97026335 - Superintendencia Financiera de Colombia

CONTRIBUCIONES, PAGO DE LA CONTRIBUCIÓN DE UNA ENTIDAD
VIGILADA PRÓXIMA DE SER ADQUIRIDA POR OTRA
Concepto N° 97026335-2. Agosto 8 de 1997.
SÍNTESIS: Transferencia de bienes y derechos. Contribuciones a la
luz de la jurisprudencia.
[§ 0086] EXTRACTOS.-«De la adquisición. La adquisición es una modalidad de
concentración de empresas, por virtud de la cual una institución financiera puede
absorber la empresa y el patrimonio de otra a partir de la compra o adquisición a
cualquier título de la totalidad de las acciones en que se halla distribuido su capital
social.
Tal y como ocurre en la fusión, la adquisición supone que la empresa absorbida se
disuelva sin liquidarse y la sociedad absorbente adquiere sin solución de continuidad el
conjunto de relaciones activas y pasivas de que es titular el establecimiento que se
adquiere. La incorporación patrimonial se produce por decisión unilateral de la
institución absorbente, constituyéndose esta característica en un aspecto que la
diferencia con la figura de la fusión, donde se requiere acuerdo de voluntades entre los
entes intervinientes en el proceso, para que pueda tener ocurrencia la respectiva reforma
estatutaria (Martínez Neira Néstor Humberto, Sistemas Financieros. Biblioteca Felabán
1994, págs. 264-266).
La figura jurídica en estudio encuentra su fundamento legal en los artículos 63 a 65
del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, donde se la regula en los siguientes
términos:
El artículo 63 ibídem, en su numeral 2° dispone:
“(…)
2. Procedencia de la operación. En el evento en que una entidad
sometida al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, con
excepción de los intermediarios de seguros, llegare a adquirir la
totalidad de las acciones en circulación de otra entidad vigilada, la
asamblea general de accionistas o el órgano que haga sus veces
podrá optar por absorber la empresa y el patrimonio de la sociedad
receptora de la inversión, con el quórum requerido para aprobar la
fusión. La sociedad adquirida se disolverá sin liquidarse y sus
derechos y obligaciones se integrarán al patrimonio de la adquirente
a partir de la inscripción del acuerdo en el registro mercantil”.
Por su parte, el numeral 5° del artículo 65 Ibídem, dispone:
“5. Transferencia de bienes y derechos. Perfeccionada la
adquisición, los bienes o derechos de la entidad receptora de la
inversión pasarán de pleno derecho a la titularidad de la entidad
adquirente, sin que sea necesario ningún trámite para estos efectos”
(…)
De las contribuciones:
La doctrina sobre el tema de las finanzas públicas ha clasificado los ingresos fiscales
en tres grupos a saber impuestos, tasas y contribuciones. Para efectos del presente
estudio únicamente se hará alusión al tema de las tasas.
En su acepción más amplia el término “tasas” comprende los ingresos tributarios que
se establecen unilateralmente por el Estado, pero sólo se hacen exigibles en el caso de
que el particular decida utilizar el servicio público correspondiente, es decir, se trata de
una recuperación total o parcial de los costos que genera la prestación de un servicio
público; en otro giro, se autofinancia este servicio mediante-una remuneración que se
paga a la entidad administrativa que lo presta (Fallo de octubre 21 de 1993 proferido por
la Corte Constitucional, Sentencia C-465, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa).
Bajo la anterior concepción, el máximo Tribunal de constitucionalidad del país, ha
entendido las contribuciones a cargo de las entidades del sector financiero, como
verdaderas tasas, sobre el particular así discurre:
“De acuerdo con las exposiciones anteriores, esta Corte considera
que las contribuciones a que se refiere el Decreto 1730 de 1991 son
tasas por la prestación de un servicio público especifico, de acuerdo
con la jurisprudencia de esta corporación, que al respecto establece:
“El sistema fiscal de Colombia ofrece ejemplos de contribuciones
comprometidas a financiar y costear la vigilancia y el cobro que el
Gobierno adelanta sobre algunos establecimientos públicos, como
son: las cuotas de fiscalización de la Contraloría General de la
República, las contribuciones de las cajas de compensación familiar
a la Superintendencia de Sociedades, las contribuciones de la
Superintendencia Bancaria y de la Superintendencia de Notariado y
Registro”.
El Estado, por medio de la Superintendencia retribuye un servicio
policivo que debe ser resarcido o pagado por el contribuyente a
través de cuotas que establece el mismo Estado.
La contribución que se viene analizando posee las características de
la tasa, puesto que es una erogación pecuniaria, decretada por el
Estado a cargo del contribuyente por la prestación de un servicio
público especifico" (sent clt up supra)
Para el caso específico de la Superintendencia Bancaria es pertinente hacer referencia
a lo dispuesto en el artículo 337 numeral 4°, del Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero, a cuyo tenor
“(…)
4. Pago de contribuciones. Todos los gastos necesarios para el
manejo de la Superintendencia Bancaria serán pagados de la
contribución impuesta con tal fin a las entidades vigiladas, la cual
será exigida por el Superintendente Bancario, con la aprobación del
Ministerio de Hacienda y Crédito Público.
Para estos efectos, el superintendente deberá ella de febrero y el 1°de
agosto de cada año, o antes, exigir a las entidades mencionadas la
suma prevista en el inciso anterior, la cual deberá ser depositada por
éstas en el Banco de la República a la orden del Superintendente
Bancario, quien las debe manejar de acuerdo con las normas sobre
presupuesto.
El monto de la contribución impuesta a las entidades a que se refiere
el presente artículo, guardará equitativa proporción con los
respectivos activos de estas.
(…)”.
Una correcta hermenéutica de la normatividad acabada de mencionar nos lleva a la
aplicación del método de interpretación sistemático, acogido por nuestro Código Civil
que en su artículo 30 dice: “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada
una de sus partes de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armonía”.
Así las cosas, teniendo en cuenta que el artículo 337 numeral 4° del Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero, ya transcrito, dispone de manera perentoria, que el
monto de las contribuciones con que cada entidad de sector financiero debe coadyuvar
al sostenimiento de esta Superintendencia, guardará equitativa proporción con sus
activos, y que a su vez las normas que regulan la adquisición por absorción de entidades
financieras, disponen que la ocurrencia de tal figura conlleva a que la empresa
absorbente adquiera sin solución de continuidad el conjunto de relaciones activas y
pasivas de que es titular la empresa que se adquiere, se concluye que para el caso de
marras resulta del todo indiferente que el monto de contribuciones se calcule por separado a cada una de las entidades comprometidas en el proceso de adquisición, o que el
cálculo se realice sobre la entidad adquirente, puesto que de acuerdo con lo expuesto en
precedencia los activos de ésta se aumentan en la medida en que subsume a su
patrimonio el de la entidad que adquiere.
De otra parte, tampoco puede perderse de vista que el proceso de adquisición a que
refiere la consulta aún no se ha perfeccionado, por lo tanto, de acuerdo con lo dispuesto
en el numeral 4° del artículo 65 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, los
efectos de la misma aún no pueden surtirse, en consecuencia, solamente una vez
perfeccionada la operación es que sucede la transferencia de bienes y derechos, en los
términos del numeral 5° ibídem.
Así las cosas, teniendo claro que a la fecha el proceso de adquisición aún no es
perfecto, es dable concluir que en la medida en que XX S.A., no ha transferido sus
haberes, debe cumplir con la carga que el Estado le impone, en los términos y para los
efectos explicados en precedencia.
Sin embargo, no sobra insistir en que finalmente resulta indiferente que el gravamen
se realice a XX S.A. una vez adquiera la totalidad del patrimonio de YY S.A., o a cada
una de manera separada, en tanto y en cuanto el monto de la contribución es
proporcional a los activos de la entidad.
En adición a lo anterior se encuentra el hecho de que las entidades comprometidas en
el proceso de adquisición, dado que pertenecen a un mismo género se les aplica igual
método en punto al cálculo del monto a cancelar.
(…)»
VÉASE ADEMÁS: Sobre contribuciones. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Cuarta. C.P. Delia Gómez Leyva, Sentencia del 31 de enero
de 1997, Expediente 7300. Sobre contribuciones parafiscales, tasas e impuestos.
Corte Constitucional, Sala Plena, M.P. Ciro Angarita Barón, Sentencia C-40 del 11
de febrero de 1993.
Sobre adquisición. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sección Cuarta, C.P. Consuelo Sarria Olcos, Sentencia del 11 de agosto de 1995,
Expediente 7135, Publicada en Jurisprudencia Financiera (1994-/998),
Superbancaria-Legis 1999 § 0001.