URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR AL MINISTERIO DE FOMENTO La ASOCIACIÓN DE RADIOTELEGRAFISTAS Y OFICIALES RADIOELECTRÓNICOS DE LA MARINA MERCANTE (ARE), con domicilio a efectos de notificaciones en C/ Los Madrazo 7, 4º, 28014 Madrid, con el mayor respeto comparece y como mejor proceda en Derecho, DICE: Que por medio del presente escrito se interpone recurso de reposición o denuncia contra la cláusula 2.7 del pliego de prescripciones técnicas del concurso convocado para la contratación de la prestación del servicio de socorro para la seguridad de la vida humana en el mar, por considerar ilegal la misma e implicar un notable riesgo para la seguridad de la vida humana en el mar; todo ello en función de los siguientes HECHOS Primero.- La Asociación de Radiotelegrafistas y Oficionales Radioelectrónicos de la Marina Mercante (ARE) es una asociación legalmente constituida e inscrita en el Registro del Ministerio del Interior con número 3.441 de la Sección 1ª, cuyos fines son, entre otros: Fomentar y facilitar el estudio y conocimiento de las comunicaciones radiomarítimas y de las técnicas y equipos electrónicos aplicados a la navegación Mantener a sus asociados (los radiotelegrafistas, oficiales radioelectrónicos o licenciados o diplomados en radioelectrónica naval) en un alto nivel de profesionalidad y servicio a la sociedad, especialmente en aquellas comunicaciones que afecten a la seguridad de la vida humana en la mar. Redactar informes, mociones y formular cuantas peticiones convengan para el mejor cumplimiento de los fines sociales. Ejercitar, en beneficio de sus asociados, toda clase de acciones ante las autoridades administrativas y judiciales. Como se deduce por tanto de sus Estatutos, ARE tiene un lógico y legítimo interés en todo lo relacionado con la Marina Mercante, la navegación, las comunicaciones radiomarítimas y la seguridad de la vida humana en la mar. 1 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR El Ministerio de Fomento cuenta con toda la documentación relativa a la legitimación de esta Asociación en el expediente CB/MTS – 2732/02, de lo que se informa a los efectos del artículo 35 f) de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de la Administración del Estado y del Procedimiento Administrativo Común. Segundo.- El 21 de enero del 2003 se convocó concurso por el Ministerio de Fomento para la contratación de la prestación del servicio de socorro para la seguridad de la vida humana en el mar, cuyo anunció se recogió en el BOE del 31 de enero. Tercero.- El expediente se tramita ante la Dirección General de la Marina Mercante, Servicio de Contratación. Cuarto.- Conforme a la disposiciones legales y a la cláusula administrativa sexta del citado concurso, el contratista estará obligado a organizar y prestar el servicio con estricta sujeción a lo establecido en el contrato (básicamente, el Pliego de Prescripciones Técnicas que en noviembre del 2002 ha dictado la Dirección General de la Marina Mercante. Quinto.- La cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas, relativo a la Cualificación de los operadores del Servicio, establece en su párrafo segundo que: “En consecuencia, el personal que opere las estaciones costeras de radiocomunicaciones marítimas en el litoral español, debe disponer de alguna de las siguientes titulaciones profesionales: Oficial Radielectrónico de la Marina Mercante, Licenciado de Marina Civil de la especialidad Radioelectrónica, Ingeniero Superior de Telecomunicaciones, o Ingeniero Técnico de Telecomunicaciones. En los dos últimos casos con formación específica documentada en comunicaciones marítimas del SMSSM” (el subrayado es nuestro). Así, por lo que a continuación se dirá, que el contrato autorice a que ingenieros de telecomunicaciones puedan ser operadores del servicio del Sistema Mundial de Socorro y Seguridad Marítima (SMSSM) es ilegal, y supone además la producción de un riesgo a la seguridad de la vida humana en el mar. Por este motivo, se interpone recurso de reposición o denuncia contra la citada cláusula en lo relativo a la habilitación de los titulados de telecomunicaciones. Y, desde este mismo momento, debe ponerse de manifiesto que (i) Sólo los licenciados de la Marina Civil (especialidad de puente), en cuanto tales, o los poseedores de títulos públicos habilitantes para la navegación marítima pueden acceder a 2 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR los cursos homologados por la Administración para el SMSSM y no los ingenieros de telecomunicaciones, y que, (ii) Las normas internacionales solo autorizan para ser operador del SMSSM a los oficiales y licenciados radioelectrónicos o poseedores de títulos públicos equivalentes. Así, dentro del plazo legal de un mes establecido al efecto, conforme a los artículos 107, 110, 116 y 117 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, interponemos RECURSO DE REPOSICIÓN O EN TODO CASO DENUNCIA DE ILEGALIDAD contra la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas del concurso referido, de acuerdo con los siguientes FUNDAMENTOS DE DERECHO FD 1º Del ámbito administrativo De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 40 de la Ley General de Telecomunicaciones (en adelante LGT), en relación con lo previsto en el artículo 36.1 b) y en la Disposición Transitoria 9ª, apartado 2º, corresponde a la DIRECCIÓN GENERAL DE LA MARINA MERCANTE la prestación de los servicios relativos a la seguridad de la vida humana en la mar. Este servicio se considera legalmente como público y obligatorio. FD 2º De los requisitos legales relativos al factor humano de los servicios de radiocomunicaciones relativos a la Seguridad de la Vida Humana en la Mar.El factor humano es esencial en la prestación del Servicio de comunicaciones radiomarítimas relativo a la Seguridad de la Vida Humana en la Mar. A este respecto debe tenerse en cuenta, en primer lugar, que los profesionales legalmente habilitados para dar operatividad a este servicio desarrollan su tarea en dos localizaciones físicas, conocidas con los nombres de “estación costera” y “estación de barco”: La “estación costera”, que puede ser definida como la estación terrestre que cuenta con uno o más receptores-transmisores para las comunicaciones con embarcaciones, y La “estación de barco”, que puede ser definida como una estación móvil embarcada en un buque que cuenta con uno o 3 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR más receptores-transmisores para comunicaciones con otros buques o con estaciones costeras. Es decir, el sistema se basa en que dos profesionales con idéntica preparación o titulación se encuentren en ambos extremos de la línea: el centro de salvamento (la estación costera) y cada uno de los buques (las estaciones de barco) ya que ambos profesionales deben conocer aspectos clave tales como la provisión de servicios radioeléctricos en situaciones de emergencia, supervivencia en el mar, medidas preventivas para garantizar la seguridad del buque y del personal en relación al equipo de comunicaciones, etc. No se trata únicamente de que dichos profesionales tengan conocimientos de telecomunicaciones, sino que también deben tener amplios conocimientos del medio marítimo. Dicho esto, expondremos a continuación la regulación recogida en la normas internacionales vigentes de mayor importancia en esta materia, así como los principales pronunciamientos comunitarios al respecto. El Convenio internacional STCW 95 Según previene el CONVENIO INTERNACIONAL SOBRE NORMAS DE FORMACIÓN, TITULACIÓN Y GUARDIA PARA LA GENTE DEL MAR (en adelante Convenio Formación o STCW 95), cuyas últimas enmiendas entraron en vigor para España en 1997, es obligatorio que los tripulantes encargados de la estación de barco posean un título público expedido por la Administración y, además, contar con competencia profesional acreditada por medio de la experiencia o por haber superado cursos de formación homologados. Estas personas deben por tanto, como se ha dicho, conocer aspectos clave tales como la provisión de servicios radioeléctricos en situaciones de emergencia, supervivencia en el mar, medidas preventivas para garantizar la seguridad del buque y del personal en relación al equipo de comunicaciones, etc. Entendemos que estos requisitos no se dan en los Ingenieros de Telecomunicaciones, pues su formación teórico-práctica no tiene relación alguna con dichas materias o con el mar. Sin embargo, la situación contraria se da en el caso de los oficiales radioelectrónicos o licenciados en radioelectrónica naval, que sí cuentan con formación marítima específica. Por lo que se refiere al sistema de enseñanza al que se refiere el STCW 95, desde el Decreto 1439/1975, de 26 de junio, los Oficiales Radioelectrónicos de la Marina Mercante Española se consideran titulados universitarios de grado medio o superior (diplomados y/o licenciados), según se sigan los estudios previstos en el Real Decreto 919/1992, de 17 de julio, por el que se establece el título de Licenciado en Radioelectrónica Naval, o los estudios previstos en el Real Decreto 926/1992, de 17 de julio, por el que se establece el título de Diplomado en 4 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR Radioelectrónica Naval. Nótese, en todo caso, que existen títulos habilitantes para ejercer las funciones de operador radioelectrónico expedidos por la Dirección General de la Marina Mercante al amparo de la legislación anterior, que se otorgaban tras superar determinados cursos de formación en centros oficiales u homologados. Es decir, desde la perspectiva legal española y por lo que se refiere al cumplimiento de los requisitos del STCW 95, sólo los titulados universitarios en Radioelectrónica Naval o personas que cuenten con título público habilitante pueden acceder a los puestos de operador de estación de barco. El Reglamento de Radiocomunicaciones de la UIT El Convenio de la Unión Internacional de Telecomunicaciones, ratificado por España por instrumento de 28 de marzo de 1996 (entrada en vigor el 15 de abril de 1996, BOE del 29 de mayo), señala en su artículo 4º que sus disposiciones, así como las del Reglamento de Radiocomunicaciones, tienen carácter vinculante para los Estados miembros. De esta forma, el artículo 28 del Convenio señala que los Estados miembros deberán adoptar las medidas necesarias para imponer la observancia del mismo y del Reglamento de Radiocomunicaciones a las empresas que estén autorizadas por ellos para establecer y explotar telecomunicaciones y que presten servicios internacionales. Por otra parte, el REGLAMENTO DE RADIOCOMUNICACIONES DE LA UNIÓN INTERNACIONAL DE TELECOMUNICACIONES dispone en sus artículos S47 y S48 que los operadores de estación de barco y de las estaciones costeras deben estar en posesión de un certificado expedido o reconocido por el país de abanderamiento que acredite la posesión de determinados conocimientos técnicos, que son descritos en dichos artículos y en el apéndice APS13 del citado Reglamento. Por lo tanto, por lo que se refiere al cumplimiento de lo previsto en el Reglamento Internacional de Radiocomunicaciones desde la perspectiva legal española, sólo los titulados universitarios en Radioelectrónica Naval o personas que cuenten con título público habilitante (como los expedidos en su momento por la Dirección General de la Marina Mercante) pueden acceder a los puestos de operador de estación de estación costera. Dado que no es posible que ingenieros de telecomunicaciones cuenten, en cuanto tales, con titulación SMSSM, la previsión recogida en la cláusula 2.7 autorizando a que supuestos ingenieros de telecomunicaciones con un cursito de SMSSM es contraria a los artículos S 47 y S 48 del Reglamento de Radiocomunicaciones de la UIT. 5 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR La Decisión de 10 de Marzo de 1999 del Comité Europeo de Radiocomunicaciones -ERC/DEC/(99)01El Comité Europeo de Radiocomunicaciones es un departamento de la Conferencia Europea de Administraciones Públicas de Correos y Telecomunicaciones, organismo internacional de naturaleza sectorial y regional del que España forma parte. Este Comité emitió una decisión el 10 de marzo de 1999 alarmado por los serios errores operacionales que se cometían en las radiocomunicaciones de salvamento y, en consecuencia, ordenó que las administraciones públicas competentes emitieran certificados de operadores del Sistema Mundial de Socorro y Seguridad Marítima únicamente a las personas que aprobarán un examen cuyo temario se ajustara a los anexos de dicha decisión. La Resolución A.703(17) de la Organización Marítima Internacional Esta resolución, aprobada el 6 de noviembre del 1991, contiene una serie de recomendaciones de la Organización Marítima Internacional en lo relativo a la formación que deben tener los operadores del SMSSM. Es de notoria importancia a los efectos del presente recurso hacer notar que dicha Resolución recomienda que los operadores no sólo deben tener amplios conocimientos en materia de telecomunicaciones, sino sobre otras muchas materias relacionadas con la navegación tales como: - - - El Convenio SOLAS (Convenio internacional para la seguridad de la vida humana en la mar). Geografía universal, especialmente en relación con las principales rutas marítimas. Supervivencia en el mar, y utilización de botes salvavidas, botes de rescate, balsas salvavidas y aparatos flotantes con su equipo, especialmente los relacionados con los dispositivos radioelectrónicos de salvamento. Prevención y extinción de incendios. Medidas preventivas para la seguridad del buque y del personal por lo que respecta a los peligros relacionados con el equipo radioelectrónico. Primeros auxilios, incluida la técnica de reanimación cardiopulmonar. En definitiva, la Organización Marítima Internacional pretende que los operadores del SMSSM no sean simplemente técnicos en telecomunicaciones, 6 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR sino que dispongan de una completa formación y práctica en todo lo relacionado con el medio marítimo. La Directiva 2001/25/CE Y, en definitiva, desde la perspectiva comunitaria, la DIRECTIVA 2001/25/CE, DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO, DE 4 DE ABRIL DEL 2001, RELATIVA AL NIVEL MÍNIMO DE FORMACIÓN EN LAS PROFESIONES MARÍTIMAS, señala en sus artículos 1, 3, 4 y siguientes que los operadores de radiocomunicaciones deben contar con un título idóneo, expedido o reconocido por las autoridades competentes en virtud de lo dispuesto en el Reglamento de Radiocomunicaciones. Como se deduce de los textos legales citados, los operadores de radiocomunicaciones marítimas deben contar con un título público habilitante para el ejercicio de sus funciones o contar con la formación universitaria específica. En este sentido, el único título universitario válido a estos efectos es el de la Licenciatura en Radioelectrónica Naval. No puede ser de otra forma, ya que sería una locura que se diera una asimetría en la formación y titulación de los operadores radioelectrónicos situados en estaciones costeras y en estaciones de barco. La más elemental lógica señala que ambos deben contar con la misma preparación y formación para poder hacer frente, de forma homogénea y coordinada, a las emergencias que se produzcan en el medio marítimo, que es por definición esencialmente peligroso para la vida humana. FD 3º De la doctrina de la Dirección General de la Marina Mercante. Tal y como se ha descrito en el hecho anterior, de acuerdo con las normas legales de aplicación, los operadores radioelectrónicos deben contar con la titulación pública exigible para el cumplimiento de sus funciones. En este sentido, es doctrina de la Dirección General de la Marina Mercante que: “... dadas las misiones concernientes a la Seguridad de la Vida Humana en el mar a desempeñar por los Operadores de las Estaciones Costeras, tanto radiotelegráficas como radiotelefónicas, éstos deben reunir entre otros el requisito de contar con un título expedido por la Dirección General de la Marina Mercante, a fin de que cuenten con los conocimientos y el tiempo de embarco necesario que les permita conocer directamente las condiciones de los aparatos utilizados a bordo y las dificultades que ofrece el medio marítimo en que de (sic) desarrolla su actividad el Operador embarcado”. 7 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR Oficio de 9 de diciembre de 1982 del Ilmo. Sr. Director General de la Marina Mercante al Excmo. Sr. Delegado del Gobierno en la Compañía Telefónica Nacional de España (actualmente Telefónica, S.A.U.). Efectivamente, dadas las especialísimas características del medio marítimo, así como las complejidades técnicas propias de la radiocomunicación, desde siempre ha considerado la Administración Pública española que los operadores de las estaciones costeras deben contar con la misma formación y titulación que los operadores embarcados. Y, con la legislación nacional e internacional en vigor, los únicos operadores que pueden manejar dichos sistemas son los que cuenten con un título público o cuenten con la licenciatura en radioelectrónica naval. Los ingenieros de telecomunicaciones no tienen, lógicamente, conocimiento alguno del medio marítimo, luego no pueden ni deben acceder al SMSSM. FD 4º De la posición oficial del Gobierno acerca de las personas que deben encargarse de la operación del SMSSM En idéntico sentido, recordaremos que es posición oficial del Gobierno que “El perfil profesional establecido para los operadores del SMSSM es el fijado por la Unión Internacional de Telecomunicaciones (UIT), que es el de Oficiales de Radioelectrónicos, y así está estipulado en el contrato de servicios suscrito con Telefónica” (la negrita es nuestra). Respuesta del Gobierno al Diputado Francisco Rodríguez Sánchez el 18 de octubre del 2001 (ref. núm. 184/017860/0000) De esta forma, queda meridianamente claro que el propio Gobierno considera que sólo los oficiales radioelectrónicos (o los actuales licenciados en radioelectrónica naval) pueden ser operadores del SMSSM, y no los ingenieros de telecomunicaciones. FD 5º De la preocupación internacional por la cualificación profesional de los operadores de estaciones costeras No sólo la ASOCIACIÓN DE RADIOTELEGRAFISTAS Y OFICIALES RADIOELECTRÓNICOS DE LA MARINA MERCANTE (A.R.E.) se encuentran preocupada por la cualificación profesional de los operadores de las estaciones costeras españolas. Desde una perspectiva internacional, todos los organismos sectoriales entienden que los operadores de radiocomunicaciones deben contar con formación y titulación oficial u homologada. 8 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR Así, por ejemplo, la Organización Marítima Internacional (OMI) y la Organización de Aviación Civil Internacional (OACI), de las que España forma parte, están actualmente preparando una normativa relativa al curso que deberán seguir en el futuro los operadores de estaciones costeras que tengan a su cargo el Servicio Mundial de Socorro y Seguridad Marítima, tal y como se describe en el apartado 8 y en el apéndice L del Informe sobre la Sexta Reunión del Grupo de Trabajo Conjunto de la OMI-OACI sobre Armonización de la Búsqueda y Rescate Marítima y Aeronaval. De hecho, diversos Estados (entre ellos Rusia) ya han hecho saber oficialmente su voluntad de que se apruebe el programa de curso propuesto en el citado Informe. Además, debe ser tenido especialmente en cuenta que este futuro curso está previsto sólo para operadores que cuenten con el título previo de operador del sistema SMSSM (Sistema Mundial de Socorro y Seguridad Marítima) y sean poseedores de experiencia previa en los equipos de a bordo, circunstancia que lógicamente no se da en los ingenieros de telecomunicaciones. Por otra parte, la Comisión de Empleo y Asuntos Sociales del Parlamento Europeo ha elaborado un Proyecto de Informe sobre la Comunicación de la Comisión sobre la formación y la contratación de la gente de mar, de 24 de septiembre del 2001 (ref. provisional 2001/0000 –COS-) en la que pone de manifiesto que: La industria naval de la UE en su conjunto depende de que marinos de la UE con experiencia ocupen determinados puestos en tierra. Es necesario salvaguardar el empleo de los marinos de la UE (a bordo y en tierra), mantener el nivel de conocimientos técnicos en la Comunidad, y aumentar la seguridad del transporte marítimo. A este respeto debe tenerse especialmente en cuenta que, si bien el Proyecto de Informe se refiere exclusivamente a marinos, debe entenderse referido también al personal de radiocomunicaciones marítimas, en cuanto que son parte integrante de la dotaciones de los buques y de la seguridad marítima. Del mismo modo, el Proyecto de Informe Insta a los Estados miembros a que garanticen la plena aplicación de la legislación comunitaria e internacional vigente en los ámbitos de la seguridad marítima y las condiciones de vida y de trabajo; pide a la Comisión que compruebe periódicamente la correcta aplicación de dicha legislación por parte de los Estados miembros. 9 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR FD 6º Aplicación específica del Convenio internacional STCW 95 al contrato público de prestación del servicio de socorro para la seguridad de la vida humana en el mar. El Reino de España se adhirió a este tratado internacional, al que ya nos referíamos en el FD 2º, por instrumento de 11 de octubre de 1980 (BOE 7 noviembre 1984). Su última modificación es de 1995, con entrada en vigor para España el 1 de febrero de 1997 según resolución de la Secretaría General Técnica del Ministerio de Asuntos Exteriores de 23 de abril de 1997 (BOE 20 mayo 1997), y pretende establecer unos requisitos mínimos de formación y titulación para la gente de mar para así garantizar la seguridad de la vida humana en el mar. De esta forma, la Regla IV del Anexo del Convenio establece el requisito de titulación pública de los operadores de radiocomunicaciones y la exigencia de que éstos acrediten una serie de conocimientos técnicos mínimos a los que se ha hecho referencia en el FD 2º de este escrito. Consecuentemente, la Regla I/5 de las enmiendas introducidas en 1997 en la legislación española dispone que se establecerán y ejecutarán sanciones penales o administrativas a las compañías que contraten personas que no cuenten con la titulación exigida por el Convenio, o que hayan obtenido con fraude o documentación falsa un contrato para ejercer alguna función para la cual se prescriba la oportuna titulación. FD 7º Finalmente, queremos resaltar la manifiesta indeterminación con que se ha redactado la cláusula 2.7 aquí impugnada en lo relativo a los cursos que se supone deben seguir los ingenieros de telecomunicaciones. ¿Qué cursos son? ¿Están homologados? ¿Quién los supervisa? ¿Quién los imparte? Y es que los ingenieros de telecomunicaciones, en cuanto tales, no tienen acceso a cursos oficiales o reglados del SMSSM. FD 8º Causas de nulidad de los contratos administrativos El artículo 62 b de la Ley de Contratos del Estado señala como causa de nulidad de los mismos “la falta de capacidad... profesional... del adjudicatario...”. En este sentido, la recta interpretación del precepto debe conducir a su aplicación al presente caso, pues los ingenieros de telecomunicaciones en cuanto tales no cuentan con la titulación habilitante para el SMSSM ni pueden legalmente obtenerla. 10 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR Así, conforme a lo dispuesto en el artículo 61 en relación con el artículo 64.1, deberá declararse nula de pleno derecho la cláusula 2.7 del pliego de prescripciones técnicas en lo relativo a que permita que los ingenieros de telecomunicaciones puedan acceder a ser operadores del sistema. Por lo expuesto, SOLICITO: Que se tenga por presentado este escrito, se sirva admitirlo y se tenga por presentado en tiempo y forma RECURSO DE REPOSICIÓN O DENUNCIA contra la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas del Concurso convocado por resolución del Ministerio de Fomento de 21 de enero de 2003 para la prestación del servicio SMSSM y que en su día se dicte resolución por la que, modificando la citada cláusula 2.7 se excluya a los Ingenieros, Superiores y Técnicos, de Telecomunicaciones de la competencia para prestar el servicio de socorro para la seguridad de la vida humana en el mar. OTROSÍ DIGO: Que dado que la actual redacción de la cláusula 2.7 del concurso, en cuanto que permite que ingenieros de telecomunicaciones presten servicios de salvamento de la vida humana en el mar sin contar con la necesaria preparación técnica, teórica y práctica pone en riesgo vidas humanas, OTROSI SOLICITO: Que conforme al artículo 64.2 de la Ley de Contratos del Estado, en relación con el artículo 111 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, se proceda a la suspensión de la adjudicación del concurso, motivándose esta petición de suspensión en los siguientes motivos: Motivo de reparación Suspensión Primero: Los perjuicios de imposible El artículo 111.2 a) de la Ley 30/1992 establece como requisito para la suspensión de los actos administrativos que su ejecución pueda causar perjuicios de difícil o imposible reparación. Este sería precisamente el caso en el supuesto de que se adjudicase el concurso autorizando al contratista a utilizar personal no cualificado para operar como experto en telecomunicaciones en el ámbito marítimo. Efectivamente, como ya se ha alegado en los Fundamentos de Derecho 2º a 6ª del recurso o denuncia, la regulación nacional e internacional relativa a la 11 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR seguridad de la vida humana en la mar exige que los operadores del SMSSM cuenten con la titulación específica que los prepare para el mundo de las comunicaciones radiomarítimas. En el caso español, esa titulación es la de oficial radioelectrónico o la de licenciado o diplomado en radioelectrónica naval. De esta forma, permitir que unos ingenieros superiores o técnicos de telecomunicaciones, que cuenten con un indeterminado y alegal –en el mejor de los casos- cursillo de SMSSM se encarguen del servicio de radiocomunicaciones marítimas supone poner en peligro la vida de todos aquellos que, en la mar, tengan que utilizar los servicios de socorro pues estos ingenieros carecen de la preparación técnica y práctica necesaria para prestar sus funciones en el ámbito marítimo. Recuérdese que los ingenieros de telecomunicaciones no tienen acceso, en cuanto tales, a los cursos oficiales o reglados de SMSSM. Sirva como claro ejemplo de lo que aquí se alega el caso de los pilotos militares: Un piloto tipo del Ejercito del Aire sabe volar y manejar su avión. Un piloto tipo de la Armada también sabe volar y manejar su avión. Lo que no puede hacer un piloto del Ejercito del Aire es aterrizar en un portaviones, pues su formación teórica y práctica no le ha formado para manejarse en el mundo marítimo y conocer las concretas consecuencias que de dicho medio afectan a la navegación aérea. Un piloto que carezca de la preparación y formación necesaria para aterrizar en un portaviones y que pretenda hacerlo pone en peligro su avión y al portaviones. Lo mismo ocurre con un ingeniero de telecomunicaciones: conoce las telecomunicaciones, lo que no conoce son las peculiaridades del mundo marítimo que, específicamente, afectan e influyen a las mismas. El caso contrario ocurre con los oficiales radioelectrónicos y licenciados en radioelectrónica naval: además de telecomunicaciones, conocen cómo afecta el medio marítimo a las mismas y su relación con la seguridad de la vida humana. Motivo de Suspensión Segundo: La cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas es nula de pleno derecho El artículo 111.2 b) de la Ley 30/1992 establece también como requisito que el acto impugnado incurra en nulidad de pleno derecho bajo uno de los supuestos del artículo 62.1 de la citada Ley. En este sentido, mantenemos que la previsión contenida en la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas autorizando al adjudicatario del concurso a la utilización de ingenieros de telecomunicaciones con una indeterminada formación en SMSSM supone incurrir en el supuesto previsto en el artículo 62.1 f) de la Ley 30/1992: Son nulos de pleno derecho “los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición”. 12 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR De esta forma, y como ya se ha alegado extensamente en los Fundamentos de Derecho 2º a 6º del recurso o denuncia, las normas nacionales e internacionales relativas al SMSSM, en España sólo los oficiales radioelectrónicos o los licenciados y diplomados en radioelectrónica naval tienen la consideración de operadores del SMSSM. Por este motivo, la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas, en cuanto que: (i) autoriza al adjudicatario a utilizar a personas sin la formación y titulación legalmente exigida para la prestación del servicio público en cuestión, y (ii) permite que personas sin la formación y titulación legalmente exigidas desarrollen funciones reservadas legalmente a determinados especialistas, supone incurrir directa y plenamente en el supuesto de hecho previsto en el artículo 62.1 f) de la Ley 30/1992, lo supone su nulidad de pleno derecho. En todo caso, la citada cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas incurre también directa y plenamente en el supuesto de hecho previsto en el artículo 62.2 de la Ley 30/1992, por la vulneración de leyes y tratados internacionales suscritos y ratificados por el Reino de España. Motivo de Suspensión Tercero: El Fumus Boni Iuris Es doctrina administrativista consolidada que la decisión relativa a la suspensión o no del acto impugnado debe tomarse no sobre la base de la protección del interés público sino sobre el principio de la apariencia del buen derecho, del fumus boni iuris. De esta forma, entendemos con García de Enterría que la suspensión debe otorgarse cuando exista en quien la pida una apariencia de buen derecho y debe denegarse en caso contrario, de acuerdo con la doctrina establecida por el Auto de 20 de diciembre de 1990 o el de 10 de marzo de 1992 de la Sala Tercera del Tribunal Supremo, que también ha hecho suya el Tribunal Constitucional (SSTC de 10 de diciembre y 17 de febrero de 1992, 29 de abril de 1993). De hecho, incluso el Tribunal Europeo de Justicia ha hecho suyo tal criterio en su conocida sentencia Factortame de 19 de junio de 1990. Por lo que se refiere al concreto supuesto del otorgamiento de la suspensión de un acto administrativo en el ámbito de la contratación pública, la sentencia de la Sección 7ª de la Sala Tercera del Tribunal Supremo de 8 de octubre de 1999 (ref. EDE 1999/32341) señaló expresamente que: 13 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR “El auto de este Tribunal Supremo de 10 de diciembre de 1.996 (reiterado en autos de 12 de abril y 21 de junio de 1.999) ya declaró que, aunque la doctrina de la apariencia de buen derecho ha sido acogida por la Sala en alguna de sus resoluciones para dar lugar a la suspensión de la ejecución, siempre se ha referido a casos muy concretos, en los que o bien resultaba "ab initio" de una manifiesta evidencia la apariencia de lesión a la legalidad cometida por la Administración o constaban sólidos antecedentes jurisprudenciales en los que, para casos iguales, se habían dictado sentencias estimatorias de los respectivos recursos. Expuestos en el caso enjuiciado, siquiera sea sumariamente, los términos en que el debate está planteado entre las partes, es evidente que no concurren en las pretensiones de "U., S.A." las circunstancias exigidas jurisprudencialmente para la aplicación de la doctrina del "fumus boni iuris" (la negrita es nuestra). Pues bien, esa manifiesta evidencia de lesión a la legalidad de la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas del concurso se deriva de las propias declaraciones de la Administración Pública y del mismo Gobierno: a) Ya se ha señalado (FD 3º) la doctrina de la Dirección General de la Marina Mercante en lo relativo a la titulación necesaria para la prestación del servicio de radiocomunicaciones para el servicio de seguridad de la vida humana en la mar: “... dadas las misiones concernientes a la Seguridad de la Vida Humana en el mar a desempeñar por los Operadores de las Estaciones Costeras, tanto radiotelegráficas como radiotelefónicas, éstos deben reunir entre otros el requisito de contar con un título expedido por la Dirección General de la Marina Mercante, a fin de que cuenten con los conocimientos y el tiempo de embarco necesario que les permita conocer directamente las condiciones de los aparatos utilizados a bordo y las dificultades que ofrece el medio marítimo en que de (sic) desarrolla su actividad el Operador embarcado”. Oficio de 9 de diciembre de 1982 del Ilmo. Sr. Director General de la Marina Mercante al Excmo. Sr. Delegado del Gobierno en la Compañía Telefónica Nacional de España (actualmente Telefónica, S.A.U.). b) También se ha señalado (FD 4º) la posición del Gobierno relativa a la titulación necesaria para la prestación del servicio de 14 URGENTE TRAMITACIÓN SOLICITADA SUSPENSIÓN CAUTELAR radiocomunicaciones para el servicio de seguridad de la vida humana en la mar: “El perfil profesional establecido para los operadores del SMSSM es el fijado por la Unión Internacional de Telecomunicaciones (UIT), que es el de Oficiales de Radioelectrónicos, y así está estipulado en el contrato de servicios suscrito con Telefónica”. Respuesta del Gobierno al Diputado Francisco Rodríguez Sánchez el 18 de octubre del 2001 (ref. núm. 184/017860/0000) De esta forma, a la vista de las propias declaraciones de la Dirección General de la Marina Mercante, así como del Gobierno en el Congreso de los Diputados, entendemos que la ilegalidad de la cláusula 2.7 del Pliego de Prescripciones Técnicas en clara y manifiesta y por tanto la pretensión de suspensión de la adjudicación del concurso se encuentra dotada del fumus boni iuris. Así, a la vista de los motivos de suspensión 1º a 3º, pensamos que la petición de suspensión reúne todos los requisitos legalmente exigidos y debe acordarse por el Ministerio. En Madrid a 5 de enero de 2003 EXCMO. SR. MINISTRO DE FOMENTO 15