Cambio de contingencia

DIRECCION PROVINCIAL DEL INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL.
Ilmo. Sr.:
[1]
_____________________________,
con
D.N.I.
______________, y domicilio para notificaciones en [calle/plaza...]
_________________, número, _____, Código postal _________ de
__________
(
_________
),
teléfono
para
contacto
______________; por la presente comparece ante la Dirección
Provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS) y,
como mejor proceda en Derecho,
EXPONE
PRIMERO. Que es [2] ______________________________ y [3]
_______________ la empresa _________________ bajo el Régimen
[5] _____________ de la Seguridad Social, estando afiliad__ con el
número [6] ___________.
SEGUNDO. Que desde el día [7] ______________ hasta el día
______________ [8] _____ en situación de baja por “Incapacidad
temporal por contingencias comunes” habiéndosele extendido, con
fecha __________, el “parte médico de confirmación de baja”
número ___ (se acompañan copias, del primer parte como
documento número 1 y del último como documento número 2).
TERCERO. Que las causas que dieron lugar a la situación de baja
laboral y al posterior estancamiento del estado de salud de quien
suscribe, tienen su origen en una serie de hechos y circunstancias,
todas ellas relacionadas con la actividad profesional que le
corresponde
desarrollar
como
[9]
________
__________________________.
CUARTO. Que las causas que han afectado y siguen afectando al
estado de salud de quien suscribe, recogidas en el expediente
sanitario y en los protocolos de los servicios médicos del Servicio [10]
____ de Salud, se manifiestan en [11] -------------.
QUINTO. Que si bien es cierto que el diagnóstico citado no está
catalogado de forma expresa como “accidente de trabajo”, es
igualmente cierto que el Tribunal Supremo en su sentencia de 18 de
junio de 1997, recuerda que: “el concepto de ‘lesión’ constitutiva de
accidente de trabajo a que se refiere el artículo 84.1 y 3 de la Ley
General de la Seguridad Social de 1974, precepto reproducido en el
artículo 115 del Texto Refundido de 1994, comprende no sólo la
acción súbita y violenta de un agente exterior sobre el cuerpo
humano, sino también las enfermedades en determinadas
circunstancias como se infiere de lo prevenido en los apartados ’e’, ‘f’
y ‘g’ del número 2 del artículo 115 de la Ley General de la Seguridad
Social” y añade: “Reiterada jurisprudencia de esta Sala dictada en
unificación de doctrina (sentencias de 27 de octubre de 1992, 27 de
diciembre de 1995, 15 de febrero de 1996 y 27 de febrero de 1997 y
las dictadas en casación ordinaria que en ella se citan), ha declarado
que la presunción contenida en el artículo 84.3 de la Ley General de
la Seguridad Social, por virtud de la cual se estimará, salvo prueba en
contrario que sea un accidente laboral las lesiones que sufra el
trabajador durante el tiempo y el lugar de trabajo, alcanza no sólo a
los accidentes en sentido estricto, sino también a las enfermedades
que se manifiesten durante el trabajo en las circunstancias antes
descritas y que tal presunción sólo queda desvirtuada cuando hayan
ocurrido hechos de tal relieve que sea evidente a todas luces la
absoluta carencia de relación entre el trabajo que el operario
realizaba, con todos los matices psíquicos y físicos que lo rodean y el
siniestro, lo que tratándose de enfermedades requiere que éstas por
su propia naturaleza no sean susceptibles de una etiología laboral o
que dicha etiología pueda ser excluida mediante prueba en contrario”,
criterio este recogido por el Tribunal Supremo en sentencia de 18 de
marzo de 1999.
SEXTO. Que en el proceso de incapacidad temporal que afecta a
quien suscribe, habida cuenta de la relación reactiva de ést__ frente
al trabajo, como causa productora de los padecimientos
diagnosticados, tal como se constata en el “informe clínico” antes
citado, es evidente e indudable la existencia del nexo entre los
mismos y la realización de sus funciones, lo que determina la
consideración de tales padecimientos como accidente de trabajo.
Por todo cuanto antecede, de la Dirección Provincial de la Seguridad
Social,
SOLICITA
PRIMERO. Que se dicte Resolución por la que se acuerde el cambio de
contingencias comunes a contingencias por accidente de trabajo, en
el proceso de incapacidad temporal en que se halla el/la interesad__
que suscribe.
SEGUNDO. Que una vez dictada la mencionada Resolución se le
comunique al Servicio [10] ________ de Salud a efectos de que los
eventuales partes de confirmación de baja que pudieran emitirse
hasta la recuperación del/de la interesad__ se expidan por las
referidas contingencias de “accidente de trabajo”.
TERCERO. Que, de la Resolución que se dicte, para conocimiento y
producción de los efectos que de la misma se deriven, se dé traslado
a la entidad colaboradora de la Seguridad Social: Mutua de
Accidentes _____ [la que corresponda], así como a la “empresa” para
la que trabaja el/la interesad__: [4] ________________.
CUARTO. Que se dé traslado a la Tesorería General de la Seguridad
Social de copia del presente escrito y que, ante la eventualidad de
que la Administración no dicte expresamente la correspondiente
Resolución dentro del plazo legalmente establecido, se tenga por
recibido como reclamación previa [12], a los efectos establecidos en
el artículo 71.1 de la Ley de Procedimiento Laboral, aprobada por
R.D. Legislativo 2/1995 de 7 de abril.
[13] ______________, _______ de _____ de 200__
firma [1] ______________
(NOTA: Del presente escrito y de los documentos 1, 2, y 3, que lo
acompañan, con esta misma fecha, se presenta copia ante la
delegación
provincial
de
la
entidad
gestora
Mutua
________________, mediante el escrito cuya copia también se
adjunta a éste como documento número 4 [14])
ILMO. SR. DIRECTOR PROVINCIAL DEL INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL EN [13] ___ ________ .
Sugerencias y recomendaciones a tener en cuenta a la hora de
preparar la solicitud de “cambio de contingencias”:
En primer lugar debe considerarse el hecho de que no es necesario
presentar la solicitud en ningún formulario predeterminado, pues vale
cualquier escrito que reúna los requisitos que establece la Ley del
Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del
Procedimiento Administrativo Común –LRRJAPPAC- (como la que se
ofrece de modelo), no obstante si en alguna Comunidad Autónoma o
Servicios de la Seguridad Social facilitaran algún modelo que fuera
más fácil de rellenar puede utilizarse sin ningún problema.
El modelo precisa una adaptación de genero para el caso de que sea
utilizado por un trabajador o una trabajadora, sustituyendo el guión
en negrita por la letra o letras que procedan (ejemplo: “interesad__”,
por interesado o interesada).
A continuación se ofrecen algunas aclaraciones sobre los datos que
deben incluirse en la solicitud, estando identificadas por el número
que aparece en el modelo; tales números, los corchetes y otras
anotaciones de referencia o guía conviene eliminarlas del escrito una
vez relleno.
[1] Nombre y apellidos de la persona que hace la solicitud; a efectos
de cumplir los requisitos que establece la Ley de RRJAPPAC, es
imprescindible consignar el número del carnet de identidad, una
dirección para notificaciones y no olvidarse de firmar la solicitud, al
final después de la fecha.
[2] Escribir “empleado”, “funcionario”, “personal laboral” o cualquier
otra definición del vínculo laboral entre trabajador y empresa,
organismo o institución.
[3] Escribir “presta servicios”, “trabaja” o cualquier otra definición
que concuerde con el vínculo señalado en el punto anterior.
[4] Nombre o razón social de la empresa, organismo o institución
para la que trabaja.
[5] Indicar el régimen de Seguridad Social que da cobertura al
trabajador: Régimen “General” u otro.
[6] Copiar el número de afiliación a la Seguridad Social.
[7] Determinar el período de tiempo que afecta a la baja, de fecha a
fecha, indicando en su caso los diferentes períodos si es que se
hubieran producido interrupciones por altas y bajas.
[8] Se pondrá “está” o “estuvo”, según se mantenga o no esa
situación en el momento de hacer la solicitud.
[9] Se hará una somera descripción de las funciones que
corresponden al trabajador o a la trabajadora. A título de ejemplo, a
continuación, se reproduce entre corchetes el texto casi real que se
incluyó en una solicitud y que debe sustituirse, adaptándolo al caso
de que se trate: [como funcionario público del grupo “A” (del artículo
25 de la Ley 30/1984 de Medidas para la Reforma de la Función
Pública), a realizar en la “empresa” “Instituto del Churro Ibérico”, que
es una Administración Pública sometida a disposiciones legales de
carácter específico y de forma general a la ley y al Derecho por
mandato del artículo 103.1 de la Constitución española].
[10] Se incluirá la denominación exacta del Servicio Público de Salud
que esté atendiendo al trabajador o a la trabajadora; por ejemplo:
“Servicio –Andaluz, Catalán, Gallego, Vasco, etc...- de Salud”.
[11] Se hará una descripción, lo más precisa posible, del diagnóstico,
para lo que es conveniente solicitar previamente un “Informe Clínico”
del Servicio Médico de Salud Mental que esté atendiendo al
trabajador o a la trabajadora, puede valer cualquier informe que ya
hubieran emitido para el médico de cabecera o para otro fin. Como
ejemplo, a continuación, se reproduce entre corchetes el texto casi
real que se incluyó en una solicitud y que debe sustituirse,
adaptándolo al caso de que se trate: [se manifiestan en un
diagnóstico concurrente de diversos especialistas, citándose a título
de referencia el “informe clínico” emitido por la doctora a la que ha
sido asignado como paciente, del Equipo de Salud Mental del Hospital
General de Especialidades de _____, del referido Servicio
__________ de Salud, emitido con fecha ___ de ____ de 200__
(cuya copia se acompaña como documento número 3), en el que,
entre otras cosas, dice del interesado que: “...viene presentando
síntomas depresivos y ansiosos, relacionados con problemas laborales
y al pasar el tiempo van agravándose cada vez más y ‘adaptándose’
menos a la situación estresante. Diagnóstico: Trastorno Adaptativo
Mixto Ansioso depresivo (F.43-22-CIE.10)”].
[12] El párrafo 4 del apartado “solicita”, puede incluirse o no en este
primer escrito, pues la Administración tiene un mes (contado de fecha
a fecha), desde que se presenta la solicitud en el Registro General de
la Seguridad Social, para contestar y si la respuesta no fuera
favorable, a partir del momento en que se notifique al trabajador esa
Resolución o desde que acaba el mes que la Administración del INSS
tenía para contestar, comienza un nuevo plazo de treinta días hábiles
(descontados los festivos) en el que el trabajador o la trabajadora
puede presentar una reclamación previa al ejercicio de acciones
laborales (o sea antes de presentar en el Juzgado de lo Social una
demanda contra la Seguridad Social, que ya deberá estar dirigida por
un abogado). Se recomienda que ese párrafo (con el que se gana casi
un mes de trámite) se incluya sólo cuando se tenga abogado y
conforme a las directrices que marque aquel profesional.
A los trabajadores y a las trabajadoras que decidan iniciar el
procedimiento por sí mismos/mismas se les recomienda que en el
primer escrito supriman el párrafo 4. antes señalado, con lo que el
escrito queda más sencillo.
Si la Administración cumple con lo que manda la Ley, contestará (a
una u otra clase de escrito) dentro del plazo de un mes y si además
respeta el Ordenamiento Jurídico y las Sentencias de los Tribunales
(entre otras las citadas e invocadas en el propio escrito) la
Administración acordará el cambio de contingencias de “enfermedad
común” a “accidente laboral”, con lo cual esa Resolución si no es
impugnada por la empresa o por la Mutua de Accidentes sería de
plena aplicación y ahí quedaría resuelto el problema.
Ahora bien, si, como es frecuente, la Administración se pasa por el
“arco del triunfo” las leyes y las resoluciones judiciales, contestará
denegando la solicitud, o si no contesta dentro del plazo señalado (un
mes) se considera denegada la solicitud por silencio, entonces se
recomienda acudir inmediatamente a un abogado laboralista si es que
todavía no se había consultado, pues ahora se dispone de un plazo de
treinta días para presentar la reclamación previa al ejercicio de
acciones en la jurisdicción laboral y después, si vuelven a contestar
negativamente o a no contestar, hay que presentar la demanda en el
Juzgado en el plazo de otros treinta días (excluyendo los festivos).
[13] El escrito, se cierra con el nombre de la localidad en la que se
presenta, que debe ser la misma del lugar donde radique la oficina de
la Seguridad Social que gestiona las relaciones del trabajador o de la
trabajadora con su empresa, se consignará la fecha, no debe
olvidarse la firma y se dirigirá a la Dirección Provincial de la
Seguridad Social correspondiente, presentándose en el Registro
General de esa misma oficina, acompañándose de una copia que le
sellarán al trabajador o a la trabajadora, para que le sirva de
justificante. Esto es importante porque la fecha de ese sello es la que
valdrá para contar los plazos.
Este escrito se presentará siempre que sea necesario “iniciar” el
expediente, esto es siempre que no exista ya una Resolución expresa
de la Seguridad Social en la que se haya acordado que los
padecimientos del trabajador o de la trabajadora no están producidas
por accidente laboral, pues si existiera esa Resolución expresa, desde
ese momento empiezan a correr los plazos para interponer la
reclamación previa que se ha aludido antes.
Con los trámites anteriores y los asesoramientos de un abogado,
generalmente laboralista, armados/as de paciencia, pero con
constancia y determinación, existen bastantes posibilidades de que se
reconozcan al trabajador o a la trabajadora los derechos
(recordemos: sus derechos) que la Constitución y el Ordenamiento
Jurídico le conceden, pues cada día son más las Sentencias que se
dictan en este sentido, por lo que es necesario frecuentar esta única
vía, quizás un tanto penosa, pues a la larga es la que conduce a una
mayor cota de resarcimiento de los daños padecidos y luego, según
los casos, podría enlazarse con el ejercicio de otras acciones.
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