el cargo"
fijado,
para empezar
correr
día
de
otro
muerte
posibüidad
expresamente la tenencia de las
respectivas especies, o de la parte de los bienes
dado al albacea
el
del albacea a desempeñar el encargo. Basta pen
de eüo, en lo que ocurre
sar, para convencerse
a
en
cuyo caso se limitará
sola tenencia. Lo dicho se
cumplirlos;
albaceazgo
a
esta
extiende a las deudas cuyo pago se hubiere
encomendado al albacea, cuyo día, condición o
liquidación estuviere pendiente; y se entenderá sin
perjuicio
el
la
momento, por ejemplo,
del testador o día de la aceptación del
en manos de los
cargo, equivaldria a haber dejado
los derechos
de
enervar
la
herederos
plazo,
código: "No será motivo
prolongación del plazo, ni del albaceazgo,
la existencia de legados cuyo día o condición
estuviere pendiente; a menos que el testador haya
para la
ros
a
inc.
discusiones, agrega el
destinados
que
-
fuente de
vieja
una
de los derechos concedidos
por los artículos
Evitando dar
precedentes"
a
ser
deberá
probar
graves para
dentro del
III)
no
notas
los herede
a
art.
995.
extensión
una
síntesis:
I) la prórroga
el
albacea;
II) el albacea
pedida por
desmedida, diremos,
debe
estas
-
es
en
que le han ocurrido dificultades
evacuar,
por
completo,
su
cargo
de que ha dispuesto
art. 992;
motivo que justifique prórroga la
plazo
-
55
DOCTRINA
existencia de
legados cuyo día o condición estuvie
pendiente o de deudas cuyo día, condición o
hquidación estuviere pendiente art. 995. Venci
do el plazo fijado por el testador o la ley el
albaceazgo termina fatalmente, aun cuando exis
tan todavía legados pendientes por no haber
Uegado el día de su pago o cumplido la condición
o deudas cuyo pago dependa de un día o condi
ción o hquidación todavía pendiente; salvo
y
cuando exis
ello constituye la única excepción
tiendo tales legados o deudas "el testador haya
re
-
-
-
dado al albacea expresamente la tenencia de las
respectivas especies, o de la parte de bienes
y le haya encomendado,
conf Bouza, sents.
trata, su pago
Rev. de Der Púb. y Priv., t. 18, p. 210 y Rev. de
destinados
en
cumplirlos"
a
si de deudas
se
-
t. 44, p. 19; IV) las prórrogas
múltiples y sucesivas; V) la prórroga
pedida antes de vencerse el término
al albaceazgo (doctrina de Claro Solar,
Der, Jur y Adm.,
pueden
debe
ser
ser
señalado
Errázuriz, Vera, Sánchez Román), ya que
un plazo vencido no puede ser prorrogado por
suponer la prórroga la vigencia del plazo aludido.
Barros
En este sentido nuestra
me:
a)
sent. de
Macedo,
jurisprudencia
en
L.J.
U.,
t.
6,
es
c.
unifor
1266; b)
y confirmatoria del Tribu
nal de A. de Tercer Turno, en Rev. de Der. Púb. y
Priv.,.t. 13, p. 18 y L./.Í/., t. 10, c. 1851; VI) para
sent.
de Díaz
pronunciarse
Mintegui
sobre la
del
vigencia
albaceazgo,
-
sólo los
992. En otros
albacea.
herederos, únicamente, y el
No
está
obhgado, decimos, porque la facultad que la ley
ha dado al juez de poder prorrogar o de rechazar
el pedido no está sujeta a ninguna clase de
limitaciones. Recordemos, con todo: a) que el
doctor Pereda sostiene que habiendo acuerdo en
cuanto
a
la
prórroga
entre
87) Restricción del plazo.
A diferencia de lo que ocurre con la amplia
plazo del albaceazgo, prevista expresa
ción del
en la
ley, nada dice ésta respecto a la
posibihdad de restringirlo. Mas, es evidente, que
tanto el prefijado por el testador o la ley o
ampliado por el juez, puede restringirse por el
juez a pedido de los herederos. En efecto: a) los
interesados en la indivisión pueden reclamar la
art. 993
y
partición en cualquier momento
mente
los herederos y el
albacea, el juez deberá prestar su aprobación a
aquel acuerdo; b) que en el caso pubhcado en
L.J.U., t. 16, c. 2535, sostiene el fiscal Camaño
-
-
realizada ocurrirá que, de hecho, se ha
restringido la duración del albaceazgo; b) los
una
vez
herederos
pueden pedir
la terminación del alba
ceazgo, desde que el albacea haya evacuado su
art. 994. "Concluidas, y desempeñadas las
cargo
-
funciones del
albaceazgo,
que éste continuara;
haya
terminado el
porque éste no
albacea ejerza
cierto
se
no
no
plazo
otorga ni
su
habría motivo para
serlo el que no
puede
encargo
testamentario
se
o
legal,
prorroga para que el
durante
precisamente
sino durante el que de éste le fuere
necesario para cumphr sus funciones" (Vélez).
88)
tiempo,
Las ferias Judiciales y los plazos de que
dispone
el albacea.
conceder las
jueces pueden
pró
códigos, por ejem
plo en el español, eL plazo puede ser prorro
gado por el testador, el juez y los herederos
y legatarios; VIII) el testador no puede prohibir
que se prorrogue el plazo del albaceazgo, ya que
la facultad de prorrogarlo la ha recibido el juez de
la ley; IX) el juez no está obligado a prestar su
aprobación a la prórroga que hayan convenido los
rrogas
art.
-
-
es
conf Bouza,
competente el juez de la sucesión
sent. en Rev. de Der. Púb. y Priv., t. 18, p. 225;
VII)
albacea, después de vencido el año de que dispo
sent. en Col
nía, sin observarle su personeria
Abadie-Santos, t. 3, c. 1216.
jurisprudencia tiene resuelto: a) que
establecidos
plazos
por el artículo 992, no les
aplicables las reglas contenidas en el artículo
Nuestra
a
los
son
603 del
Código
de Procedimiento Civü;
consecuencia, las ferias judiciales
suspenden el plazo de que
sent.
para ejecutar sus cometidos
Mintegui y confirmatoria del Tribunal
o
-
Tercer Turno, en L.J.U., t. 10,
Der Púb. y Priv., t. 13, p. 18.
89)
la
b) que
en
interrumpen
dispone el albacea
no
La
c.
de
Díaz
de A. de
1851 y Rev. de
del plazo prefijado por el testador
prórroga no impiden la partición.
vigencia
ley -y
su
o
-
el artículo 993: que "el plazo prefijado
el
testador
o
por
por la ley, o ampliado por el juez,
se entenderá sin perjuicio de la partición de los
Dispone
Rosa y admite el juez Fleurquin, que procede y es
conveniente a los efectos notariales, declarar judi
bienes y de su distribución entre todos los partíci
pes". Lo que en este artículo resuelve el código de
un modo
expreso y categórico lo había dejado ya
cialmente la
traslucir
pedido
vigencia
del
del albacea cuenta
albaceazgo
con
cuando el
la conformidad de
en
otra de
el artículo 976
sus
disposiciones. En efecto,
los herederos; X) que la Alta Corte de Justicia
consideró, en un caso, que el juez de la sucesión
exigir,
prorrogado de hecho un albaceazgo, sin
oposición de los herederos, al seguir admitiendo al
obstante haber albacea
había
en
de deudas. Es
partir.
en
manda que el albacea debe
la partición, la formación de la hijuela
se
decir, el artículo 976 admite que no
en funciones, se
pueda
56
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
El artículo 993 confirma el
partición forzosa, recogido,
principio de
amplitud,
toda
con
la
en
nuestro artículo 1 1 15
y evidencia la exactitud de la
observación de Claro Solar, cuando afirma: las
funciones del albacea, por su propia naturaleza,
no se
oponen a la partición de los bienes; al
contrario, contribuyen
a
facihtar la
hquidación de
dejó, deducien
la
masa de bienes
que el causante
do de ella las deudas y facihtan, también, la
partición entre los herederos, al eliminar los
legados.
exigir, en el acto particionario, la formación
hijuela pagadora, si es que hay deudas
de la
conocidas.
Si en el momento de partir
no
legados
impuestos a determinado
heredero o legatario, art. 980
pendientes de
pago, por estar sujetos a plazo o condición aún no
cumplidos, corresponde distinguir: a) si el albacea
II) Legados.
existen
-
-
tiene la tenencia de todos los
del dinero
de las
hacer el albacea? Su conducta debe
se trate
estudiaremos
de deudas
o
de
a
ser
legados
cada
separadamente
I) Deudas. Frente
distinta
y por eüo
mismas, que presten caución
las deudas conocidas y
¿Qué
cumple el
le
testador, la ley y
entreguen dichas cantidades; b) albacea
sin el
encargo de pagarlas. Exigirá que en la partición se
señale un lote suficiente para cubrir las deudas
conocidas.
del
reputamos procedente
código
chileno
dispuesto
-
ni entre nosotros,
el artículo 1286
en
la distinción
propuesta por
Claro Solar. En efecto: el artículo 976, sin distin
guir
-
los albaceas tenedores de bienes de los
tenedores, obliga
a
los
exigir la formación
partición, les haya o
ejecutores
de la hijuela
no
no
testamentarios
de deudas
en
a
la
el causante encomendado
su
pago.
Para nosotros todo albacea, tenedor o no de
bienes, encargado o no del pago de las deudas.
Terminación del
-
Sanción al albacea que
hay,
en
el
-
932.
no
cumple
el encargo
en
corresponde al albacea si no
en el
plazo prefijado por el
el de la prórroga judicial? No
encargo
código,
sanción expresa y directa.
española busca dicha sanción:
primer término,
ceazgo y el mandato,
tenor
"el
analogía
y por
en
mandatario
el artículo
entre el
2064,
a
a)
alba
cuyo
queda obligado por
mandato, y responde
la
de
cumplir el
los daños y perjuicios que se ocasionaren al
mandante por la inejecución total o parcial del
mandato" y, b) en segundo término, en los
principios de la culpa contractual, conforme a los
cuales el deudor será obligado al resarcimiento de
los daños y perjuicios provocados por la falta de
cumplimiento, en tiempo, de aquello a que estaba
obhgado art. 1 342.
aceptación
a
-
albaceazgo.
96) Dimisión del cargo
Cumplimiento
sanción
La doctrina
CAPITULO XIII: 91) Causas de conclusión del albaceazgo.
93) Vencimiento del plazo fijado por el testador o la ley.
albacea.
art.
término.
en
Chile dado lo
-
no
retendrá las cantidades necesarias para sü pago; si
no es tenedor de bienes,
exigirá que los herederos
No
menos
caso.
90)
en
al
o
en
legados,
tiene ninguna de las citadas tenencias, podrá
exigir a los obligados a dar las especies legadas,
ante el peligro de pérdida o deterioro de las
pagadas, sean o no ya exigibles, corresponde, se
gún Claro Solar, admitir esta distinción: a) albacea
encargado de pagarlas. Si es tenedor de bienes,
ni
bienes,
especies
que consisten los
los retendrá
arts. 980 y 995; b) si no
o
-
Puede ocurrir que en el momento de partir
existan deudas o legados no pagados. ¿Qué debe
según
debe
1986
(7-12),
por el albacea.
de la condición resolutoria puesta al
-
-
-
92) Las
causas
mencionadas
97) Remoción del albacea de
ejercicio
se
refieren al albacea y
94) Fallecimiento del albacea.
del
albaceazgo.
-
su
cargo.
100) Cese del
-
-
95)
Incapacidad
no
al
albaceazgo.
sobreviniente del
98) Evacuación del encargo.
motivo que
obhgó
a
la
-
designación
99)
de
albacea.
CAPITULO XIII
importe
considerarlo
Terminación dei
albaceazgo.
91) Causas de conclusión del albaceazgo.
ción
Desde que el albacea desenvuelve una fun
en interés ajeno es posible, sin que ello
un
mandato, aphcar, adap
que decidir cuando termina el
los
modos
de extinción del mandato.
albaceazgo,
El albaceazgo termina: a) por vencimiento
del plazo; b) por fallecimiento del albacea; c) por
incapacidad sobreviniente del albacea; d) por
dimisión del cargo por el albacea; e) por remoción
tándolos, al
tener
del albacea de
su
cargo; f) por evacuación del
57
DOCTRINA
g) por cumplimiento
encargo;
resolutoria puesta al ejercicio del albaceazgo y, h)
de
por cese del motivo que obligó a la designación
albacea.
92)
no
Las
causas
mencionadas
se
refieren
al albacea y
Sánchez Román observa
agudeza: que
albaceazgo durará" art.
albaceazgo" art. 994 y
no a
aquél se refiere la ley.
con
aunque la ley dice: "el
"terminación del
992
-
-
-
-
éste y
Es decir, que las causas que ella menciona como
legales para la extinción del albaceazgo, son de
el albacea,
a
individual al albacea
aphcación
quienes concurran,
o
albaceas
en
y si no concurrieren en todos
los nombrados, deja subsistente el cargo en los
demás que con aquél o aquéllos lo ejercían para
que lo continúen en la forma mancomunada o
sohdaria
refiere
a
que hubieren sido instituidos, y si se
todos los nombrados en primer lugar y
en
hay otros que lo estén sucesivamente, terminará el
albaceazgo en los primeros y comenzará el de los
segundos por haber Uegado el supuesto de su
designación.
Debe tenerse
presente, además, que
a
veces,
designación y las funciones
puede terminar en unos y
otros. Por ejemplo: se designó a
por la forma de la
atribiádas, el cargo
subsistir
en
los
varios albaceas para actuar simultáneamente y no
se les
distribuyó funciones ni obligó a obrar de
conjunto.
ción de
supuesto la muerte, dimisión
uno
o remo
de los albaceas, pone término
en
él, al cargo que le fue dado; pero el
albaceazgo perdura en los otros y deberán cumplir
cuanto
cuanto a si el
en
no, se
o
albaceazgo
debía
ante la existencia de
planteaba
cuyo día o condición estuviere pendiente
al vencer el plazo prefijado a la duración del
albaceazgo y de deudas cuyo pago dependiere de
legados
un
día, condición
todavía pendiente.
posibilidad de que
nosotros, disponien
liquidación
o
esa
duda tuviere cabida entre
do
en
a
el encargo. Lo mismo
2100.
ocurre en
el mandato
-
existencia de
cuyo día
o
condición estuvie
que el testador haya dado
pendiente;
al albacea expresamente la tenencia de las respec
a menos
tivas
especies, o de
cumplirlos;
albaceazgo a esta
dos
la
extiende
en
deudas cuyo
las
a
parte de los bienes destina
cuyo caso
sola tenencia.
a
limitará el
se
se
pago
de los derechos concedidos
perjuicio
ros
por los artículos
La lectura del artículo 995 evidencia, tam
bién, que hay dos casos en que el vencimiento del
plazo no pone término, por completo, al albaceaz
go. EUo ocurre cuando existen: a) legados cuyo
día o condición estuviere pendiente al terminar el
plazo fijado
del
duración
la
a
albaceazgo
día
condición
o
pendiente
albacea. En ambos
reducido,
o
de
eso
sí,
su
se
y cuyo pago
liquidación,
ejecutado íntegramente su encargo, no importa, el
albaceazgo termina y la inejecución parcial revela
rá, en general, su escasa diligencia.
todavía
ha encomendado al
el albaceazgo continúa,
legados y a las deudas
casos
a
los
indicadas.
En
síntesis, dado lo dispuesto
I) que
el artículo
en
la existencia de
disposiciones
testamentarias que necesiten de cierto tiempo o de
que se realice una condición para su cumplimien
to, no puede ser motivo, ni para que se prolongue
el plazo del albaceazgo, ni para que éste no
tenemos:
tales deudas
al
ha
y
respecto a los cuales el testador ha dado al albacea
expresamente la tenencia de las respectivas espe
cies o de la parte de los bienes destinados a
cumphrlos y, b) deudas cuyo pago dependiere de
para evacuar su cargo, dentro de él".
vencimiento de esos plazos el albacea
Si
los herede
a
termine. Puede ocurrir que el albacea
tenencia de las cosas legadas o que la
no
se
hubiere
precedentes".
albaceazgo dura el plazo prefijado por el
o
por la ley, o el de la prórroga concedida
por el juez. Dice, en efecto, el artículo 992; "El
albaceazgo durará el tiempo cierto y determinado
que se haya prefijado por el testador. Si el testador
no hubiere
prefijado el tiempo con arreglo al
precedente inciso, durará el albaceazgo un año,
contado desde el día en que el albacea haya
comenzado a ejercer el cargo. El juez podrá
prorrogar el plazo señalado por el testador o por la
ley, si ocurrieren al albacea dificultades graves
El
testador
dicho
Lo
encomendado al albacea, y cuyo día, condición o
hquidación estuviere pendiente; y se entenderá sin
995,
ley.
legados
re
art.
93) Vencimiento del plazo fijado por el testador o la
el artículo 995: "no será motivo para la
del plazo, ni del albaceazgo, la
prolongación
un
En este
duda,
terminar
Nuestro codificador eliminó la
al albaceazgo.
no
La
de la condición
no
tenga la
tenga. Si él
no
tiene la tenencia, la tendrán los sucesores a
testador las haya confiado o estén
quienes el
encargados
herederos
partición
por él de
tiene, el albacea
tenencia de tales
a
los
lo demás
-
cosas
todos los
se
limitará sólo
a
la
y hasta que deban entre
pero termina en
y 986; II) que la existencia de
puede impedir que se termine el
respectivos legatarios,
arts. 995
no
albaceazgo, porque: a)
mendó
o
-
1177. Si la
garse
entregarlas,
el que se convenga por éstos en la
arts. 980, 982, 1174 y
que las tenga
o
si el testador
no
le
enco
pago al albacea, la satisfarán los
herederos o el gravado con eUas o el que se
convino en la partición
arts. 1168, 1172 y 1173;
su
-
58
b)
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
si el testador encomendó
pago al albacea
su
-
lo
priva a los acreedores de sus derechos
contra los herederos, arts. 979
y 1168-, tampoco
puede impedir que se termine el albaceazgo, pues
entonces lo que debe hacerse es
dejar en poder del
que
-
Por
último, los derechos de los herederos que
menciona la última parte del artículo 995 al decir
se
entenderá sin
concedidos
dentes",
el
de los derechos
perjuicio
los herederos por los artículos prece
a
según Vélez, los de pedir que termine
albaceazgo, y quizá los de todas las disposicio
nes
Dimisión del cargo por el albacea.
no
albacea lo necesario para satisfacer las deudas, a
y
la tenencia de esto se limitará el
albaceazgo art.
995.
"y
96)
son,
relacionadas
el pago de las
con
deudas,
como
El albaceazgo termina con la renuncia que
del cargo haga el albacea. Se dispone en el inciso
1' del artículo 968: "El albacea nombrado, puede
rehusar libremente este cargo; pero
expresa o tácitamente, está obligado
ñarlo, excepto
mandatario
casos
Se
de un cargo confiado intuitu persolo evidencia el artículo 970 al reconocer
trata
nae, como
que "el albaceazgo no
herederos del albacea".
No debe olvidarse:
transmisible
es
los
a
en
a
la muerte de todo
o curador sus albaceas deben
poner el hecho
conocimiento de los jueces del lugar dentro de
treinta días, y proveer, entre tanto, a lo que las
circunstancias exijan respecto de los bienes del
tutor
en
menor
o
incapaz
muerte de todo
-
arts. 420
mandatario
y 431;
son
b) que
la
a
obligaciones
de
los albaceas que haya dejado el hacer saber al
mandante el fallecimiento y, además, mientras no
reciban
órdenes, cuidar de los intereses de
nuevas
éste y concluir los actos de gestión empezados por
el mandatario, si de la demora pudiere resultar
daño al mandante
-
art. 2095.
Entendemos, asimismo, que ante la identidad
de situaciones, es prudente sigan la norma im
puesta a los albaceas del mandatario fallecido los
albaceas de un albacea fallecido. Es decir, cuando
el albacea fallecido era el único y no ha dejado
herederos,
correcto
es
del
sucesores
que
primitivo
su
albacea
testador
su
haga
saber
a
fallecimien
to, cuidando de los bienes de que tenía la tenencia
y continuando los actos de gestión por él empeza
dos, si es que de la demora pudiere resultar daño a
la herencia del
del
exonerarse
a
desempe
permitido
es
que
Conforme
suyo".
permitido
es
que
del suyo.
Cuando un albacea
a
al
la
los mandatarios
a
acepta el cargo "está
desempeñarlo", salvo excusa legítima^
pero como nadie puede ser forzado a hacer lo que
no
quiere, es posible que un albacea, no obstante
carecer de excusa
legítima, renuncie al desempeño
a
del cargo.
La renuncia
legítima o
a) que
casos en
exonerarse
obligado
94) Fallecimiento del albacea.
los
en
aceptándolo
disposición transcripta, tenemos: que el albacea
puede renunciar libremente al nombramiento an
tes de asumir carácter y función de ejecutor; pero
una vez
aceptada sólo puede renunciarlo en los
el artículo 978.
los
(7-12), 1986
puede
Si la renuncia
hallarse
la
en
enfermedad
sus
indemnizar
con
propios,
con causa
legítima
por
ejercerlo por
grave perjuicio para
causa
2093
art.
-
de
nada deberá
-
los herederos del causante y se
ella priva o no al albacea de las
a
si
testamentarias
asignaciones
hubiere hecho
arts. 843
-
Si la renuncia
que ella les
acarree
más
sin
es
deberá indemnizar
opinión
es
imposibilidad
otra causa, sin
u
intereses
discute
por tanto,
ser,
sin ella.
a
que
y 968.
causa
el
testador le
el albacea
legítima
los herederos los
y
se
verá
generalizada
-
perjuicios
privado según la
de las asignaciones
-
testamentarias que el causante le hubiere hecho
arts. 843, 968 y 2093.
los
Para
variedad del
que
causa
el
albaceazgo una
aplicable al albacea que
legítima lo dispuesto en el
ven
mandato,
renuncia sin
-
en
es
inciso 1° del artículo 2093. Su renuncia, dicen, no
pone fin a sus obligaciones, sino después de
transcurrido el
herederos
del
funciones que
tiempo
testador
se
le habían encomendado. De otro
modo deberá indemnizar
renuncia
primer causante.
se ven
razonable para que los
puedan proveer a las
a
los herederos si por la
perjudicados.
97) Remoción del albacea de su cargo.
95) Incapacidad sobreviniente
del albacea.
El albacea debe
"La
incapacidad
albaceazgo"
interesados
de
un
en
obhgarse
mento"
art.
-
966. No
la herencia
albacea
continuar
de
-
en
sobreviniente pone fin al
era
a
justo obhgar
incapaz. Legalmente
el cargo pues ha
"al tiempo de la
art. 966.
a
los
soportar la actuación
dejado de
ejecución
no
ser
podía
capaz
del testa
desempeñar sus funciones
buen padre de famiha. Es
por ello que se hace indigno de seguir reteniendo
el cargo aquél de ellos que incurre en dolo o
culpa.
Conforme con estas ideas el
código dispone en el
artículo 989: "El albacea podrá ser removido
por
culpa o dolo a petición de los herederos" La
remoción es decretada por el
juez y pueden
con
la
düigencia
de
un
59
DOCTRINA
los
pedirla:
cuando
herederos;
Público,
Ministerio
el
herederos conocidos y el albacea es
tenedor de la totalidad de los bienes, y el curador
de la herencia yacente.
hay
no
Los herederos
están
no
obligados
tolerar al
a
aparta de los deberes del cargo. No
era posible obligarlos, afirma Vera, a que pacien
temente soporten un ejecutor testamentario en
albacea que
se
ria
a
que el inciso
segundo
demás; b) porque el inciso
del artículo 989 está
segundo
del artículo
refiere únicamente al dolo y, c) porque el
artículo 988, legislando expresamente para la
989
se
establece que el albacea que incurre en ella
pasible de responsabilidad, pero no añade
ninguna otra sanción.
culpa,
se
hace
En conclusión,
creemos:
I)
cuanto a las
en
responsabüidad, nunca causas de remoción.
¿Cuáles son las causas y efectos de la remo
ción? Se trata de cuestiones dificües y que impo
nen la armonización, hasta donde es posible, de
procede por inca
sobreviniente,
pacidad
por culpa y por dolo; II) en
cuanto a sus efectos: a) el removido por incapaci
dad sobreviniente, no es pasible de ninguna
sanción; b) el removido por culpa, es responsable
de ella y responde de los perjuicios que por ella
art. 988; c) el removido por
haya producido
dolo, deberá indemnizar de cualquier perjuicio a
los artículos 843 y 989. Manda el articulo 843 que
"pierden también todo derecho a lo que se les
hubiere dejado en el testamento, el tutor testa
más, indigno de lo que el testador le hubiere
mentario y el albacea que
legado -art.
cuyo
poder peligren
sus
intereses.
La omisión de ciertas
ción
cea
negligente pueden
977 y 988; pero
arts.
-
diligencias o una actua
responsable al alba-
hacer
son
solamente fuentes
de
se excusan
de admitir
su
removidos por
que
respectivo encargo,
de
haberlo
admitido.
(Artícu
después
sospechosos
o
petición de los herederos. En caso de dolo se hará
indigno de lo que el testador le hubiere dejado; y
además de indemnizar de cualquier perjuicio a los
interesados, restituirá todo lo que haya recibido a
De
la
simple
(Artículo 843)".
de
lectura
las
disposiciones
algunos: a) que la remoción
procede por culpa, por dolo y por
haberse hecho sospechoso; b) que en cualquiera
de los tres casos el albacea pierde lo que se le
hubiere legado.
No compartimos esta interpretación, ni en
del albacea
sus
las
causas
de remoción, ni
cuanto
en
a
Pensamos
no
doctor Pereda
el
con
simples sospechas
que
por
puede removerse al albacea:
interponer la acción de remo
probar los hechos que le sirven
no
basta
ción, es necesario
de fundamento; b) admitir que alcanza con inter
poner la acción, sin tener que probar los hechos en
que se funda, equivaldria a dejar al arbitrio de los
herederos la subsistencia del albaceazgo y, c)
porque si bien García
843,
tro
no
menciona las
las
código
donde
nes
cabe
considerarse
989.
Por último, porque la identidad de situacio
impone la aplicación de iguales reglas, cree
que cuando el albaceazgo termina por causa
ignorada por el albacea lo que puede ocurrir en
algunos casos de remoción-, el cargo se entiende
subsistente en favor del ejecutor, en la medida y
con los alcances
previstos para el mandatario en el
mos
-
artículo 2101.
98) Evacuación del encargo.
El
alabaceazgo
termina cuando el albacea ha
evacuado totalmente el encargo. Dice el artículo
994: "los herederos podrán pedir la terminación
del
desde que el albacea haya eva
cargo, aunque no haya expirado el plazo
de que hablan los artículos anteriores".
Por evacuación del encargo es el modo nor
alabaceazgo,
cuado
su
mal de terminar todo
consecuencias.
a) porque
los interesados y restituir todo lo que hubiera
recibido a título de retribución haciéndose, ade
deducen
transcriptas,
cuanto a
-
sean
los 359 y 989)" Dispone el artículo 989 que "el
albacea podrá ser removido por culpa o dolo a
título de retribución.
causales: que la remoción sólo
Goyena,
causas
enumera
deducir
en
fuente del articulo
de destitución, nues
el artículo 989, de
solamente
que
al albacea
habrá
El
cumplimien
se
inútil
esperar el vencimiento de
otros
plazos.
Evacuado el encargo el ejecutor testamentario
debe rendir cuentas de su gestión.
El haber evacuado el encargo es, dice Caffe
rata, cuestión de hecho, respecto de la cual pueden
ponerse de acuerdo el albacea y los herederos y si
no se
logra tal acuerdo lo decidirá el juez de la
sucesión.
Evacuado el encargo los herederos podrán
pedir la terminación del albaceazgo, dispone el
de
artículo 994. Mas, "aunque los herederos no pidan
se
haga esta declaración enseña Claro Solar el
Entendemos, coincidiendo también en esta
parte con el doctor Pereda, que en los casos de
desempeño completo del encargo que motivó el
albaceazgo le pone término: la petición que hacen
culpa
o
sospechoso
casos
dolo.
remoción por
a) porque
el
-
culpa
no es
artículo 843
pierde
en
los
de
albaceazgo.
encargo importa supresión del motivo que
tuvo al nombrar albacea. En tal situación sería
to del
en
no
pierde
el albacea el
correcto admitir
todos los
legado,
pues tal
casos
legado:
que conforme al
de destitución se
interpretación
conduci-
los herederos para que
se
-
declare la
terminación,
sólo tiene por objeto precisar la situación respecti
va de los mismos herederos
y del que fue albacea
de la herencia".
60
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
Cese del motivo
que
100)
99) Cumplimiento de la condición resolutoria pues
ta al
ejercicio del albaceazgo.
Hay
puede
su
en otra
parte de estos apuntes,
concepto la elección de albacea no
condicional; pero ello no se opone a que
nuestro
ser
duración
al
pueda sujetarse
cumplimiento
de
condición resolutoria. Admitido esto, digamos
que la doctrina es uniforme en admitir que el
albaceazgo finaliza cuando se cumple la condición
una
resolutoria
Por
que el testador sujetó
se nombra albacea a X,
a
ejemplo:
su
duración.
presenta
termina el
en
el
disponiéndo
de la
lugar
ultime éste
CAPITULO XIV: 101)
relevar de la rendición de
cuentas.
judicial.
-
Régimen legal.
objeto
en
que
el albacea cesa, paes le es
reteniendo el
casos
-
103) El testador no puede
102) Acciones que emergen del ejercicio del albaceazgo.
en
105) De a quién deben rendirse las
que deben rendirse las cuentas.
-
Oportunidad
-
108) Rendición de cuentas privada o
107) Las cuentas deben ser justificadas.
106) De quién debe rendir las cuentas.
110) Rendición de cuentas cuando hay legados
109) Todos los albaceas, cualquiera sea su clase, deben rendir cuentas.
111) Rendición de cuentas cuando ha habido pluralidad de albaceas. 112) Salidas y entradas
-
-
-
-
113) De
utilizado para formular la rendición de
jurisprudencia respecto a quién
114) Interés legal de los saldos.
nuestra
cuentas.
—
que compete al albacea,
CAPITULO XIV
sar
del
cometido por falta de
~
-
-
cuentas
-
albaceazgo.
104)
-
cuyo día o condición está pendiente.
que deben figurar en las cuentas.
Rendición de
su
En tales
del
cuentas.
en
imposible e innecesario continuar
ejercicio de sus funciones.
albaceazgo de X.
cuentas
la doctrina
en
cumplirlo".
sucesión,
Rendición de
también uniformidad
que el
a
extinción de los bienes de la herencia, antes de
que trancurra el tiempo conferido al albacea y
que debe ser sustituido por B, si es que éste se
presenta, dentro del plazo de 90 días, en el lugar
donde se radique la sucesión. Si B, dentro de los
se
designación de
-
se
90 días
la
albaceazgo termina cuando cesa el
motivo que obligó a la designación de albacea.
Ejemplo: se designó albacea, exclusivamente, para
entregar un legado cierto y determinado y el bien
que compone éste se pierde en absoluto después
que el ejecutor testamentario entró en posesión
del cargo. "También puede ser causa de termina
dice Sánchez Román
ción del albaceazgo
la
Hemos dicho
en
a
albacea.
cuanto
que
obligó
(7-12), 1986
el saldo que
a su
debe soportar los honorarios del contador
a
fin de hacerse reembol
favor resultare
-
art.
997.
albaceazgo.
103) El testador
101) Régimen legal
no
puede
relevar de la rendición de
cuentas.
la
"Terminada
albacea dará cuentas
tración. No
podrá
ejecución de su cargo, el
justificadas de su adminis
el testador relevarle de esta
art. 996.
"El albacea, examinadas las cuentas por los
interesados, y deducidas las expensas
obhgación"
-
respectivos
legítimas, pagará
contra
o a su
para los
o
cobrará el saldo que en su
según lo prevenido
favor resultare,
tutores
y curadores
en
iguales
casos"
-
art. 997.
102)
Acciones que emergen del
ejercicio
del alba
El causante no puede relevar al albacea de la
obligación de rendir cuentas justificadas. EUo se
desprendía, con claridad, del artículo 987, que
prohibe al testador dispensar al albacea de sus
obligaciones; pero a pesar de ello nuestro codifica
dor, a semejanza de otros muchos, creyó conve
niente repetirlo en el artículo 996. Al disponer el
código que no podrá el testador relevar al albacea
de la obligación de rendir cuentas Justificadas
quedaron subrogadas cláusulas de estilo en otra
época y en virtud de las cuales los testadores,
evidenciando la
ceazgo.
confianza que les merecía el
por ellos elegido, lo relevaban de la
obligación de rendir cuentas y sancionaban,
albacea
El cargo por el albacea
ejercido
que compete
dos, para hacerte rendir cuentas
dos acciones:
a)
a
una,
de
-
da
origen
a
los interesa
art. 996. En
negocios ajenos, y
encargados
general
están obligados a
en especial los mandatarios,
art. 2074; b) otra.
rendir cuentas de su gestión
todos los
-
vando de
sus
sucesores,
reclamar
se
que
derechos
la
obstante la
no
pri
aqueUos
dispensa, osaran
herencia,
a
les rindieran cuentas.
Refiriéndose
Román:
a
"Alguna
a
dichas
vez
los
cláusulas, dice Sánchez
testadores, para poner
61
DOCTRINA
más de manifiesto la extraordinaria e ilimitada
confianza que le merecían los albaceas, relevaban
a éstos de la
obligación de rendir cuentas de su
cargo, y llegaban al extremo de aplicar sanciones,
incluso la de privación de herencia o legado, a
aquellos interesados partícipes en la sucesión que
se las pidieran, prohibiendo a los jueces o tribuna
les que
las reclamaran. Esta cláusula, que
mucho en la práctica y casi llegó
se
generalizó
se
a
hacerse de estilo, sobre ser sumamente peligrosa y
contra la normalidad del Derecho, vino a conver
tirse socialmente en una especie de compromiso
para los testadores, cuando las personas designa
amistad para dicho cargo conocían la
al tiempo de hacerse el testamento,
muestra obligada de confianza que las leyes
das por
su
respectivos interesados? Claro Solar, con todo
acierto, distingue las siguientes situaciones: I) si
hay herederos presentes y aceptantes el albacea
debe rendirles cuentas
ellos; II) si la herencia
a
a los
legatarios si éstos no han podido ser
pagados en parte alguna o sólo lo fueron previa
rebaja y, b) no habiendo legatarios la rendirá ante
el curador que a la herencia haya nombrado, a ese
efecto, el juez de la sucesión.
Temperamento similar al de Claro Solar fue
cuentas
por el doctor Bouza
designación
sostenido
como
sent.
enL.y.í;.,
¡06)
De
quien debe rendir las cuentas.
El
propio
y muchos practicaban, en compensa
ción del servicio amistoso que representaba el
desempeño del cargo de albacea y de las molestias
es
yacente el albacea debe rendir cuentas al curador
de la herencia; III) si no hay herederos, pero la
herencia no es yacente por ser el albacea tenedor
de la totalidad de los bienes, entonces: a) rendirá
entre
nosotros
t.
16,
c.
-
2531.
permitían
que le
inherentes".
son
El derecho
los interesados
a
exigir rendición
de cuentas
es
de
la herencia y no de los testado
deduce que los primeros, si son
mayores y capaces, pueden eximir al albacea de la
obligación de rendir cuentas o de rendirlas justifi
De eUo
res.
en
se
cándolas, y la renuncia será válida
sea
contra el orden
perjuicio
o en
público,
en
cuanto
fallecido
o se
conforme
a
albacea
los
¡07) Las cuentas deben
una vez
terminada por el albacea la ejecución de su cargo
art. 996
por haberlo evacuado totalmente, por
con
-
haber fallecido, por haber renunciado o haber
sido removido.
No fija la ley plazo alguno dentro del cual
la
ley,
exigible sólo desde
que el albacea termina la ejecución de su cargo;
pero desde que termina hace obligatoria al ejecu
tor testamentario la rendición de cuentas justifica
da y sin más plazo que el que pueda resultar
estrictamente indispensable para cumplirla, im
puesto por la propia naturaleza de las cosas y que
podrá ser más o menos ampho atendiendo a la
importancia que pueda haber tenido la gestión y a
lo más o menos complejo de las operaciones que
haya debido realizar. Si demora la presentación de
las cuentas justificadas, podrá ser requerido por el
interesado en la presentación, y una vez constitui
do en mora incurrirá en las responsabüidades
propias de la mora" sent. de Bouza, en L.J. U., t.
es
-
16.
c.
2531.
¡05) De
a
quien
posible,
los documentos
dencia tiene
respectivos.
resuelto:
a
respectivos interesados
art.
997.
¿Quiénes
los
son
los
-
-
-
Turno, enRev. de Der, Jur. y Adm.,
¡08) Rendición de
cuentas
t.
en
dicho
Segundo
50, p. 109.
privada o judicial
La rendición de cuentas
puede hacerse en
privada o judicialmente. Si presentadas en
forma privada no fueren aceptadas por la persona
a
quien han debido rendirse o si entre éstos hay
incapaces deberán presentarse las cuentas ante
el juez de la sucesión.
forma
-
-
¡09) Todos los albaceas, cualquiera
sea
su
clase,
cuentas.
Se duda
a
jurispru
incuestionable
tario de ellos, de las gestiones realizadas
sent. del Tribunal de A. de
carácter
en
-
Nuestra
les rinda cuenta documentada por parte de quien
fue primero albacea del causante y luego manda
cuentas.
La rendición de cuentas debe hacerse
es
que
los artículos 996 y 2074 del C. Civil
el derecho de los sucesores de un causante a que se
conforme
deben rendir
deben rendirse las
su
debe ser, en
documentada. El albacea
debe acreditar la exactitud de las diversas partidas
de su cuenta, tanto de entradas como de sahdas,
-
de rendir cuentas
justificadas.
art. 996. La cuenta
-
la medida de lo
obligación
ser
El albacea debe dar cuentas justificadas de
administración
cuentas. "Para nuestra
y si éste ha
incapacitado la obhgación pasa,
principios generales, a sus herede
ha
ros.
las buenas costumbres
¡04) Oportunidad en que deben rendirse las cuentas.
deban rendirse las
-
no
de terceros.
La rendición de cuentas debe hacerse
art. 986
-
en nuestro
Chile, respecto
a
medio, lo mismo
si la
obligación
ocurre
de rendir
pesa sobre todos los albaceas o sólo sobre
los que lo han sido con tenencia de bienes.
cuentas
62
REVISTA DE LA A.E.U. -T.72
Pereda sostiene que sólo están obligados a
rendir cuentas los albaceas con tenencia de bienes,
pues únicamente ellos tienen facultades adminis
trativas. Nosotros pensamos, siguiendo a Claro
Solar, que todo albacea, con o sin tenencia de
bienes, debe rendir cuentas. Los argumentos de
Claro Solar pueden sintetizarse, diciendo: a) la
palabra administración, empleada en el artículo
996, no significa estrictamente administración de
bienes, sino ejecución o gestión y, b) el artículo 996
distingue y al hablar en general
comprende a todos, tenedores o no de
no
de albaceas
bienes.
El criterio de Claro Solar, y los fundamentos
con
que lo sostiene, ha sido compartido por el
doctor Bouza -sent. en L.J. U., t. 16, c. 2531.
que no son otra cosa que los gastos que reclamó
del albacea el desempeño del cargo, es decir, los
gastos que en beneficio de la masa debió efectuar
el encargo
art. 997; b) los gastos
debidamente, aunque de ellos no haya
resultado utihdad a la herencia, si es que esto
sucedió sin culpa del albacea arts. 425 y 997 y, c)
los gastos devengados por la rendición de cuentas
cumplir
para
día
cuentas
cuando hay
legado
cuyo
-
-
arts. 422
en
y 997.
Entre las entradas: todo lo que haya recibido
virtud del albaceazgo. En materia de mandato
el mandatario debe abonar al mandante lo que
recibió en virtud del mandato "aun en el caso de
que lo que hubiese recibido no le fuese debido al
mandante"
art. 2074. Pensamos, con Mucius
-
no
hay
inconveniente
en
aplicar
transcripto.
los albaceas el inciso ocasional
a
condición está pendiente.
o
Si
el
terminado
hubiere
albaceazgo
pendiente
-
cuyo día o
y el testador hubiere dado al albacea
respectivas especies
a
cumplirlos
quedado limitado
de los bienes destinados
ha
cargo
cuyo
ocurriere
que
condición estuviere
legados
la tenencia de las
tenencia, tendrá que rendir
o
-
de la
parte
a
esta
cuentas de sus
sola
gestio
gestión que hiciere con
legado cuya tenencia retiene en espera
del vencimiento del plazo o cumplimiento de la
también, después de la
relación al
condición
-
art. 995.
111) Rendición de
cuentas
cuando ha habido
plura
lidad de albaceas.
Corresponde
admitir la distinción
siguiente:
atribuciones estaban divididas y cada uno
se ciñó a las suyas, cada uno deberá rendir cuentas
de la gestión que realizó; b) si sus atribuciones no
sus
aunque divididas se mezcla
ron unos en las gestiones atribuidas a los otros,
tendremos: que todos deberán presentar una sola
estaban divididas,
o
cuenta; que eüa podrá ser reclamada de cualquie
ra de ellos y que la que uno presente afectará a
todos
-arts. 972
112) Salidas
y
y 973.
entradas que deben
113) De
figurar
en
las
Jurisprudencia respecto
nuestra
a
quien
debe soportar los honorarios dei contador utilizado
para formular la rendición de cuentas.
jurisprudencia se encuentra dividida
quien debe soportar los honorarios del
Nuestra
el albacea,
Ello, sin perjuicio de tenerlas que rendir,
nes.
a) si
-
hechos
Scaevola, que
¡10) Rendición de
(7-12), 1986
respecto
a
contador cuyos servicios fueron utilizados por el
albacea para formular la rendición de cuentas del
cargo: 1)
cuenta
la
de cargo del albacea, pues rendir la
y personal del albacea y
del contador en nada beneficia a la
son
es
labor
obligación legal
se
dispuso en fallos de Vila y de Franca,
publicados, respectivamente, en Rev. de Der, Jur.
yAdm.,t 13, p. 181 yenLJ.U., t. 3, c. 710; 11) ío«
herencia,
de cargo de la herencia, sentenció el Tribunal de
Apelaciones de Tercer Turno: a) pues las cuentas
rendidas deben ser firmadas por contador, confor
me
a
la
suscribirá
tas
ley de 27 de abril de 1917, quien las
luego de detenido estudio de las distin
partidas,
conocer
con
cuyo estudio
benefician los
se
condiciones de
en
son
puestos
que
cómo se efectuó la administración y, b)
sucesores,
porque nuestra ley pone a cargo de los dueños de
los bienes que se administran el pago de las
arts. 422, 997 y 2081 del
rendiciones de cuentas
-
C. Civü y 84 del C. de Comercio
t.3,c. 710.
sent. en
-
L.J.U.,
¡¡4) Interés legal de los saldos.
cuentas.
Examinadas y
Corresponde
detenerse
en
lo que dispone el
la parte que dice
artículo 997, especialmente en
"según lo prevenido para los tutores y curadores
en
iguales casos"
Entre las salidas de la cuenta tiene el albacea
el derecho de cargar: a) las expensas
legítimas.
albacea,
devengará
las cuentas rendi
aprobadas
das, el saldo que resultare,
a
favor
o en
el interés
legal,
desde el día
que quedó cerrada la
2207.
cuenta
-
arts.
contra
del
en
427, 997 y
Saúl D. Cestau.
DOv,
63
IXVll-Nrt,
Discurso pronunciado por el Esc. Ramiro Llano el Día del Escribano
Uruguayo con motivo de la entrega del Premio "Saúl D. Cestau" a la Esc.
Dinorah
Bassignana
Señoras y señores:
La Asociación de Escribanos del
Uruguay
ha
vertido realizando muy merecidos homenajes al
Profesor Escribano don Saúl Domingo Cestau,
destacándose el efectuado el 26 de mayo de este
año
en
la sede social, comenzado
con
palabras
del
directivo Escribano Carmelo Curbelo Soria y
desarroUado con excelentes disertaciones del De
cano
de
la
Facultad
de Derecho
y Ciencias
Sociales, Profesor Doctor don Adolfo Gelsi Bidart; y los Profesores Escribanos doña Maria
Emüia Gleiss y don Rufino Larraud Miranda;
luego instituyó un premio en homenaje al extinto
profesor y llamó a concurso para discernir el
premio "Saúl D. Cestau" al mejor ensayo que se
presentara sobre los
o
temas
"Derecho de Familia"
"Sucesiones"
Corridos los trámites
sentaron dos
integrado
reglamentarios
se
pre
aspirantes; el Tribunal dictaminante,
los Profesores Doctor Eduardo Vaz
por
Ferreira y Escribanos
Enrique
Arezo Píriz y
Jorge
Caiüabet, dictó
su
declarando
faUo el 1 8 de noviembre último,
al trabajo sobre "Bien de
ganador
perteneciente a la Escribana Dinorah
Carmen Bassignana Couto.
El art. 9° del reglamento respectivo dispone
que el premio será entregado en acto público el 1°
de diciembre de 1986, día del Notariado Urugua
Familia"
yo. Y por resolución de la Comisión Directiva de
la Asociación de Escribanos del Uruguay del
de noviembre, yo fui
designado para
premio; honrosa, muy
honrosa designación que agradezco emocionado
porque me permite recordar en púbhco a este
amigo sin par, compañero de trabajo durante
muchos años a quien un día definí así: "profesor
talentoso y disciphnado, serio hasta el miedo,
armado de un exterior severo
y sin embargo,
pasado
hacer
mes
entrega de
este
...
toda
una
armadura está montada para esconder
generosidad sin hmites y una intimidad
esa
blanda y cahente
como un
nido".
Montevideo, 1° de diciembre 1986.