pago de cantidades por el fondo de garantía salarial

PAGO DE CANTIDADES POR EL FONDO DE GARANTÍA SALARIAL
ACTUALIZADO A JUNIO DE 2012
1.- Conceptos que paga el FGS:
El importe de los salarios pendientes de pago a causa de insolvencia o concurso del empresario
e indemnizaciones a causa de despido o extinción de los contratos por la vía de los artículos
50, 51 y 52 del Estatuto de los Trabajadores, así como las indemnizaciones por extinción de
contratos temporales o de duración determinada en los casos que legalmente procedan.
OBSERVACIONES: El FGS no asume el pago de las indemnizaciones que se deriven de otras
formas de extinción del contrato, como pueden ser las modificaciones sustanciales del 41 ET.
Para exigir su responsabilidad en caso de salarios pendientes de pago, se considerará salario
la cantidad reconocida como tal en acto de conciliación o en resolución judicial por todos los
conceptos a que se refiere el artículo 26.1 ET así como los salarios de tramitación en los
supuestos en que legalmente procedan.
En los casos de indemnizaciones, estas deben venir reconocidas en sentencia, auto, acto de
conciliación judicial o resolución administrativa.
OBSERVACIONES:
(1) el FGS no abona el importe de la indemnización por despido acordada en
conciliación extrajudicial. STS 13 /10/ 2008,
TERCERO.- ... El Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha justificado esta
decisión por las diferencias que, en orden a la efectividad del control de la realidad del
crédito, se derivan de las dos formas de conciliación y, en concreto, porque en la
conciliación administrativa no hay intervención judicial, el conciliador carece de
funciones específicas de control y no interviene el Fondo de Garantía Salarial. Pueden,
por tanto, excluirse del ámbito de la garantía los créditos reconocidos en la conciliación
administrativa y esto es lo que ha hecho el artículo 33.2 del Estatuto de los
Trabajadores...
Es título suficiente la sentencia judicial dictada en proceso de reclamación de
cantidad en el que se reconoce la indemnización por despido. STS 6/7/2009
Procede por tanto mantener la doctrina establecida en las sentencias anteriores de la
Sala. Es evidente que ni el art. 33.2 del Estatuto ni el art. 19.2 del Real Decreto
505/1985 , exigen que la sentencia que sirva de base a la reclamación al FONDO haya
de ser dictada en causa por despido, sino únicamente que la cantidad haya sido
reconocida en sentencia, cual ocurre en el presente supuesto.
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En el caso de procedimientos concursales a los efectos del abono por el FOGASA de las
cantidades que resulten reconocidas a favor de los trabajadores, se tendrán en cuenta las
reglas siguientes:
Primera. Sin perjuicio de los supuestos de responsabilidad directa del organismo en los
casos legalmente establecidos, el reconocimiento del derecho a la prestación exigirá
que los créditos de los trabajadores aparezcan incluidos en la lista de acreedores o,
en su caso, reconocidos como deudas de la masa por el órgano del concurso
competente para ello en cuantía igual o superior a la que se solicita del FOGASA, sin
perjuicio de la obligación de aquellos de reducir su solicitud o de reembolsar al
FOGASA la cantidad que corresponda cuando la cuantía reconocida en la lista definitiva
fuese inferior a la solicitada o a la ya percibida.
Segunda. Las indemnizaciones a abonar a cargo del FOGASA, con independencia de lo
que se pueda pactar en el proceso concursal, se calcularán sobre la base de veinte días
por año de servicio, con el límite máximo de una anualidad, sin que el salario diario,
base del cálculo, pueda exceder del triple del salario mínimo interprofesional,
incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias.
Tercera. En el supuesto de que los trabajadores perceptores de estas indemnizaciones
solicitaran del FOGASA el abono de la parte de indemnización no satisfecha por el
empresario, el límite de la prestación indemnizatoria a cargo del Fondo se reducirá en
la cantidad ya percibida por aquellos.
OBSERVACIONES: el FGS abona las cantidades que figuren certificadas por la administración
concursal. No está regulado en ninguna norma que el administrador concursal esté obligado
a expedir este certificado aunque en la práctica lo vienen haciendo. Ha de solicitarse
directamente al administrador concursal, que en cuanto tenga certeza de la cuantía del
crédito debe facilitarlo. Algunos administradores esperan al fin de la fase común, aunque la
mayoría lo expide cuando tiene elaborado el listado de acreedores.
2.- Importes:
El importe de los salarios será el reconocido en conciliación o resolución judicial.
El importe de la indemnización, a los solos efectos de abono por el Fondo de Garantía Salarial
para los casos de despido o extinción de los contratos conforme al artículo 50 del ET, se
calculará sobre la base de treinta días por año de servicio.
En caso de procedimientos concursales, las indemnizaciones a abonar a cargo del FOGASA,
con independencia de lo que se pueda pactar en el proceso concursal, se calcularán sobre la
base de veinte días por año de servicio, con el límite máximo de una anualidad.
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3.- Límites:
Salarios: la cantidad resultante de multiplicar el triple del salario mínimo interprofesional
diario, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias, por el número de días de
salario pendiente de pago, con un máximo de ciento cincuenta días.
Indemnizaciones: En todos los casos, el límite máximo de una anualidad, sin que el salario
diario base del cálculo pueda exceder del triple del salario mínimo interprofesional, incluyendo
la parte proporcional de las pagas extraordinarias.
El importe de la indemnización, a los efectos de abono para los casos de despido o extinción de
los contratos conforme al artículo 50 ET, se calculará sobre la base de treinta días por año de
servicio, con el límite fijado en el párrafo anterior.
En el caso de procedimientos concursales, el importe de la indemnización con independencia
de lo que se pueda pactar en el proceso concursal, se calculará sobre la base de veinte días por
año de servicio, con el límite máximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del
cálculo, pueda exceder del triple del salario mínimo interprofesional, incluyendo la parte
proporcional de las pagas extraordinarias.
Año
Triple S.M.I (diario)
Límite anualidad
2012
2011
2010
74,68
74,68
73,74
27.258,20
27.258,20
26.915,10
4.- Prescripción.
a) Plazo. Art. 33.7 ET
El derecho a solicitar del Fondo de Garantía Salarial el pago de las prestaciones que resultan de
los apartados anteriores prescribirá al año de la fecha del acto de conciliación, sentencia, auto
o resolución de la Autoridad Laboral en que se reconozca la deuda por salarios o se fijen las
indemnizaciones.
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Tal plazo se interrumpirá por el ejercicio de las acciones ejecutivas o de reconocimiento del
crédito en procedimiento concursal y por las demás formas legales de interrupción de la
prescripción.
OBSERVACIONES: no interrumpe la prescripción frente al FGS la reclamación extrajudicial
hecha al deudor ni el reconocimiento privado de la deuda hecho por el deudor.
STS 19/2/2007, ponente Excmo. Sr. D. aurelio Desdentado Bonete.
El problema consiste en determinar si ha habido o no interrupción de la prescripción por la
reclamación extrajudicial contra el deudor. Y la sentencia de contraste señala que reconoce
este efecto interruptivo frente al empresario en virtud del artículo 1973 del Código Civil , pero
niega que ese efecto alcance al Fondo de Garantía cuando su responsabilidad es la subsidiaria
del artículo 33.1 y 33.2 del Estatuto de los Trabajadores y ello porque, de acuerdo con la
doctrina de la Sala (sentencias de 13 de febrero de 1993, 7 de octubre de 1993 y 3 de diciembre
de 1993), la posición jurídica de dicho organismo cuando asume este tipo de responsabilidad es
similar a la de un fiador, de donde se deduce que es aplicable la regla del artículo 1975 del
Código Civil , en el que mientras se acepta que «la interrupción de la prescripción contra el
deudor principal por reclamación judicial de la deuda surte efecto también contra su fiador», se
dispone a continuación que «no perjudicará a éste la que se produzca por reclamación
extrajudicial del acreedor o reconocimientos privados del deudor».
b) Fecha de cómputo. ET, Código civil.
Artículo 33.7 ET: al año de la fecha del acto de conciliación, sentencia, auto o resolución de la
Autoridad Laboral en que se reconozca la deuda por salarios o se fijen las indemnizaciones.
Artículo 1969.
El tiempo para la prescripción de toda clase de acciones, cuando no haya disposición especial
que otra cosa determine, se contará desde el día en que pudieron ejercitarse.
Artículo 1971.
El tiempo de la prescripción de las acciones para exigir el cumplimiento de obligaciones
declaradas por sentencia, comienza desde que la sentencia quedó firme.
OBSERVACIONES: STS 21/3/1988, ponente Excmo. Sr. D. Francisco Tuero Bertrand, debe ser
la fecha de la declaración de insolvencia la determinante del momento en que nace para el
trabajador la facultad de ejercer sus derechos frente al FGS.
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6.- Responsabilidad directa del FGS. Cambio de sistema de pago por el FGS de la
indemnización por despido objetivo.
El Fondo de Garantía Salarial abonará directamente, sin necesidad de declaración de
insolvencia o concurso de la empresa, las siguientes indemnizaciones:
1.- En las empresas de menos de veinticinco trabajadores, con el límite del triple del salario
mínimo interprofesional diario y de una anualidad:
a) Por las extinciones anteriores al 12-02-2012, el 40% de la
indemnización legal, en caso de despido objetivo o extinción
colectiva, conforme al arts. 52, letra c), y 51 E.T. o art. 64 Ley
Concursal. Quedan excluidos los contratos indefinidos suscritos a
partir del 18 de junio de 2010, conforme al apartado 5º de la
Disposición Transitoria Tercera de la Ley 35/2010, de 17 de
septiembre.
b) Por las extinciones a partir del 12-2-2012, resarcimiento a la
empresa de una parte de la indemnización, equivalente a 8 días de
salario por año de servicio, en caso de despido objetivo o colectivo,
conforme a los arts. 51 y 52 del E.T. o art. 64 de la Ley Concursal,
siempre que se tratase de un contrato indefinido.
2.- En los despidos objetivos o colectivos referidos a contratos indefinidos suscritos a partir
del 18 de junio de 2010 y extinguidos antes del 12 de febrero de 2012, por las causas
previstas en los arts. 51 y 52 ET, o art. 64 de la Ley Concursal, resarcimiento a la empresa de 8
días por año de servicio, cuando la duración del contrato sea superior a un año.
3.- En los supuestos de expedientes de regulación de empleo, la autoridad laboral que
constate la existencia de fuerza mayor, podrá acordar que la totalidad o una parte de la
indemnización que corresponda a los trabajadores afectados por la extinción de sus contratos,
sea satisfecha por el Fondo de Garantía Salarial, sin perjuicio del derecho de éste a resarcirse
de la empresa.
Año
Triple S.M.I (diario)
2012
2011
2010
74,68
74,68
73,74
Límite anualidad
27.258,20
27.258,20
26.915,10
Límite 40%-8 días
10.903,28
10.903,28
10.766,04
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