ASPECTOS RELEVANTES DE LAS MODIFICACIONES

AGENDA NOTARIAL
Notario Dr. Pedro Germán Nuñez Palomino (PhD)
Edición: Abogada Claudia Machado Pérez
Colaboración: Sr. Juan Guerra Cossi
Iquique 246 La Perla, Callao - Perú. Telf. 4533900- Fax. 4654558
E- mail: [email protected]
Página Web: www.notariagermannunez.com
Segunda Quincena de Mayo del año 2005
EDITORIAL
En el Barcelós Palacio de Congresos de Cataluña - España - se llevó a cabo el 9º Congreso
Notarial de España sobre “Patrimonio Familiar, Profesional y Empresarial; su formación y
transmisión”, llevado a cabo entre el 12 y 14 de mayo del presente. El congreso contó con la
presencia de más de 500 notarios españoles y más de 100 notarios extranjeros.
Agradezco la oportunidad ofrecida por la Presidencia de la Junta de Decanos de los Colegios de
Notarios del Perú, así como de las autoridades del Consejo General del Notariado de España y
del comité organizador por la hospitalidad y las facilidades materiales para participar en dicho
congreso.
Así mismo, en vista que sólo la mitad de notarios peruanos tienen funcionando sus correos
electrónicos se solicita que los Decanos distribuyan este boletín a los colegas de su Colegio que
no tengan dirección electrónica funcionando.
Se sugiere también a los lectores que no son notarios que reenvíen este boletín a otros
profesionales o personas interesados en estos temas.
En el próximo número de Agenda Notarial seguiremos tratando algunos temas del Congreso de
España, ya que debemos hacer referencia a los cambios realizados por el Congreso a la Ley del
Notariado 26002 realizados el día 05 de Mayo del presente.
ASPECTOS RELEVANTES DE LAS MODIFICACIONES REALIZADAS A LA
LEY DEL NOTARIADO
GERMAN NUÑEZ PALOMINO
Pendiente de promulgación desde el 05 de mayo del presente. El pleno del Congreso de la
República aprobó por unanimidad algunas modificaciones a la Ley del Notariado que
consideramos relevantes. La votacion unánime al parecer expresa – en este caso - una política
de Estado.
-Por primera vez en Materia Legislativa se considera que la función notarial está reconocida y
garantizada por el estado en la forma que señala la Ley del Notariado.
-La única forma de acceder al ejercicio de la función notarial o ser notario es ganando una plaza
en un concurso público. Las plazas o vacantes son convocadas por los diferentes Colegios de
Notarios o el Consejo del Notariado.
-Los Concursos Públicos solo serán abiertos. Es decir, podran postular a todos ellos cualquier
abogado que desee ejercer la función notarial. Se ha establecido el plazo de un año a partir de la
vigencia de la ley para cubrir todas las plazas a nivel nacional. El número de estas plazas, en
Lima, Callao y a nivel nacional está precisado en el artículo 5º de la Ley.
-Los notarios pueden asumir cargos públicos por elección popular, solicitando licencia. Por el
tiempo que dure el cargo. Excepcionalmente podrán ser regidores o consejeros regionales sin
renunciar o solicitar licencia para el ejercicio de la función notarial.
-La impresión dactilar es también obligatoria, así como lo constituye la suscripción de los
comparecientes en las Escrituras Públicas.
-Los remates solo podrán ser ejercidos por martilleros públicos.
-Los distritos notariales serán 25 obedeciendo a la demarcación territorial departamental
vigente. Se mantiene sin embargo el artículo 4º de la Ley que establece que el ámbito territorial
del ejercicio de la función notarial es provincial no obstante la localización distrital del notario.
Consideramos que faltó precisar el plazo que tiene el Consejo del Notariado para resolver en
segunda instancia los asuntos de orden disciplinario. En todo caso el reglamento o un acuerdo
del Consejo puede asumir este vacío legal.
MODIFICACIONES A LA LEY DEL NOTARIADO
Artículos Modificados
Normas Vigentes
CAPITULO II
DEL INGRESO A LA FUNCIÓN NOTARIAL Y
CARRERA NOTARIAL
Cómputo en las vacantes
Art. 8º;- Se convocará un concurso cerrado por cada
diez vacantes en la capital de la república, uno por
cada 5 vacantes en las capitales de departamento y
uno por cada 3 vacantes en las restantes provincias y
Provincia constitucional del Callao.
Para los efectos de este computo, las vacantes podrán
ser sucesivas o simultáneas.
CAPITULO II
DEL INGRESO A LA FUNCIÓN NOTARIAL Y
CARRERA NOTARIAL
Convocatoria
Art.9º;- La convocatoria a concurso se hará, con
conocimiento del Consejo del Notariado, por el
Colegio de Notarios con expresa indicación de ser
abierto o cerrado, la vacante a cubrir y su
localización en la forma que el reglamento señale.
CAPITULO IV
DE LAS PROHIBICIONES AL NOTARIO
Prohibiciones al Notario
Art.17º;- no tenía el inciso h)
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Introducción
Art.54º;- inciso:
d) Los documentos de identidad de los
comparecientes y los que el notario estime
convenientes.
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Autorización de escritura
Art.61º;- Si el notario ha cesado en su cargo sin
haber autorizado una escritura, puede cualquier
autorizado pedir al juez que la autorice el notario
encargado del archivo, recaudando su solicitud con la
certificación que este expedirá sobre la situación de
aquella.
En caso que la escritura no haya sido suscrita por
algún compareciente podrá el interesado, con el
mismo trámite, solicitar se perfeccione la escritura y
se autorice al notario encargado con tal objeto.
CAPITULO II
DEL INGRESO A LA FUNCIÓN NOTARIAL
Y CARRERA NOTARIAL
Cómputo en las vacantes
Art.8º;- El estado reconoce y garantiza la función
notarial en la forma que señala la ley. .
CAPITULO II
DEL INGRESO A LA FUNCIÓN NOTARIAL
Y CARRERA NOTARIAL
Convocatoria
Art.9º;- Los Colegios de Notarios por propia
iniciativa o a solicitud del Consejo del Notariado,
convocarán a Concursos Públicos de Méritos, para
cubrir las plazas no cubiertas y las vacantes en los
distritos notariales de su jurisdicción, previo
cumplimiento de lo establecido en el artículo 5º. En
los casos en que el Consejo del Notariado solicite la
convocatoria, los Colegios tendrán la obligación de
convocar a concurso, en un plazo no mayor de
sesenta(60) días calendario de haber recibido la
solicitud del Consejo.
Cuando no se convoque a concurso de méritos
conforme a lo señalado en el parrafo anterior, el
Consejo del Notariado quedará facultado a
convocarlo.
CAPITULO IV
DE LAS PROHIBICIONES AL NOTARIO
Prohibiciones al Notario
Art.17º;- Esta prohibido al notario:
h) La delegación parcial o total de sus funciones.
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Introducción
Art.54º;- inciso:
d) El documento nacional de identidad- D.N.I. y los
legalmente establecidos para la identificación de
extranjeros.
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Autorización de escritura
Art.61º;- Si el notario ha cesado de su cargo sin
haber autorizado una escritura pública o acta
notarial protocolar, cuando aquella se encuentre
suscrita por todos los comparecientes, puede
cualquier interesado pedir por escrito al Colegio de
Notarios encargado del archivo, que designe a un
notario, para que autorice el instrumento público,
con la indicación de la fecha en que se verifica este
acto y citando previamente a las partes.
Transcurridos dos(2) años, los archivos notariales
serán transferidos al Archivo General de la Nación
o a los Archivos Departamentales, de conformidad
con los artículos 5º del decreto ley Nº19414 y 9º de
su reglamento.
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Citación de comparecientes
Art.62º;- En los casos del artículo anterior al juez
mandará citar a los comparecientes y si estos no se
oponen dentro del término de ocho días más el término de
distancia, si fuera el caso, se deferirá al pedido y el
notario encargado del archivo ejecutará el mandato
haciendo referencia a él agregando la notificación
correspondiente al registro.
Si alguno de los comparecientes se opone, el juez abrirá
proceso conforme a ley.
CAPITULO III
DE LOS INTRUMENTOS PUBLICOS
EXTRAPROTOCOLARES
SECCION PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES
Acta
Art.94º;-Son actas:
a) De autorización por viaje de menores;
b) De autorización para matrimonios de menores;
c) De destrucción de bienes;
d) De entrega ;
e) De junta, directorios, asambleas, comités y demás
actuaciones corporativas;
f) De licitaciones y concursos;
g) De remates, subastas e inventarios;
h) De sorteo y de entrega de premios; y
i) Otras que la Ley señale.
TITULO III
DE LA ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO
CAPITULO I
Rentas de los Colegios Notariales
Art.134º;- Constituyen rentas de los Colegios:
a) Las cuotas y otras contribuciones que se establezcan
conforme a su estatuto.
b) Las donaciones, legales, tributos y subvenciones que
se efectúen o constituyan a su favor.
SECCIÓN PRIMERA
DEL REGISTRO DE ESCRITURA PÚBLICA
Citación de comparecientes
Art.62º;- En el caso en el que el notario ha cesado
en el cargo y la escritura o acta notarial protocolar no
haya sido suscrita por ninguno o alguno de los
comparecientes, podrán estos hacerlo solicitando por
escrito al Colegio de Notarios encargado del archivo,
para que designe un notario, quien dará fe de este
hecho y autorizará la escritura con indicación de la
fecha en que se verifica este acto.
Transcurridos dos(2)años, los archivos notariales
serán transferidos al Archivo General de la Nación o
a los Archivos Departamentales, de conformidad con
los artículos 5º del decreto ley
Nº19414 y 9º de su reglamento.
CAPITULO III
DE LOS INTRUMENTOS PUBLICOS
EXTRAPROTOCOLARES
SECCION PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES
Acta
Art.94º;-Son actas:
a) De autorización para viajes de menores;
b) De destrucción de bienes;
c) De entrega;
d) De junta, directorios, asambleas, comités y
demás actuaciones corporativas;
e) De licitaciones y concursos;
f) De inventarios, y subastas de conformidad con el
Decreto Legislativo Nº674, Ley de Promoción
de la Inversión Privada de las Empresas del
Estado;
g) De sorteos y de entrega de premios; y,
h) Otras que la Ley señale.
TITULO III
DE LA ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO
CAPITULO I
Rentas de los Colegios Notariales
Art.134º;- Constituyen rentas de los Colegios:
a) Las cuotas y otras contribuciones que se
establezcan conforme al estatuto.
b) Las donaciones, legados, tributos y subvenciones
que se efectúen o constituyan a su favor.
c) Los ingresos provenientes de la autorización y
certificación de documentos, en ejercicio de las
funciones establecidas según los artículos 61º y
62º de la presente ley.
CAPITULO IV
DEL CONSEJO DEL NOTARIADO
Atribuciones del Consejo
Art.142º;- incisos:
h) Solicitar al Colegio de Notarios la convocatoria a
Concursos Públicos de Méritos y convocar en los
casos previstos en el artículo 9º, previo cumplimiento
del artículo 5º de la presente Ley;
i)Conocer de quejas o denuncias sobre
incumplimiento de las responsabilidades que la Ley
les asigna a los Colegios de Notarios;
j) Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en
el ejercicio de la función notarial y darles el trámite
que corresponda;
k) Llevar un registro actualizado de las Juntas
Directivas de los Colegios de Notarios;
l) Absolver las consultas que formulen los Poderes
Públicos, así como las Juntas Directivas de los
Colegios de Notarios, relacionadas con la función
notarial ; y ,
m) Ejercer las demás atribuciones que señale la ley y
normas reglamentarias o conexas.
CAPITULO IV
DEL CONSEJO DEL NOTARIADO
Atribuciones del Consejo
Art.142º;- incisos:
h) Conocer quejas o denuncias sobre incumplimiento de
las responsabilidades que la ley les asigna a los Colegios
de Notarios;
i)Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el
ejercicio de la función notarial y darles el trámite que
corresponda;
j) Llevar un Registro actualizado de las Juntas Directivas
de los Colegios de Notarios;
k) Absolver las consultas que formulen los Poderes
Públicos, así como las juntas directivas de los Colegios
de Notarios, relacionados con la función notarial; y,
j) Ejercer las demás atribuciones que señala la ley y
normas reglamentarias o conexas.
Disposición transitoria
Unica.- Otorga plazo para dar cumplimento al artículo 5º de la Ley
Nº26002.
Otórgase un plazo no mayor de un(1) año para dar cumplimiento a lo
dispuesto por el artículo 5º de la Ley del Notariado.
Las vacantes de plazas notariales que se cubran a partir de la promulgación
de esta Ley se localizarán en los distritos que cuenten con menos de
diez(10) registros notariales cubiertos.
Los concursos convocados para cubrir vacantes de plazas notariales antes
de la promulgación de la presente Ley continuarán su desarrollo hasta su
conclusión, con sujeción a las normas vigentes al momento de su
convocatoria.
PATRIMONIO FAMILIAR
Se entiende que el patrimonio es el derecho exclusivo de las personas al
carecer los conjuntos de bienes de personalidad propia, ante ello debemos ser
las personas las que le brinden vida jurídica. Sin embargo, existen patrimonios
personales, familiares, empresariales, profesionales, entre otros, con diversas
estructuras y contenido, y de acuerdo al régimen sea o no vinculante, todo ello
ante la necesidad que el Derecho les brinde una configuración jurídica de
acuerdo a su importancia.
Por ello, y estando a que el patrimonio de empresas ha carecido de una
legislación y/o regulación específica es necesario la creación de un conjunto
de normas que faciliten su régimen funcional y sucesorio.
Presentándose numerosas decisiones de carácter económico familiar que son
tomadas al momento de realizar transferencias de patrimonios y bienes, las
cuales son llevadas a cabo ante Notarios Público, es necesario que la
combinación trabajo y familia merezca un tratamiento distinto al de cualquier
tipo de sociedad existente, debiendo otorgarse tributos fiscales de menor
cuantía, como es el caso de España en la cual dicho tipo de empresas se
encuentran exentas del Impuesto sobre el Patrimonio, siendo uno de los pocos
países que no ha eliminado dicho beneficio contando adicionalmente con
reducciones del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones.
De acuerdo al cuadro estadístico empresarial español, las empresas familiares
tienen un ciclo de vida relativamente breve, entre los 2/3 y ¾ quiebran o son
vendidas por las familias fundadoras durante la primera generación, sólo entre
un 5% y 15% siguen siendo familiares en la tercera generación.
Adicionalmente, cabe agregar que las empresas familiares vienen siendo el
motor de la economía española, ya que existen 2 millones y medio de este tipo
de empresa, que equivale al 90% del total; en España el 25% de las 100
empresas más grandes son familiares; este tipo de empresas son una fuente
importante en la entrada económica de España, aportando el 65% de su PBI,
el 60% de sus exportaciones y el 60% del empleo privado con más de 9,5
millones de asalariados.
El caso de España señalado se repite en diversos panoramas mundiales, como
en la unión europea, con 17 millones de empresas familiares, que equivale al
60% del total, con la utilización de aproximadamente 100 millones de
personas. En Estados Unidos las empresas familiares generan entre el 40% y
60% del PBI y colaboran con el 50% del empleo. En el Reino Unido, de las 8
mil compañías más grandes, el 76% son familiares. Y a nivel mundial el 35%
de las 500 empresas con mayor facturación son familiares.
Ante ello, es necesario crear normas que permitan la continuidad de dichas
empresas, es decir un marco jurídico adecuado, debiendo propiciarse en
nuestro país medidas que permitan la creación de las empresas familiares y
que garanticen su supervivencia.
PROTOCOLO FAMILIAR
Para la celebración de un contrato social basta el acuerdo de voluntades de
los socios contratantes que expresan mediante el mismo su voluntad
dirigida a la creación de una sociedad y en el presente caso el de una
empresa familiar. Sin embargo, pese a la importante de crear un
componente jurídico que permita la uniformidad en la celebración de este
tipo de sociedad, nos encontramos ante la carencia de un modelo
homogéneo de protocolo familiar que se encuentre regulado, es por ello
que cabe en la función de los Notarios Públicos quienes en su calidad de
receptores y garantes principales en la formalización de los acuerdos
tomados que son elevados a Escritura Pública, encontrar los mecanismos
necesarios para guiar por la vía más correcta la creación de un protocolo
familiar sin vulnerase la autonomía privada.