Límites a la contratación de trabajadores extranjeros

ECB LABORAL
Límites a la contratación de trabajadores extranjeros
Base LEGAL
NormaSumilla
Fecha
D.Leg. Nº 689
Ley para la contratación de trabajadores extranjeros.
05.11.91
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Ley Nº 26196
Modifican el Decreto Legislativo Nº 689, Ley para la contratación 10.06.93
de trabajadores extranjeros.
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D.S. Nº 014-92-TR
Reglamento de la Ley de Contratación de Trabajadores Extranjeros
23.12.92
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
D.S. Nº 003-97-TR
Ley de Productividad y Competitividad Laboral
27.03.97
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D.S. Nº 023-2001-TR
Modifican el Reglamento de la Ley de Contratación de Traba-
18.07.2001
jadores Extranjeros.
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R.M. Nº 279-2004-TR
Disposiciones para el cumplimiento de la Decisión Nº 545,
31.10.2004
Instrumento Andino de Migración Laboral.
Nuestro ordenamiento constitucional y
legal establece una preferencia en la contratación a favor de los trabajadores nacionales.
En ese sentido, la contratación de personal
extranjero se encuentra sujeta a una serie de
limitaciones y requisitos, no obstante lo cual
la prestación de servicios misma, por parte de
este tipo de trabajadores, se encuentra sujeta al régimen laboral general de la actividad
privada.
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1. Concepto de trabajador extranjero
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Trabajador extranjero es aquél que presta servicios en un país que no es el suyo,
ni por nacimiento ni por nacionalización.
Sin embargo, no se considera como trabajadores extranjeros sino como nacionales,
(por lo que sus empleadores se encuentran
exceptuados de realizar los trámites de contratación de personal extranjero y no se les
consideran como extranjeros para la determinación de los límites de contratación), a
los siguientes:
– Al extranjero con cónyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos peruanos (el
estado civil del trabajador será acreditado mediante las respectivas constancias o
certificaciones de inscripción en el Registro de Estado Civil del Perú).
– Al extranjero con calidad de inmigrante.
– Al extranjero con cuyo país de origen
exista convenio de reciprocidad laboral o
de doble nacionalidad.
– Al personal de empresas extranjeras dedicadas al servicio internacional de transporte terrestre, aéreo o acuático con bandera y matrícula extranjera.
– Al personal extranjero que labore en las
empresas de servicios o bancos multinaFuente: www.alaboral.com.pe
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cionales, sujetos a las normas legales dictadas para estos casos específicos.
– Al personal extranjero que, en virtud de
convenios bilaterales o multilaterales celebrados por el Gobierno del Perú, presta
sus servicios en el país.
– Al inversionista extranjero, haya o no renunciado a la exportación del capital y
utilidades de su inversión, siempre que
tenga un monto permanente de inversión
durante la vigencia del contrato no menor de 5 UIT. La calidad de inversionista,
así como el monto de la inversión, serán
acreditados con la certificación expedida
por la Comisión Nacional de Inversiones y
Tecnologías Extranjeras (CONITE) (1) o con
la vista del Libro de Registro de Transferencia de Acciones (actualmente denominado por la LGS, Libro de Matrícula de
Acciones) de la empresa o empresas respectivas.
– Los artistas, deportistas y en general aquéllos que actúen en espectáculos públicos
en el territorio de la República, durante
un período máximo de 3 meses consecutivos o alternados en el lapso de un año
calendario, computados desde la primera
prestación de servicios. De celebrar estos trabajadores contratos que superen el
plazo de 3 meses antes indicado, se sujetarán a los trámites de contratación de
extranjeros, pudiendo exigir la autoridad
respectiva, sólo en este caso y para efectos de los trámites migratorios, la aprobación del contrato prevista en el inciso i)
del artículo 11º del D. Leg. Nº 703, Ley
de Extranjería, el cual hace referencia al
contrato que deben celebrar los artistas
para ingresar al país con la calidad migratoria de “artista”.
Los contratos de trabajo de personal extranjero exceptuados de acuerdo con los 3
primeros supuestos antes referidos y bajo el
supuesto de excepción referido a los inversionistas extranjeros, se regirán por las mismas normas de contratación aplicables a los
trabajadores peruanos, pudiendo celebrarse
como consecuencia de ello, contratos a tiempo indefinido o sujetos a modalidad conforme con las reglas establecidas en la LPCL,
D.S. Nº 003-97-TR. La única particularidad
a tener en cuenta a este respecto reside en
el hecho de que los trabajadores extranjeros
que celebren contratos de trabajo a tiempo
indefinido, deben formalizarlos por escrito
para su presentación ante la Autoridad Migratoria para efectos de obtener la calidad migratoria habilitante.
Los demás casos de excepción se rigen
por sus propias normas.
El empleador deberá conservar en sus archivos los documentos que acrediten que el
trabajador se encuentra incurso en alguno de
los casos de excepción antes mencionados,
los cuales deberán encontrarse a disposición
inmediata de la AAT en caso de inspección.
De constatarse que el trabajador no se encuentra exceptuado de los trámites de contratación de personal extranjero, se requerirá
al empleador para que regularice la situación
contractual de éste.
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2. Límites a la contratación
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Existen 2 límites a la contratación de trabajadores extranjeros, cuyo cumplimiento es
verificado al momento de la presentación de
la solicitud de aprobación de los contratos
respectivos:
2.1. Límite en cuanto al número
Las empresas nacionales o extranjeras
podrán contratar personal extranjero en
una proporción de hasta el 20% del número total de sus trabajadores empleados y obreros, considerados éstos en
forma conjunta.
Procedimiento para determinar el límite
Para efectos de determinar el límite antes
mencionado deberá seguirse el siguiente
procedimiento:
a. Se tomará el total del personal de la
planilla computando conjuntamente
a todos los trabajadores nacionales o
ESTUDIO
CABALLERO BUSTAMANTE
extranjeros, estables o contratados a
plazo determinado, con vínculo laboral vigente. El número total de servidores será considerado el 100%.
b. Luego se determinará el porcentaje
de las planillas que representan los
trabajadores nacionales y el porcentaje que representan los trabajadores
extranjeros.
c. Finalmente, se comparará el porcentaje que representan los trabajadores
extranjeros frente al porcentaje de
20% autorizado por la ley, con el fin
de apreciar el número de extranjeros
que pueden ser contratados.
2.2. Límite en cuanto a remuneraciones
El monto de las remuneraciones del personal extranjero no podrá exceder del 30%
del total de la planilla de sueldos y salarios
considerados de manera conjunta.
Procedimiento para determinar el límite
El procedimiento para determinar este
límite es el siguiente:
a. Se tomará el total de la planilla de
sueldos y salarios que correspondan a los trabajadores nacionales o
extranjeros, estables o contratados a
plazo determinado, pagados el mes
anterior a la presentación de la solicitud ante la AAT. El monto total resultante será considerado el 100%. En
los casos en los que se haya pactado
el pago de la remuneración en moneda extranjera, para efectos de este
cálculo se tomará en cuenta el tipo
de cambio de venta del día, del mercado libre, publicado por la SBS, vigente al momento de la presentación
de la solicitud.
b. Luego se determinará el porcentaje
del total que representan las remuneraciones de los trabajadores nacionales y el porcentaje que representan
las remuneraciones de los trabajadores extranjeros.
c. Por último, se comparará el porcentaje que representan las remuneraciones de los trabajadores extranjeros frente al 30% autorizado por la
ley, con el fin de apreciar el monto
máximo de remuneraciones que pueden ser otorgadas.
2.3. Normas comunes en cuanto a los límites
– Para efectos de los cálculos antes
mencionados, los trabajadores extranjeros exceptuados conforme a lo
señalado en el numeral 1. del presente capítulo, serán considerados como
nacionales.
– Asimismo, cuando el personal extranjero, respecto de cuyo contrato
se solicita aprobación va a ingresar
ESTUDIO
CABALLERO BUSTAMANTE
en sustitución de otro extranjero, no
se incluirá en los cálculos de los porcentajes limitativos antes descritos al
que va a ser reemplazado, sino sólo
al que pretende sustituirlo.
– El trabajador migratorio andino no
deberá ser incluido en los porcentajes limitativos (en cuanto a los temas
de remuneración o al número de trabajadores).
FORMULARIO DECLARACIÓN JURADA DE CUMPLIMIENTO DE LOS PORCENTAJES LIMITATIVOS
(Decreto Legislativo Nº 689 y Decreto Supremo Nº 014-92-TR)
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuación son verdaderos:
DATOS DEL EMPLEADOR
Nombre o Razón Social: …...................................................................................................................
DATOS DEL TRABAJADOR
Nombre: …...................................................................., con Documento de Identidad ……………
…............. Nacionalidad:…........................................................................................
AUTO-DETERMINACIÓN DE PORCENTAJES LIMITATIVOS
A. Del Personal (20%)
Número
Cantidad
Porcentaje
Total de Trabajadores:............................................................................................................ Trabajadores Nacionales: . .................................................................................................... Trabajadores Extranjeros:....................................................................................................... Saldo Disponible de Trabajadores Extranjeros por contratar . ............................................... 100%
%
%
%
B. De las Remuneraciones (30%)
Monto
Porcentaje
Total de planilla de remuneraciones.................................................................................... 100%
Remuneraciones de trabajadores nacionales:...................................................................... %
Remuneraciones de trabajadores extranjeros:...................................................................... %
Saldo disponible de remuneraciones por pagar:.................................................................. .%
Declaramos bajo juramento que la presente contratación se encuentra dentro de los porcentajes limitativos establecidos en el Artículo 4º del Decreto Legislativo No. 689. En consecuencia, no se excede de
lo autorizado, pudiendo verificarse los datos consignados en esta Declaración Jurada en las planillas del
empleador.
(Lugar y Fecha)…...............................................................
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Firma del Contador
2.4.Exoneración de los porcentajes limitativos
No obstante lo hasta aquí señalado,
existen casos en los que se permite la
contratación de personal extranjero
por encima de los límites antes descritos, los cuales detallamos a continuación.
a.Supuestos de exoneración
Se permite la contratación de personal extranjero por encima de los límites permitidos (2):
– Cuando se trata de personal profesional o técnico especializado.
– Cuando se trata de personal de dirección y/o gerencial de una nueva actividad (tanto para su inicio,
como para la posterior instalación
o apertura de nuevos establecimientos o mercados, el inicio de
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Firma del Representante
otras actividades o el incremento
de las ya existentes dentro de la
misma empresa), o en caso de reconversión empresarial (es decir,
en caso de sustitución, ampliación o modificación de las actividades desarrolladas en la empresa
y, en general, cuando se produzca cualquier variación de carácter
tecnológico en las maquinarias,
equipos, instalaciones, medios de
producción, sistemas, métodos y
procedimientos productivos y administrativos de la empresa). Esta
exoneración será otorgada por un
plazo máximo de 3 años, pudiendo éste prorrogarse por una única
vez.
– Cuando se trate de profesores
contratados para la enseñanza
superior, o enseñanza básica o
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secundaria en colegios particulares extranjeros, o enseñanza
de idiomas en colegios particulares nacionales, o centros especializados de enseñanza de
idiomas.
– Cuando se trate de personal de
empresas del Sector Público o
de empresas privadas que tengan
celebrados contratos con organismos, instituciones o empresas del
Sector Público.
– Cualquier otro caso que se establezca por Decreto Supremo,
respetando los criterios de especialización, calificación o experiencia.
b. Trámite para solicitar la exoneración
El trámite y los documentos a presentar para solicitar la exoneración de
los porcentajes limitativos a la contratación de personal extranjero, por
cualquiera de los supuestos descritos
en el punto anterior, son los mismos
que los establecidos para la aprobación de los contratos de este tipo de
persona, debiendo únicamente detallarse o agregarse, según el caso, lo
siguiente:
– Las circunstancias que ameriten la
exoneración, las cuales deberán
estar detalladas en la declaración
jurada a ser presentada respecto
del cumplimiento de los porcentajes limitativos autorizados.
– La documentación sustentatoria
pertinente:
• Cuando se trate de personal
profesional o técnico, se deberá
presentar título profesional o su
equivalente en el caso de carreras técnicas y una constancia de
trabajo que acredite los conocimientos teóricos y prácticos declarados.
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Derechos Reservados
• Cuando se trate de personal de
dirección y/o gerencial de una
nueva actividad, o en caso de reconversión empresarial, se deberá acreditar la función gerencial
o de dirección que desarrollará el
extranjero con una cláusula en el
contrato que establezca expresamente el cargo y las funciones a
desarrollar o con el documento
donde conste el nombramiento
respectivo. La nueva actividad
empresarial o la reconversión empresarial se acredita con un informe de la empresa, el cual tendrá
carácter de declaración jurada.
• Cuando se trate de profesores,
se deberá presentar el título o tí-
tulos que acrediten su especialidad.
• Cuando se trate de personal de
empresas del Sector Público o de
empresas privadas, deberá adjuntarse el informe del sector respectivo referido a la conveniencia de
contratar personal extranjero para
llevar a cabo proyectos u obras de
trascendencia nacional.
NOTAS
(1) Las funciones del CONITE han sido asumidas
por la Agencia de Promoción de la Inversión
Privada - Proinversión.
(2) Cabe precisar que sólo se les exonera de cumplir con los porcentajes limitativos más no de
la obligación de presentación de los contratos
de trabajo.
DECLARACIÓN JURADA DE EXONERACIÓN DE LOS PORCENTAJES LIMITATIVOS
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuación son verdaderos:
DATOS DEL EMPLEADOR
Nombre o Razón Social........................................................................................
DATOS DEL TRABAJADOR
Nombre .......................................... con documento de identidad ................................ nacionalidad .....
.............................
CIRCUNSTANCIAS QUE AMERITAN LA CONTRATACION
(Explicar brevemente)
–
–
–
Declaramos bajo juramento que lo expresado es cierto y que el presente caso se encuentra exonerado
de los porcentajes limitativos previstos en el Artículo 4º del D. Leg. Nº 689. En consecuencia, se cumple
con el inciso........... contemplado en el artículo 6º del D.Leg. 689.
(Lugar y fecha)..............................................................................................................
–––––––––––––––––––––––––––––––
FIRMA DEL CONTADOR (*)
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FIRMA DEL REPRESENTANTE
–––––––
(*) Facultativo.
ESTUDIO
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