Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas Ricardo Rivera Ardila Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas (Sic) Editorial Ltda Bucaramanga - 2002 CUARTA EDICION Agosto 2002 DIAGRAMACIÓN E IMPRESIÓN Sistemas & Computadores Ltda. Centro Empresarial Chicamocha Of. 303 Sur Telf: (97) 6343558 - Fax (97) 6455869 Bucaramanga - Colombia IMPRESIÓN Y ENCUADERNACIÓN (Sic) Editorial Ltda Centro Empresarial Chicamocha Of. 303 Sur Telf: (97) 6343558 - Fax (97) 6455869 E-mail: [email protected] Página Web: www.syc.com.col/sic Bucaramanga - Colombia DISEÑO PORTADA Pedro Pablo Rincón ISBN: 958-8108-24-1 Prohibida la reproducción parcial o total de esta obra, por cualquier medio, sin autorización escrita del autor Impreso en Colombia PROLOGO “Ricardo Rivera Ardila, no sólo fue un brillante funcionario de la Organización Electoral, sino que además de autor perfeccionó sus conocimientos académicos en el postgrado de derecho público de la Universidad Externado, donde pude confirmar sus altas calidades de investigador, jurista y aplicado cultor de las disciplinas del derecho y en particular del especializado, poco conocido y aún menos practicado y aplicado campo electoral. No es tarea fácil que pueda intentarse en una monografía destinada a abarcar las inhabilidades tanto de los cargos de elección popular como de las corporaciones públicas, porque esta materia se confunde hoy con el propio derecho electoral, ya que a la par de las calidades, incompatibilidades y prohibiciones y si además se agrega la acreditación de avales o de circunstancias excepcionales a calificar de edad, ubicación física de los candidatos en cuanto al lugar de nacimiento, residencia o permanencia en un período dado previo a la elección, están en consecuencia allí consignados elementos fundamentales en el proceso electoral como es el fundamento de la inscripción... Precisamente con motivo de algún trabajo académico decía su presentador para apreciarlo, “Un profesor alemán juzga al candidato según lo que sabe y según lo que dice. Un profesor francés busca hacer caer el candidato sobre lo que no sabe o lo que no dice”. 8 Ricardo Rivera Ardila Por formación académica y permanencia durante varios años en el país ario seleccioné el primer criterio; además por considerar que quien tiene la responsabilidad de avalar una obra debe poseer más frescos conocimientos en la materia, y este no es el caso, por cuanto su autor ha venido aprovechando con inteligencia y disciplina su permanencia en el organismo especializado, Registraduría Nacional del Estado Civil y además sus investigaciones han continuado avanzando y actualizándose cada vez que hay un pronunciamiento tanto a nivel de la Sala de Consulta del Consejo de Estado que se han generado en forma abundante, como los derivados de la jurisprudencia por sus providencias de la sección V y aún de los propios tribunales contencioso administrativo. Como la obra es exhaustiva y abarca de manera sistemática las inhabilidades, únicamente me haría cargo de hacer la reflexión respecto de la voluntad del constituyente consignada en el texto de la Carta Política, como las disposiciones del Código Electoral (decreto 2241 de 1.986) y legislaciones posteriores a la Carta Política de 1.991. Y valga la pena otra reflexión; cuando se trata de las calidades, de las inhabilidades e incompatibilidades, de las prohibiciones y de los requisitos a que se ha hecho mención para las inscripciones, la intangibilidad de las normas electorales es fundamental para aplicar estos preceptos. La afirmación es válida, por cuanto en materia electoral, en este país se ha establecido la cultura de que para cada evento de votaciones existe la necesidad de expedir una ley; en efecto, en el último lustro se ha expedido el acto legislativo constituyente transitorio No. 2 por la Asamblea Constituyente para la elección de congresistas en octubre de 1.991; la ley 2a de 1.992 para organizar la elección de corporaciones y autoridades de las entidades territoriales en el año 1.992 y la ley 84 de 1.993 que pretendió regular las votaciones nacionales ese Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 9 año, en cinco fechas distintas, con la doble vuelta o ballotage para la elección de Presidente, la consulta interna de los partidos, la elección de congresistas o sea para la circunscripción ordinaria de 100 senadores y dos curules más dos de indígenas, las 32 circunscripciones de los departamentos y la del Distrito Capital y otras dos para las negritudes; esta disposición (la ley 84/93) tuvo precaria existencia durante la primera parte del semestre del 94 y solo generó parciales efectos sobre la elección de congresistas... Este paréntesis con la aquiescencia del autor tiene razón de ser por la dificultad que se presenta en la combinación de conductas, situaciones, antecedentes, es decir cuando el constituyente o el legislador prevén los tipos de los que se deriva la falta de capacidad para el ser elegido o para desempeñar determinadas funciones públicas o asumir cargos, ya que ellos están referidos también a otro factor fundamental, el factor tiempo; los retrocesos o sea el término límite a partir del cual se cuenta la prohibición, para presentar una candidatura y el hecho de modificarse la prohibición lleva a situaciones tan lamentables como las que ya se avizoran con motivo de una reforma más que se pretende, esta de fondo, donde se variarían los períodos, se cambiaría la fecha de iniciación del ejercicio de las funciones o cargos y probablemente de nuevo definirán fechas y plazos distintos que hay bien pueden afectar a quienes que presuntamente se han retirado prematuramente o generarían espacios de ventaja para los prevalidos de la legislación cambiante que apunten a ese verdadero insuceso. En todos los países de reglas de juego serias en materia electoral, se la prohibe modificar el régimen electoral previo a las elecciones de tal forma que si hay lugar al cambio de las normas, estas o se hacen inmediatamente después de concluído el debate anterior (distante del siguiente) o los efectos que ellas produzcan no se aplican votaciones a realizarse en ese período sino en los siguientes. 10 Ricardo Rivera Ardila Y una anotación más sobre la estructura señalada sobre la materia desde la propia Constitución, pero también reiterada en la ley y que no solo se encuentra inconveniente, sino que genera un factor de ausencia de garantías particularmente para los electores y fundamentalmente para la estabilidad, la transparencia y la contribución a la calidad de quienes acceden al poder, se trata de que las inhabilidades y las incompatibilidades incluso las prohibiciones están señaladas para la elección y no son aplicables por la autoridad administrativa electoral al momento de la inscripción... Desde luego, esto genera la posibilidad de que por ejemplo quienes estén incursos en prohibición por haber delinquido, puedan libremente inscribirse y no le asiste competencia a la autoridad electoral para impedirlo. Siempre se escuchó de parte del legislador que en tratándose de derechos fundamentales, como es el de postularse para ser elegido no sería conveniente dejar tan grave asunto a decisión de una autoridad administrativa carente de criterios objetivos, los que si les acompaña al juez cuando con la evaluación de todos los elementos y en providencia judicial, decide en derecho sobre si quien se presentó y ganó era elegible o no a fin de declarar la nulidad de la elección o confirmar su validez. Todos los días aparecerán nuevas interpretaciones y enfoque sobre este complejo derecho que regula el acceso o no del ciudadano a ser elegido o a ocupar cargos y en consecuencia la tarea del autor no concluye sino que tendrá larga existencia mientras el buen juicio su dedicada devoción y vocación por tema tan arduo así lo conserve. Desearía señalar que esta obra, y no es una frase de cajón, estaba siendo requerida con urgencia para que estudiosos, candidatos, partidos y movimientos responsables de la aplicación ética de sus afiliados y simpatizantes y las propias autoridades electorales tengan Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 11 sistematizado y concordado el universo de disposiciones que regulan materia tan fundamental para el derecho público y el electoral en particular”. Luis Camilo Osorio Isaza. Fiscal General de la Nación Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 13 TABLA DE CONTENIDO PRÓLOGO ........................................................................ 7 INTRODUCCION ........................................................... 17 CAPITULO I Conceptos Básicos ........................................................... 19 Definición de Inhabilidad ................................................... 21 Principios que la regulan .................................................... 22 Diferencias entre Inhabilidad e Incompatibilidad ................. 23 Definición de Incompatibilidad .......................................... 26 Definición de Autoridad .................................................... 28 Autoridad Civil .................................................................. 29 Autoridad Política .............................................................. 31 Autoridad Militar ............................................................... 31 Dirección Administrativa .................................................... 32 Concepto de Jurisdicción ................................................... 33 Partido y Movimiento Político ............................................ 33 Servidor público ................................................................ 34 Interdicción judicial ............................................................ 34 Sanción disciplinaria ........................................................... 35 Suspensión o exclusión de la profesión ............................... 36 Parentesco ........................................................................ 36 14 Ricardo Rivera Ardila Restrospectividad de las normas que regulan las Inhabilidades ................................................................ 38 CAPITULO II De las calidades para ser elegido ........................................ 41 CAPITULO III Inhabilidades para acceder al cargo de la Presidencia de La República ..................................................................... 51 CAPITULO IV Inhabilidades para acceder al cargo de Vicepresidente de la República ....................................................................... 57 CAPITULO V Inhabilides para ser elegido Gobernador ............................ 61 Inhabilidades establecidas en la Ley Nº 617 de 2000. ...... 64 Período de los gobernadores ............................................. 69 Inhabilidadesde los Alcaldes que aspiran a serGobernador . 82 CAPITULO VI Inhabilidades para ser elegido Alcalde ............................... 87 Naturaleza del cargo .......................................................... 89 Alcaldes municipales y del Distrito Capital .......................... 89 Causal 1ra ............................................................................................................................... 91 Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 15 Causal 2da .............................................................................................................................. 98 Causal 3ra ............................................................................................................................ 110 Causal 4ta ............................................................................................................................ 124 Causal 5ta ............................................................................................................................ 129 Período de los Alcaldes ................................................... 130 CAPITULO VII Inhabilidades comunes a cargos públicos ......................... 137 Inhabilidades de quienes son llamados a ocupar la curul ................................................................................ 144 Condición de jubilado y mayor de 65 años no inhabilita .... 155 CAPITULO VIII Inhabilidades para acceder al Congreso de la República ........................................................................ 157 Cargo municipal no inhabilita para ser representante a la cámara ................................................ 170 CAPITULO IX Inhabilidades para ser elegido diputado a la Asamblea Departamental ................................................................. 201 CAPITULO X Inhabilidades para ser elegido Concejal ............................ 210 16 Ricardo Rivera Ardila Perdida de investidura de concejal ................................... 222 CAPITULO XI De las inhabilidades para ser elegido edil Juntas Administradoras Locales .................................................. 227 Juntas Administradoras Locales de Bogotá D.C. .............. 229 Juntas Administradoras Locales Municipales ................... 230 Juntas Administradoras creadas por las asambleas departamentales ............................................................... 231 CAPITULO XII Inhabilidades de los funcionarios electorales ..................... 233 CAPITULO XIII Pérdida de investidura ...................................................... 237 Ley 144 de 1994 “Procedimiento de perdida de investidura de congresistas .............................. 240 Prejudicialidad ................................................................. 241 Efectos jurídicos de la pérdida de la investidura ................ 242 ANEXO 1. MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL Inhabilidades e Incompatilidades ...................................... 251 BIBLIOGRAFIA .......................................................... 255 NORMAS CONSULTADAS ....................................... 257 INTRODUCCION El tema de las inhabilidades para cargos de elección popular y corporaciones públicas ocupa actualmente un lugar destacado en el ámbito del ejercicio de los derechos políticos en Colombia y su trascendencia se acentúa a partir de la Constitución de 1991. La ausencia de conocimiento del tema por parte de algunos aspirantes o candidatos a ocupar por medio del voto un cargo público o una curul de cualquier corporación pública, al igual que la falta de drásticas sanciones para quien a sabiendas de estar inhabilitados se inscriben en las contiendas, ha originado un desgaste administrativo en la Organización Electoral, por el gran número de demandas de credenciales que cursan ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, toda vez que, cuando éstas prosperan, en el caso de los cargos de elección popular, deben realizarse nuevas elecciones. El afianzamiento en los mecanismos de participación del ciudadano colombiano, fue una de las aspiraciones de los constituyentes de 1991, ampliando los mecanismos de participación y limitando a quienes fueren a ocupar un cargo público de elección popular o una curul en alguna corporación pública del orden nacional, departamental o municipal, para que no pudiesen participar simultáneamente en otra elección, dando así lugar a que más ciudadanos puedan no sólo elegir sino también ser elegidos, consolidando gradualmente nuestra democracia participativa, pilar esencial de un Estado Social de Derecho. Son estos enunciados generales consagrados en la Constitución Política, enmarcados en la filosofía del interés social, la ética administrativa y la igualdad de oportunidades entre los ciudadanos para acceder al ejercicio de cargos públicos, así como los motivos 18 Ricardo Rivera Ardila de moralidad pública en que se fundamenta la teoría general de las inhabilidades e incompatibilidades, los que han propendido por la transparencia en los procesos electorales y por impedir que quienes se encuentren en ciertas situaciones de hecho se vean favorecidos, creando desventajas frente a las demás personas, dando así cabida al buen desempeño y desenvolvimiento en el ejercicio de la función pública. En la presente compilación, encontraremos tanto las inhabilidades respecto de las cuales el Constituyente guardó silencio, como las que consagró de una manera directa y las que defirió a la ley de dos formas, en la primera de manera pura y simple y en la otra señalándole algunos derroteros. Se han tomado como modelo las inhabilidades para alcaldes y Congreso de la República, en las que se han hecho comentarios doctrinales y jurisprudenciales con el fin de hacerlas mas entendibles y lograr darles el alcance a cada una de ellas. CAPITULO I CONCEPTOS BASICOS Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 21 1.- DEFINICION DE INHABILIDAD: El artículo 279 de la Ley 5a. de 1992, ha definido el concepto de inhabilidad así: “Por inhábil se entiende todo acto o situación que invalida la elección de Congresista o impide serlo.” El término inhábil es definido gramaticalmente como la falta de capacidad para hacer algo. Desde el punto de vista legal, es la falta de requisitos para desempeñar determinado cargo. El Diccionario de Madrid-Malo, la define así: “Carencia de aptitud jurídica para ejercer derechos, asumir funciones públicas o desempeñar cargos que lleven anexa autoridad o jurisdicción. A la inhabilidad para el ejercicio de un empleo electivo se le denomina inelegibilidad.”1 La Corte Constitucional en Sentencia C-329 del 27 de julio de 1995, reiterando la jurisprudencia de su Sala Plena del 25 de noviembre de 1993, han definido la inhabilidad como “aquellas circunstancias creadas por la Constitución o la ley que impiden o imposibilitan que una persona sea elegida o designada en un cargo público, y en ciertos casos, impiden el ejercicio del empleo a quienes ya se encuentren vinculados al servicio, y tienen como objetivo primordial, lograr la moralización, idoneidad, probidad e imparcialidad de quienes van a ingresar o ya están desempeñando empleos públicos”2 1. 2. Madrid- Malo G. Mario. Diccionario Básico de Términos Jurídicos. Santafé de Bogotá, Editorial Legis, pag. 279. Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia No. C-546/93 del 25 de noviembre de 1993. M.P. Carlos Gaviria Díaz. 22 Ricardo Rivera Ardila El tratadista Diego Younes Moreno, manifiesta al respecto: “Por inhabilidad se entiende la calificación que hace la ley de determinados individuos con el fin de negarles la posibilidad de participar en el ejercicio de determinadas funciones públicas.”3 PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS INHABILIDADES. “a. DE LA RECTITUD. Como quiera que el servidor público debe representar ante la comunidad la imagen de pulcritud, la ley se encarga de establecer determinados requisitos que debe cumplir la persona que aspire a ocupar un cargo público. b. DE LA CAPACIDAD ELECTORAL: El Código Electoral en su Artículo 4o. señala que todo ciudadano tiene capacidad de elegir y ser elegido; la excepción a este principio es la inhabilidad, por lo tanto al constituirse en prohibición, las normas que la establezcan deben ser claras, taxativas y de interpretación restrictiva. c. DE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES: Las autoridades públicas deben garantizar a todo ciudadano la misma posibilidad de aspirar a ser elegido, por lo tanto la inhabilidad pretende que ninguna persona pueda tener prerrogativas especiales 3. YOUNES MORENO Diego, Derecho Constitucional Colombiano, Santafé de Bogotá D.C., Editorial Gustavo Ibáñez C. Ltda., Segunda edición 1994, pag. 236 Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 23 frente a otras, que le permitan captar simpatía del electorado por medios no idóneos.”4 d. DEL CARACTER RESTRICTIVO: Como limitaciones que son del derecho constitucional fundamental y político de ser elegido que tiene todo ciudadano, no pueden tener aplicación por extensión o analogía. DIFERENCIA ENTRE INCOMPATIBILIDADES: INHABILIDADES E 1). Las inhabilidades son situaciones de hecho previas a la elección, que impiden a un ciudadano postularse válidamente para ser elegido a un cargo o corporación pública. Mientras que las incompatibilidades son igualmente situaciones de hecho coetáneas al ejercicio de una función pública. 2). Las incompatibilidades son sobrevinientes, es decir que estando bajo una investidura, no le es permitido desempeñar o realizar determinados actos, toda vez que podría estar incurso en una causal de pérdida de investidura o de sanción disciplinaria. Las inhabilidades son previas al desempeño del cargo o de funciones públicas, por tanto quien se encuentra impedido bajo una inhabilidad no debe ejercer dichas funciones porque puede correr el riesgo de ser demandada su elección y anulada su credencial. 3) El competente para conocer una demanda de una elección 4. Organización Electoral - Registraduría Nacional, Manuales y Cartillas Electorales, Santafé de Bogotá D.C., octubre 30 de 1994. 24 Ricardo Rivera Ardila por inhabilidad del elegido es la jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, mientras que la competente para conocer la violación de una incompatibilidad, por parte de un funcionario de elección popular es la Procuraduría General de la Nación, dentro de un proceso disciplinario; siendo así el primero un proceso judicial y el segundo un proceso administrativo. 4). Las incompatibilidades otorgan la posibilidad de renunciar a la investidura que se posee con el fin de dar legalidad a una nueva situación. Cosa que no sucede con la inhabilidad, porque una vez una persona se encuentre inhabilitada no tiene ninguna alternativa para superar tal situación, toda vez que no depende de su voluntad. 5). Las incompatibilidades perduran mientras se ejerza el cargo o curul, por que una vez se renuncia a la investidura desaparecen; y si resulta algún impedimento para ejercer un nuevo cargo estaríamos frente a una inhabilidad. La Sección Quinta del Honorable Consejo de Estado en Sentencia de Abril 27 de 1993, con ponencia del Magistrado doctor Amado Gutiérrez Velásquez al hablar de las diferencias entre la INELEGIBILIDAD E INCOMPATIBILIDAD, manifestó que: “La anulación del acto declaratorio de una elección, resultante de proceso seguido con acción contenciosa electoral, es legalmente viable por ausencia de calidades o requisitos constitucionales o legales para el desempeño del cargo, o por darse en el candidato impedimento para ser elegido, que es lo mismo que decir, causal de inelegibilidad. No así por motivos de incompatibilidad que, como lo dicen la doctrina y la jurisprudencia, son prohibiciones para ejercer otra función o Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 25 actividad por tener o haber tenido en período inmediatamente anterior, cierta investidura pública. “La inelegibilidad prohibe ser elegido; La incompatibilidad prohibe a los ya elegidos desempeñar otros cargos públicos o hacer negocios con el Gobierno. Son pues, dos cosas distintas, que sin embargo algunos suelen confundir en virtud de la íntima y estrecha relación que existe entre ellas” (Tratado de derecho electoral colombiano. J. I. Vives E., Temis, pág. 260) Para las incompatibilidades la Constitución Política prescribe procedimiento diferente al proceso electoral. Es la denominada acción de pérdida de la investidura, que también es ejercitable por violación del régimen de inhabilidades previsto en el artículo 179 de la Carta (C. N., arts. 183 y 184). No procede solicitar la declaración de nulidad de un acto electoral por causal de incompatibilidad, como que ésta sólo puede darse después de elegido o nombrado el demandado”.5 Otra característica señalada por la Sala Penal del Consejo de Estado, en Sentencia AC 5397 del 27 de enero de 1998 y reiterada el 13 de junio de 2000 en Sentencia AC 1025, es la que las inhabilidades no son subsanables por ningún motivo; mucho menos por el transcurso del tiempo. El Consejo de Estado a través de su Sección Quinta, en reiterada jurisprudencia tales como la del 30 de julio de 1998 y 11 de septiembre del mismo año y ponencias de los doctores Mario Alario Méndez y Roberto Medina López respectivamente, frente a este tema manifestaron: “Es lo primero distinguir las inhabilidades para acceder a un cargo de las calidades que se requieren para ello, y también de las incompatibilidades a que se encuentra sujeto 5. Consejo de Estado, Secc. Quinta, Sentencia abril 27 de 1993. C.P. Dr. Amado Gutiérrez Velázquez. 26 Ricardo Rivera Ardila quien lo ocupe, porque son nociones que, aunque distintas, se confunden con frecuencia. Inhabilidad es defecto o impedimento para obtener un cargo, empleo u oficio. Calidad es el estado de una persona, su naturaleza su edad y además circunstancias y condiciones que se requieren para un cargo, pero estar inhabilitado para ello, o lo contrario. Incompatibilidad es impedimento, prohibición o tacha para ejercer una actividad determinada cuando se ocupa un cargo. Dice el artículo 228 del Código Contencioso Administrativo que es nula la elección a quien no reúne las condiciones constitucionales o legales para el desempeño del cargo, y de quien fuere inelegible o tuviere algún impedimento para ser elegido. Entonces, la falta de calidades y las circunstancias que constituyen causas de inhabilidad hacen nula la elección. Las incompatibilidades, que son circunstancias posteriores a la elección o al nombramiento, no lo hacen nulo; sus consecuencias son otras. La nulidad, en cambio, es vicio de origen.” INCOMPATIBILIDAD. Podemos decir que es la diferencia esencial que hace que no puedan asociarse dos cosas. Es decir, la imposibilidad de ejercer simultáneamente o consecutivamente más de una función. “Imposibilidad legal de ejercer simultáneamente diversas funciones públicas, electivas o no, y funciones privadas. (En materia electoral la incompatibilidad difiere de la inelegibilidad). La primera supone la necesidad de elegir entre un tipo u otro de actividad. La segunda implica la nulidad de la elección”.6 6. Gran Enciclopedia Larousse. Editorial Planeta S.A. Barcelona - España 1973, Tomo 10, página 962. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 27 La Ley 5a. de 1992 (Reglamento del Congreso), ha definido así la incompatibilidad: “Art. 281.- Concepto de incompatibilidad. Las incompatibilidades son todos los actos que no pueden realizar o ejecutar los Congresistas durante el periodo de ejercicio de la función.” Para la Honorable Corte Constitucional, la incompatibilidad se ha entendido como “limitaciones al servidor público durante el tiempo que ostente dicha calidad, necesariamente se deberá tener en consideración la naturaleza propia de cada uno de los casos que corresponda regular a través de la ley.”7 Según la Corte Suprema de Justicia, “Todos estos aspectos suponen en común que quien decide asumir función pública, se acoge al régimen estatutario constitucional y legal del funcionario y se somete a sus mandatos, siendo libre de hacerlo o de abstenerse,pero no de sustraerse de ellos una vez adquieran el status de funcionario público. Pues la función pública supone no sólo la tutela implícita de la libertad de trabajo y escogencia de actividad, de oficio o de profesión, sino también la explícita garantía de imparcialidad, decoro, dignidad, probidad, aptitud, capacidad e idoneidad de los funcionarios que el Estado le debe a sus gobernados. No le basta al funcionario no violar la Constitución y la Ley como los demás ciudadanos, sino que a él se le exige además cumplir con los deberes asignados y tener que ceñirse a los mandamientos legales autorizados por la Carta, relativos a su comportamiento en relación con su función, de manera que si no 7. Corte Constitucional. Sentencia C-239/95 del 27 de julio de 1995. M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa. 28 Ricardo Rivera Ardila lo hace compromete la investidura que ejerce y queda sometido a la jurisdicción correccional o disciplinaria respectiva.”8 AUTORIDAD. El Consejo de Estado haciendo referencia a este tema, en Sala Plena de lo Contencioso Administrativo y mediante Sentencia del 5 de febrero de 1973, reiterada el 3 de diciembre de 1982, ha expresado “...el concepto de autoridad que de ordinario se ha entendido como la facultad y el derecho de conducir y de hacerse obedecer dentro de ciertos límites preestablecidos.” (Enciclopedia Omeba, Tomo I, letra A), desde el punto de vista constitucional significa la posibilidad jurídica de “ejercer el poder o valerse de la fuerza con determinada finalidad” (The Vocabulary of politics, pag. 51)». El Diccionario de la Lengua Española, publicado por la Real Academia, también define la autoridad como “el poder que una persona tiene sobre otra que le está subordinada como el del superior sobre los inferiores.”9 Los empleos públicos pueden o no implicar ejercicio de autoridad, según si confieren o no poder subordinante. En este orden de ideas el Artículo 5o de la Ley 4a de 1913 distingue “los magistrados, que son los empleados que ejercen jurisdicción o autoridad”, de “los simples funcionarios públicos, que son los empleados que no ejercen jurisdicción o autoridad, pero que tienen funciones que no pueden ejecutar sino en su calidad de empleados” 8. 9. Corte Suprema de Justicia. Sala Plena. Sentencia del 12 de agosto de 1982. M.P. Dr. Manuel Gaona Cruz. Consejo de Estado, Consulta del 5 noviembre de 1991, Rad. 413, MP. Dr. Humberto Mora Osejo. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 29 Del mismo modo el Decreto-Ley 052 de 1957 prescribe que los funcionarios de la rama jurisdiccional, que son los jueces y magistrados, ejercen la función del mismo nombre, que implica autoridad decisoria, mientras que los empleados constituyen el personal auxiliar. La Corte Constitucional en Sentencia T-501, del 21 de agosto de 1992, al referirse al término “autoridades”, establecido en el artículo 1º del Código Contencioso Administrativo, manifiesta: “... que mientras las expresiones “servidores públicos” son adecuadas para referirse a todas las personas que laboran para el Estado en cualquiera de las Ramas del Poder, bien sea en los órganos centrales o en las entidades descentralizadas o por servicios, los términos “autoridades públicas” se reservan para designar aquellos servidores públicos llamados a ejercer, dentro del ordenamiento jurídico que define sus funciones o competencias, poder de mando o decisión, cuyas determinaciones, por tanto, afectan a los gobernados” 10 AUTORIDAD CIVIL El Artículo 188 de la Ley 136 de 1994 la ha definido así: “Para efectos de lo previsto en esta ley, se entiende por autoridad civil la capacidad legal y reglamentaria que ostenta un empleado oficial para cualquiera de las siguientes atribuciones: 1) Ejercer el poder público en función de mando para una finalidad prevista en esta ley, que obliga al acatamiento de los particulares y en caso de desobediencia, con facultad de compulsión o de la coacción por medio de la fuerza pública. 10 Corte Constitucional, Sentencia T- 501, agosto 21 de 1992, M.P. José Gregorio Hernández Galindo. 30 Ricardo Rivera Ardila 2) Nombrar y remover libremente los empleados de su dependencia, por sí o por delegación. 3) Sancionar a los empleados con suspensiones, multas o destituciones.” El Consejo de Estado por su parte en reiteradas oportunidades ha dicho que “...la autoridad civil lleva implícita la potestad de mando o imperio, pudiendo ser ejercida sobre la generalidad de las personas por determinación de la ley; dicha potestad tiene su expresión más clara en el ejercicio del poder ejecutivo.”11 “Autoridad civil es aquella que en el Estado tiene el poder de orden, dirección o imposición sobre los ciudadanos, ya para los fines puramente privados de su mutua convivencia, ya para el cumplimiento de las obligaciones esenciales del mismo. La autoridad civil lleva implícita la potestad de mando o de imperio que tiene su expresión más clara, característica y acentuada en el ejercicio del poder ejecutivo, sin que ello impida que en otros campos de la actividad estatal haya también funcionarios que queden envueltos dentro de la órbita de lo que se conoce como autoridad civil”12 “La autoridad civil corresponde, en principio, a todos los cargos cuyas funciones no implican ejercicio de autoridad militar. Pero algunos cargos implican el ejercicio exclusivo de autoridad civil. Tal es el caso de los jueces y magistrados, de los miembros del Consejo Superior de la Judicatura y de los Consejos Secciónales de la Judicatura que, con fundamento en la Constitución, organice la ley, del Fiscal 11. Consejo de Estado. Sentencia del 27 de enero de 1994, Expediente No. 1075. M.P. Dr. Luis Eduardo Jaramillo Mejía 12. VIVES ECHEVERRIA, José Ignacio. Tratado de Derecho Electoral Colombiano, Bogotá, Editorial Temis 1984. Pág. 267. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 31 General y de los demás empleos con autoridad, de la Fiscalía General.”13 AUTORIDAD POLITICA La Ley 136 de 1994 en su Artículo 189 dice que autoridad política: “Es la que ejerce el alcalde como jefe del municipio. Del mismo modo, los secretarios de la alcaldía y jefes de departamento administrativo, como miembros del gobierno municipal, ejercen con el alcalde la autoridad política.” Según sostiene el máximo Tribunal de lo Contencioso Administrativo: “Los cargos de autoridad política son los que exclusivamente atañen al manejo del Estado, como los de Presidente de la República, ministros, directores de departamentos administrativos que integran el gobierno.”14 El Consejo de Estado al referirse a las características de la autoridad política ha dicho que “...la ejercen los que gobiernan y mandan a ejecutar las leyes.”15 AUTORIDAD MILITAR Según el artículo 191 de la Ley 136 de 1994, “Se entiende por autoridad militar la que ostentan los oficiales en servicio activo de las Fuerzas Militares y los Suboficiales con el rango de comandantes en el municipio.” 13. Consejo de Estado. Consulta del 5 de noviembre de 1991 Radicación No. 413, M.P. Dr. Humberto Mora Osejo. 14. Consejo de Estado. Consulta del 5 de noviembre de 1991. Rad. No. 413, M.P. Dr. Humberto Mora Osejo. 15. Extractos de Jurisprudencia. Abril - Mayo - Junio de 1989, página 570. 32 Ricardo Rivera Ardila El Consejo de Estado ha dicho al respecto: “Los cargos con autoridad militar son los que pertenecen a la Fuerza Pública, según el articulo 216 de la Constitución, tienen jerarquía y mando militar.”16 DIRECCION ADMINISTRATIVA. El Artículo 190 de la Ley 136 de 1994 ha consagrado que “Esta facultad además del alcalde la ejercen los secretarios de la alcaldía, los jefes de departamento administrativo y los gerentes o jefes de las entidades descentralizadas, y los jefes de las unidades administrativas especiales, como superiores de los correspondientes servicios municipales. También comprende a los empleados oficiales autorizados para celebrar contratos o convenios; ordenar gastos con cargo a fondos municipales; conferir comisiones, licencias no remuneradas, decretar vacaciones y suspenderlas, para trasladar horizontal o verticalmente los funcionarios subordinados; reconocer horas extras, vincular personal supernumerario o fijarle nueva sede al personal de planta; a los funcionarios que hagan parte de las unidades de control interno y quienes legal o reglamentariamente tengan facultades para investigar las faltas disciplinarias.” “Los cargos con autoridad administrativa son todos los que corresponden a la administración nacional, departamental y municipal, incluidos los órganos electorales y de control, que implican poderes decisorios, de mando o imposición, sobre los subordinados o la sociedad”.17 16. Consejo de Estado. Consulta 5 de noviembre de 1991. Radicación No. 413, M.P. Dr. Humberto Mora Osejo. 17. Consejo de Estado. Consulta del 5 de noviembre 1991. Radicación No. 413, M.P. Dr. Humberto Mora Osejo. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 33 “Las funciones policivas que en materia penal ejercen los alcaldes, como cuando se ocupan de las controversias comunes señaladas en el Código Nacional de Policía, son diferentes y no pueden confundirse con la facultad de administrar justicia, ejercida por los jueces, puesto que el carácter de dichas funciones es administrativo y no judicial”18 La dirección administrativa debe entenderse como autoridad administrativa, predicable de personas con capacidad en el ordenamiento del gasto público municipal y en el manejo burocrático de establecimientos públicos y de empresas industriales y comerciales pertenecientes al municipio. JURISDICCION. Según la jurisprudencia del Consejo de Estado: “Es la facultad de administrar justicia, el poder o la potestad de decidir y de proveer a la tutela y realización en los casos concretos sometidos a la decisión de las personas u organizaciones competentes”19 PARTIDOS Y MOVIMIENTOS POLITICOS. La Ley 130 del 24 de marzo 1994, ha definido así estas agrupaciones: “Los partidos son instituciones permanentes que reflejan el pluralismo político, promueven y encauzan la participación de los ciudadanos y contribuyen a la formación y manifestación de la 18. Consejo de Estado. Sentencia de enero 27 de 1994. M.P. Dr. Luis Eduardo Jaramillo Mejía. 19. Consejo de Estado, Sección Quinta. Sentencia del 27 de enero de 1994; Expediente. No. 1075. M.P. Luis Eduardo Jaramillo Mejía. 34 Ricardo Rivera Ardila voluntad popular y de influir en las decisiones políticas y democráticas de la Nación. Los movimientos políticos son asociaciones de ciudadanos constituidas libremente para influir en la formación de la voluntad política o para participar en las elecciones.” SERVIDOR PUBLICO. “Son servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios. Los servidores públicos están al servicio del Estado y de la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma prevista en la Constitución, la ley y el reglamento.” (Constitución Política, Art. 123, inc. 1o. y 2o. y Art. 59A de la Ley 190 de 1995). INTERDICCION JUDICIAL. El término Interdicción, en su sentido gramatical es la acción de prohibir alguna cosa; así la Interdicción Judicial se puede entender como la restricción de los derechos de una persona por decisión judicial; ésta puede ser penal cuando proviene de un ilícito y civil, que está definida como: “Privación del derecho a administrar sus bienes que por decisión judicial se impone al pródigo o al demente. Son pródigos los que por hechos repetidos de dilapidación manifiestan una total falta de prudencia. Son dementes los que sufren de incapacidad mental, grave y permanente según el dictamen de facultativos”.20 20. MADRID - MALO G. Mario. Diccionario Básico de Términos Jurídicos, Santafé de Bogotá, 1995 Legis Editores S.A. Segunda edición 1994. pag. 289 Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 35 SANCION DISCIPLINARIA “Sanción correctiva que la administración, en ejercicio de la potestad que le permite exigir obediencia y disciplina a los funcionarios, impone al empleado público responsable de una conducta previamente definida por la Constitución o la ley como falta disciplinaria.”21 El código único disciplinario, establece que son destinatarios de la ley disciplinaria “los miembros de las corporaciones públicas, empleados del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios...” La Corte Constitucional sobre las sanciones a los alcaldes ha dicho: “los Artículos 314 y 323 señalan que la suspensión o destitución de los alcaldes por el Presidente y los gobernadores opera en los casos taxativamente señalados por ley. Es pues una facultad excepcional que requiere causales especificas. Por ende, no puede ser atribuida al Presidente y a los gobernadores una facultad genérica de hacer efectiva la suspensión o destitución en todos los casos derivados de sanciones disciplinarias, por cuanto se estaría desconociendo la facultad sancionadora propia de la Procuraduría. Además, una regulación de esta naturaleza vulnera la autonomía administrativa de los municipios, pues el Presidente y los gobernadores devienen verdaderos superiores jerárquicos de los alcaldes, cuando estos son, conforme al artículo 314 de la Carta, jefes de la administración local, representantes del municipio y funcionarios elegidos por voto popular.”22 21. MADRID-MALO G. Mario, Diccionario Básico de Términos Jurídicos, Santafé de Bogotá, Legis Editores S.A. Segunda Edición 1994, página 469. 22. Corte Constitucional. Sentencia C-229/95 del 25 de mayo de 1995. M.P. Dr. Alejandro Martinez Caballero. 36 Ricardo Rivera Ardila SUSPENSION DE LA PROFESION O EXCLUSION DE ESTA. La suspensión hace referencia a la nota temporal de ésta, mientras la exclusión es definitiva e indefinida, es decir, que no puede volver a ejercerse la profesión. Estas pueden provenir de una sanción penal o bien de una sanción disciplinaria. Las conductas que dan motivo a la suspensión o exclusión de la profesión, son previamente definidas por el legislador, bien por que lesionaba la dignidad de la profesión, el decoro profesional, la lealtad debida con la profesión o con el cliente y la debida diligencia profesional. PARENTESCO. Es la relación o conexión de familia que hay entre dos personas naturales. Pudiendo ser de tres clases: Parentesco por consanguinidad. Es la relación de familia que existe entre una y otra persona que proviene del mismo tronco o raíz y que están unidos por vínculos de sangre, y puede ser legítimo o ilegítimo. Legítimo: Es la relación de familia que existe entre dos personas que provienen de fuentes o eslabones autorizados por la ley. Ilegítimo: Es la relación de familia que existe entre dos personas entre cuyos eslabones, por lo menos uno no está autorizado por la ley. Parentesco por afinidad. Es la relación de familia que hay entre una persona y los parientes consanguíneos de otra, la cual ha conocido carnalmente y se clasifica en: Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 37 Legítimo: Es el que existe entre una persona que está o ha estado casada, con los parientes legítimos consanguíneos de la otra. Ilegítimo: Se presentan dos casos: a). La relación de familia que hay entre una persona que no está ni ha estado casada y los parientes consanguíneos de la otra. b). La relación de familia que hay entre una persona que es o ha estado casada y los parientes consanguíneos ilegítimos de la otra. Parentesco civil. Es la relación de familia que existe entre el adoptante y el adoptado. Para una mejor comprensión de este tema, es necesario entender lo que son las líneas y grados de parentesco, así: LINEA: Es la serie u orden en que se encuentran las personas que provienen de una misma raíz o tronco común. Esta puede ser: a) Directa o Recta: cuando está formada por generantes y engendrados. b) Indirecta, transversal, colateral u oblicua: cuando las personas que se encuentran en ella provienen de un mismo tronco o raíz, pero no se encuentran como generantes ni engendrados. GRADO: Es la distancia que hay entre una persona y otra, medida en términos de parentesco. NO EXISTE PARENTESCO: 1. Entre cónyuges o concubinos. 2. Tampoco existe parentesco entre los parientes consanguíneos de dos cónyuges. 38 Ricardo Rivera Ardila 3. No existe parentesco entre concubinos, por una o alguna relación sexual esporádica; es necesario que esa relación sea notoria y permanente. RETROSPECTIVIDAD DE LAS NORMAS QUE REGULAN LAS INHABILIDADES. Las normas que regulan las inhabilidades tienen el carácter de ser restrospectivas, esto es, se pueden aplicar a los casos que han sucedido antes de la vigencia de estas normas. Así lo ha manifestado el Consejo de Estado frente a la aplicación de la Ley 136 de 1994. “Esta ley entró a regir el 2 de junio del mismo año fecha de su promulgación y en su Artículo 203 derogó las disposiciones que le sean contrarias o sea que el Artículo 1o. Parágrafo 2o. de la Ley 49 de 1987 quedó sin vigencia a partir del 2 de junio de 1994, no siendo jurídicamente válido exigir su aplicación en este caso por el hecho de haberse celebrado el contrato de prestación de servicios dentro de su vigencia y para salvaguardar derechos políticos y económicos del elegido, pues como bien lo expresa la distinguida colaboradora del Ministerio Público: ”No puede el legislador, so pretexto de atender intereses o expectativas particulares, abstenerse de legislar con carácter general, soberano y con contenido ético y moral, como así lo exige el Estado de derecho. En el tránsito legal de derecho antiguo a derecho nuevo, deben observarse ciertos principios consagrados en la Ley 153 de 1887. En efecto, según su Artículo 2o, la Ley posterior prevalece sobre la anterior. De acuerdo a su Artículo 3o, una disposición legal se considera insubsistente por declaración expresa del legislador o Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 39 por existir una ley nueva que regule íntegramente la materia a que la anterior disposición se refería”. El artículo 18, establece: “Las leyes que por motivos de moralidad, salubridad o utilidad pública restrinjan derechos amparados por ley anterior, tienen efecto general inmediato”.23 23. Consejo de Estado, Sección Quinta, Sentencia de julio 14 de 1995, M.P. Dr. Luis Eduardo Jaramillo Mejía. CAPITULO II DE LAS CALIDADES PARA SER ELEGIDO Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 43 PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Para ser elegido Presidente de la República se requiere ser colombiano por nacimiento, ciudadano en ejercicio y tener más de treinta (30) años. (Artículo 191 de la Constitución Política.) VICEPRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Para ser elegido Vicepresidente de la República se requiere ser colombiano por nacimiento, ciudadano en ejercicio y tener más de treinta (30) años. (Artículo 204 de la Constitución Política). GOBERNADOR. La Ley fijará las calidades. (Artículo 303 C.P.). Mientras se fijen, como requisito mínimo para ser elegido se requiere ser ciudadano en ejercicio. ALCALDE. Para ser elegido Alcalde se requiere ser ciudadano colombiano en ejercicio y haber nacido o ser residente en el respectivo municipio o en la correspondiente área metropolitana durante un (1) año anterior a la fecha de la inscripción o durante un período mínimo de tres (3) años consecutivos en cualquier época. PARÁGRAFO. Para ser elegido alcalde de los municipios del Departamento Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa Catalina se requiere además de las determinadas por la ley, ser residente del departamento conforme a las normas de control de densidad poblacional y tener domicilio en la respectiva circunscripción por más de diez (10) años cumplidos con 44 Ricardo Rivera Ardila anterioridad a la fecha de la elección. (Artículo 86 de la Ley 136 de 1994). ALCALDE MAYOR DE BOGOTA D.C. Para ser elegido se exigen los mismos requisitos que para ser Senador de la República y haber residido en el Distrito durante tres (3) años anteriores a la fecha de la inscripción de la candidatura. Los mismos requisitos deberá reunir quien sea designado en los casos previstos por este decreto. (Decreto 1421 de 1993, Artículo 36). SENADOR. Para ser elegido Senador se requiere ser colombiano de nacimiento, ciudadano en ejercicio y tener más de treinta (30) años de edad en la fecha de la elección. (Artículo 172 de la Constitución Política.) REPRESENTANTE A LA CAMARA. Para ser elegido Representante se requiere ser ciudadano en ejercicio y tener mas de veinticinco (25) años de edad a la fecha de la elección. (artículo 177 de la Constitución Política.) REPRESENTANTE A LA CAMARA POR CIRCUNSCRIPCION ESPECIAL: POR COMUNIDADES INDIGENAS Para ser elegido por comunidades indígenas se requiere haber ejercido un cargo de autoridad tradicional en su respectiva comunidad o haber sido líder de una organización indígena, calidad Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 45 que se acreditará mediante certificado de la respectiva organización refrendado por el Ministerio del Interior además de ser ciudadano colombiano en ejercicio y tener mas de 25 años de edad en la fecha de la elección. (Artículo 2º y 8º de la Ley 649 de 2001). POR COMUNIDADES NEGRAS Para los candidatos que aspiren ser elegidos por comunidades negras, se requiere ser ciudadano colombiano en ejercicio y tener mas de 25 años de edad en la fecha de la elección además de haber sido miembro de la respectiva comunidad y avalado previamente por una organización inscrita ante la Dirección de Asuntos de Comunidades Negras del Ministerio del Interior. (Artículo 3º y 8º de la Ley 649 de 2001). DE LAS MINORIAS POLÍTICAS Los movimientos o partidos políticos que deseen acceder a una curul por medio de la circunscripción especial para las minorías políticas requieren a) Que hubiesen presentado candidatos a la Cámara de Representantes como mínimo en un 30% de las circunscripciones territoriales; b) Que no hubiesen obtenido representantes en el Congreso Nacional, y c) Que su votación mayoritaria en un mismo departamento o circunscripción territorial sea menos del 70% de la sumatoria de su votación en todo el país. 46 Ricardo Rivera Ardila La curul corresponderá al partido o movimiento político que, cumpliendo con los requisitos, de los literales anteriores obtenga la mayor votación agregada en todo el país. La lista a la cual se le asignará la curul será la conformada por las cabezas de lista mayor a menor votación de las inscritas por el respectivo partido o movimiento en todo el territorio nacional. (Articulo 4º de la Ley 649 de 2001). DE LOS COLOMBIANOS RESIDENTES EN EL EXTERIOR Quien aspire a ser elegido por medio de esta circunscripción, requiere ser ciudadano colombiano en ejercicio y tener mas de 25 años de edad en la fecha de la elección así como demostrar ante las autoridades electorales colombianas una residencia mínima de cinco (5) años continuos en el exterior y contar con una aval de un partido o movimiento político debidamente reconocido por el Consejo Nacional Electoral, teniendo en cuenta que deberá residir en el territorio nacional mientras ejerza su condición de Representante a la Cámara.(Articulo 5º y 8º de la Ley 649 de 2001). DIPUTADO. Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano en ejercicio, no haber sido condenado a pena privativa de la libertad, con excepción de los delitos políticos o culposos y haber residido en la respectiva circunscripción electoral durante el año inmediatamente anterior a la fecha de la elección. (Inciso 3o. del Artículo 299 de la Constitución Política, modificado por Acto Legislativo 01 del 15 de enero de 1996). Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 47 CONCEJALES. Para ser elegido concejal se requiere ser ciudadano en ejercicio y haber nacido o ser residente en el respectivo municipio o de la correspondiente área metropolitana durante los seis (6) meses anteriores a la fecha de la inscripción o durante un periodo mínimo de tres (3) años consecutivos en cualquier época. Para ser elegido concejal de los municipios del departamento Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa Catalina, se requiere además de las determinadas por la ley, ser residente del departamento conforme a las normas de control de densidad poblacional y tener residencia en la respectiva circunscripción por más de diez (10) años cumplidos con anterioridad a la fecha de la elección. (Artículo 42 de la Ley 136 de 1994). CONCEJALES DE BOGOTA D.C. Para ser elegido Concejal se exigen los mismos requisitos que para ser Representante a la Cámara y haber residido en la ciudad durante los dos (2) años anteriores a la elección. Los concejales no tendrán suplentes. Las vacantes originadas en sus faltas absolutas serán llenadas por los candidatos no elegidos en la misma lista según el orden sucesivo de inscripción. (Artículo 27 Decreto 1421 de 1993). JUNTAS ADMINISTRADORAS LOCALES. Para ser elegido miembro de una junta administradora local, se requiere ser ciudadano en ejercicio y haber residido o desempeñado alguna actividad profesional o laboral en la respectiva comuna o corregimiento por lo menos durante los seis (6) meses 48 Ricardo Rivera Ardila anteriores a la fecha de la elección. (Artículo 123 de la Ley 136 de 1994). JUNTAS ADMINISTRADORAS LOCALES DE BOGOTA D. C. Para ser elegido edil se requiere ser ciudadano en ejercicio y haber residido o desempeñado alguna actividad profesional, industrial, comercial o laboral en la respectiva localidad por lo menos durante los dos años anteriores a la fecha de la elección. (Artículo 65 del Decreto 1421 de 1993). Frente al tema de requisitos y calidades para desempeñar cargos de elección popular, el Consejo de Estado a través de su Sala de Consulta y Servicio Civil, con ponencia del doctor Luis Camilo Osorio Isaza, se dijo respecto de los alcaldes: “En la Constitución no se encuentra norma expresa que determine los requisitos para ser alcalde y por tal motivo, es necesario remitirse a las normas reglamentarias de la Ley 136 de 1994 en cuyo artículo 84 determina la naturaleza del cargo y dispone que en cada municipio o distrito habrá un alcalde quién ejercer la autoridad política, ser jefe de la administración local y representante legal de la entidad territorial. Antes de la expedición de la Carta Política del 91, el artículo 2 de la Ley 49 de 1987 (que modificó la Ley 78 de 1986 en su artículo 2), definió las calidades para ser elegido alcalde con texto idéntico al consignado y vigente en la Ley 136 de 1994 (artículo 86); artículo incluyó un parágrafo, así: Artículo 2: Parágrafo: para los efectos de la presente disposición, entiéndase por vecindad la que define y establece el Código Civil colombiano en el artículo 78”,. El artículo 86 del estatuto vigente (Ley 136 de 1.994) prevee, Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 49 las calidades para ser elegido alcalde: “Ser ciudadano colombiano en ejercicio y haber nacido o ser residente en el respectivo municipio o de la correspondiente área metropolitana durante un año anterior a la fecha de la inscripción o durante el período mínimo de tres años consecutivos en cualquier época”. En materia de candidatos a elección popular, las calidades se han considerado como inherentes a la persona: nacionalidad, ciudadana, edad, y el lugar de nacimiento; y los requisitos o exigencias constituyen otros aspectos distintos de las inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones – que el legislador ordena, como son el programa para los candidatos a gobernador o alcalde, la inscripción previa de la candidatura, el ejercicio de determinados cargos con autoridad – para el caso de los indígenas candidatos al Senado y la residencia en un determinado municipio, ente otros.” CAPITULO III INHABILIDADES PARA ACCEDER AL CARGO DE PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 53 La Constitución Política consagra las siguientes inhabilidades para los aspirantes a la primera magistratura del país: “Art. 197. No podrá ser elegido Presidente de la República el ciudadano que a cualquier título hubiere ejercido la Presidencia. Esta prohibición no cobija al Vicepresidente cuando la ha ejercido por menos de tres meses, en forma continua o discontinua, durante el cuatrienio. Tampoco podrá ser elegido Presidente de la República quien hubiere incurrido en alguna de las causales de inhabilidad consagradas en los numerales 1, 4 y 7 del artículo 179, ni el ciudadano que un año antes de la elección haya ejercido cualquiera de los siguientes cargos: Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, o de la Corte Constitucional, Consejero de Estado o miembro del Consejo Nacional Electoral, o del Consejo Superior de la Judicatura, Ministro del Despacho, Procurador General de la Nación, Defensor del Pueblo, Contralor General de la República, Fiscal General de la Nación, Registrador Nacional del Estado Civil, Director de Departamento Administrativo, Gobernador de Departamento o Alcalde Mayor de Santafé de Bogotá.» Como reconocimiento al importante pronunciamiento del Consejo de Estado, nos permitimos transcribir los aspectos de más relieve, en este punto: “Obviamente, difieren las inhabilidades para ser elegido congresista (Art.179) de las inhabilidades del congresista para ser elegido Presidente de la República (Art.197), aspecto este último al que se concretará el estudio de la Sala. Inhabilidades para ser elegido Presidente de la República. 54 Ricardo Rivera Ardila Están inhabilitados para ser elegidos Presidente de la República: a) El ciudadano que haya ejercido en propiedad la Presidencia, la no reelección presidencial en forma relativa, circunscrita al periodo presidencial inmediatamente siguiente, fue reemplazada por la no reelección presidencial en forma absoluta, es decir, para todo tiempo; b) El ciudadano que, siendo Vicepresidente de la República, haya ejercido el cargo de Presidente por más de tres meses, en forma continua o discontinua, durante el respectivo cuatrenio constitucional. Esta inhabilidad comprende en la actualidad al designado y a partir del 7 de agosto de 1994, al Vicepresidente nueva figura creada por la Constitución del 91; c) Quienes hayan sido condenados en cualquier época por sentencia judicial a pena privativa de la libertad, excepto por delitos políticos o culposos; d) Quienes hayan perdido la investidura de congresista por decisión del Consejo de Estado, al haber incurrido en una cualquiera de las causales a que se refiere el artículo 183 de la Constitución; e) El ciudadano que un año antes de la elección haya ejercido cualquiera de los siguientes cargos: Magistrado de la Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia o del Consejo de Estado; Miembro del Consejo Superior de la Judicatura o del Consejo Nacional Electoral; Miembro del Gobierno Nacional en su condición de Ministro de Despacho o Director de Departamento Administrativo; Procurador General de la Nación; Contralor General de la República; Fiscal General de la Nación; Defensor del Pueblo; Registrador Nacional del Estado Civil; Gobernador de Departamento o Alcalde Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 55 Mayor de Bogotá; f) g) Quienes no reúnan los requisitos para el desempeño del cargo, es decir, quienes no sean colombianos por nacimiento (la inhabilidad tampoco comprende a los colombianos por nacimiento que tengan doble nacionalidad a que alude el numeral 7o del Artículo 179), o no estén en el ejercicio de la ciudadanía, o no tengan 30 años en la fecha de la elección. (La concurrencia de requisitos deberá acreditarse previamente a la inscripción de la candidatura, ante el Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, por disposición del Código Electoral, Decreto 2241 de 1986, Art.91), y Quien habiendo sido elegido como miembro de una corporación pública (Congreso, asamblea departamental, concejo distrital y municipal, o eventualmente de una Asamblea Nacional Constituyente) o por voto ciudadano para un cargo público, con posterioridad sea elegido para el cargo de Presidente de la República, siempre que los periodos coincidan en el tiempo, así sea parcialmente. El precepto constitucional es perentorio. Nadie podrá ser elegido para más de una corporación o cargo público, ni para una corporación y un cargo, si los respectivos periodos coinciden en el tiempo, así sea parcialmente (Art. 179, num 8o). (Dicha prohibición constitucional amplía y hace más riguroso el texto del inciso final del Artículo 108 de la anterior Constitución, según el cual: “Dentro del mismo periodo constitucional nadie podrá ser elegido senador y representante ni elegido tampoco por más de una circunscripción electoral para los mismos cargos. La infracción de este precepto vicia de nulidad ambas elecciones”). Con fundamento en las consideraciones anteriores, la Sala responde: 56 Ricardo Rivera Ardila “1. A los congresistas que aspiren a la Presidencia de la República, les serán aplicables las inhabilidades específicas a que se alude en el Numeral 4o de los considerandos, cuya fuente constitucional son: el Artículo 197, el Artículo 191 y los Numerales 1o, 4o, 7o y 8o del Artículo 179. 2. En Colombia una persona no podrá aspirar a ser elegido congresista y Presidente de la República simultáneamente, por cuanto la elección del Presidente y Vicepresidente y la de Congreso deben hacerse en fechas separadas, por mandato del Artículo 262 de la Constitución; y una vez elegida congresista, dicha persona quedará automáticamente inhabilitada como miembro de otra corporación pública (asambleas departamentales, concejos), o para cargo público (Presidente, gobernador, alcalde), si los respectivos periodos coinciden en el tiempo, así sea parcialmente, por prescripción del numeral 8o del Artículo 179 de la misma Carta Política.”24 Por otra parte, el Código Electoral establece: “ARTICULO 23. Durante el período para el cual sean designados y hasta un año después de haber cesado en el ejercicio de sus funciones, los miembros del Consejo Nacional Electoral estarán inhabilitados: c) Para ser Presidente de la República, Ministro o Viceministro del Despacho, Contralor General de la República, Procurador General de la Nación, Jefe de Departamento Administrativo, miembro del Congreso Nacional o Gobernador de Departamento.” Como podemos observar la causal está igualmente contemplada en el Artículo 197 del texto constitucional. 24. Consejo de Estado. Sala de Consulta, marzo 13 de 1993, Radicado No. 500. M.P. Dr. Javier Henao Hidrón. CAPITULO IV INHABILIDADES PARA ACCEDER AL CARGO DE VICEPRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Inhabilidades para acceder a cargos de Elección Popular y Corporaciones Públicas 59 “El Vicepresidente de la República será elegido por votación popular el mismo día y en la misma fórmula con el Presidente de la República. Los candidatos para la segunda votación, si la hubiere, deberán ser en cada fórmula quienes la integraron en la primera. El Vicepresidente tendrá el mismo periodo del Presidente y lo reemplazará en sus faltas temporales o absolutas, aún en el caso de que éstas se presenten antes de su posesión. En las faltas temporales del Presidente de la República bastará con que el Vicepresidente tome posesión del cargo en la primera oportunidad, para que pueda ejercerlo cuantas veces fuere necesario. En caso de falta absoluta del Presidente de la República, el Vicepresidente asumirá el cargo hasta el final del período. El Presidente de la República podrá confiar al Vicepresidente misiones o encargos especiales y designarlo en cualquier cargo de la rama ejecutiva. El Vicepresidente no podrá asumir funciones de Ministro Delegatario.” (Artículo 202 de la Constitución Política.) La Constitución Política no enumeró las inhabilidades para este cargo, solamente hace relación a ellas en una parte del Artículo 197, inciso 1o., cuando señala que el impedimento de la reelección no lo cobija cuando ha ejercido la Presidencia por menos de tres (3) meses en forma continua o discontinua durante el período de los cuatro (4) años. Sobre la interpretación a este tema, el Consejo de Estado el 10 de junio de 1993 conceptuó que se aplican las siguientes inhabilidades: 1. Quien haya sido condenado por delitos contra el patrimonio del Estado. 60 Ricardo Rivera Ardila 2. Quien sea Vicepresidente no podrá ser elegido para el período siguiente (Artículo 204 de la Constitución Política.) 3. Estar cumpliendo como principal o accesoria la pena de interdicción de derechos y funciones públicas (artículos 42, 50 y 52 del Código Penal).