Las Sociedades Mercantiles. - Universidad América Latina

UNIVERSIDAD AMÉRICA LATINA
Licenciaturas en Sistema Abierto
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ANTOLOGÍA DE
DERECHO MERCANTIL II
Área de Formación Profesional
Compilador Mtro. Roberto Becerra Zavala
18 de Marzo de 2011
Unidad 1
• Las Sociedades Mercantiles
1.1 Sociedad mercantil su concepto y los criterios de clasificación.
UNIDAD 1 LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1.- SOCIEDAD MERCANTIL. SU CONCEPTO Y LOS CRITERIOS DE
CLASIFICACIÓN.
A) CONCEPTO.
Las personas físicas dedicadas a la actividad comercial desde tiempos históricos
empezaron a reunirse con el fin de lograr sus objetivos. Las leyes gradualmente
fueron regulando el ejercicio del comercio de forma colectiva.
Podemos hacer una pausa y mencionar que en la doctrina podemos
encontrar diversas discusiones respecto a la naturaleza jurídica del las
sociedades mercantiles, algunas de ella son:
I.- Las que niegan que sea un Contrato
1.1.-La Teoría del Acto Constitutivo (Otto Von Gierke)
1.2.-La Teoría del Acto Complejo (Alfredo Rocco)
II.- Las que aceptan que es un Contrato
2.1.- Teoría del Contrato Organización (Tulio Ascarelli)
2.2.- La Sociedad como Contrato (León Dugit)
Mas allá del debate anterior que es muy enriquecedor y que conviene
ahondar y discutir como lo haremos más adelante, nuestra ley acepta que es un
contrato.
No obstante lo anterior, podemos empezar analizando el origen etimológico
de la palabra sociedad, ésta proviene del latín societas-átis que significa “reunión
de personas”. Ahora bien, la sociedad que estudiamos no es la civil sino la
mercantil, por lo que debemos ahondar en que consiste ésta peculiaridad que la
hace distintiva y entre ellas podemos apreciar el ánimo de especulación comercial
como podemos observar en las siguientes definiciones:
Para Arturo Thomas García la sociedad mercantil es “un contrato por el
cual dos o más personas se reúnen con la finalidad de unir capitales y trabajo,
con el objetivo de obtener una ganancia licita, que se verá reflejada a través del
reparto de utilidades.”1
Manuel García Rendón prefiere definirla como” una agrupación de
personas, permanente o transitoria, voluntaria u obligatoria, la cual se organiza
1
García, Arturo Thomas, Marco Legal de los Negocios III., México, Mc Graw Hill, 1996, p.23
1
para aportar bienes o servicios destinados a la realización de un fin común, y a la
que el derecho atribuye o niega personalidad jurídica.”2
Por otra parte Raúl Cervantes Ahumada considera que la sociedad
mercantil “es una persona jurídica, un sujeto de obligaciones y derechos, un ser
generador de voluntad, capaz de realizar actos jurídicos, titular de un patrimonio, y
responsable frente a terceros de las consecuencias de su actividad jurídica."3
En tanto Roberto Cervantes Ahumada la considera como “el acto jurídico
mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos
para la realización de un fin común, de acuerdo con las normas que para alguno
de los tipos sociales en ella previstos señala la ley mercantil.”4
Las definiciones previas nos permiten visualizar el debate referente a la
naturaleza jurídica del pacto constitutivo social, unos tienen la tendencia de
considerarlo un contrato y otras no.
En nuestro País, ¿Qué dice la legislación? Podemos empezar con la
definición señalada en el Código Civil Federal (CCF), artículo 2688: “Por el
contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o
sus esfuerzos para la realización de un fin común, de carácter
preponderantemente económico, pero que no constituya una especulación
comercial.”
En base a lo anterior Lizardi Albarrán menciona que a contrario sensu
puede darse la siguiente definición, “es el contrato social por el que los socios se
obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización
de un fin común, de carácter preponderantemente económico y que constituya
una especulación comercial.”5
La Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) está de acuerdo con
ésta última, pues en su contenido utiliza los términos de contrato social y contrato
de sociedad.
Para concluir este apartado, el debate doctrinal aún persiste, así Elvia
Arcelia Quintana Adriano expresa: “no obstante que la legislación mercantil se
refiere en el acto constitutivo de la sociedad mercantil, a que la sociedad proviene
de un contrato, este planteamiento ha sido rebasado por la doctrina y por la
práctica, debiéndose corregir en la LGSM. En principio, porque en el acto
2
García Rendón, Manuel., Sociedades Mercantiles, 2ª ed., México, Oxford, 1999, p.3
Cervantes Ahumada, Raúl., Derecho Mercantil, 3ª ed., México, Herrero, 1980, p.37.
4
Mantilla Molina, Roberto L., Derecho Mercantil, 22ª ed., México, Porrúa, 1982, pp184 y 185.
5
Lizardi Albarrán, Manuel., Estudio de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Comentarios a sus
artículos, México, Porrúa, 2010, p.1.
3
2
constitutivo de la sociedad no se crean y transfieren obligaciones, sino que se crea
una sociedad con personalidad jurídica, cuyas obligaciones surgen entre los
socios y la nueva persona, y no de los socios entre sí; además las voluntades de
las personas que constituyen la sociedad deben de ser concurrentes para alcanzar
los objetivos de la sociedad.6 ”
B) CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN.
Existen diversos criterios de clasificación tanto de las sociedades en sí como de
las sociedades mercantiles. Elvia Arcelia Quintana ofrece una síntesis de la
clasificación de sociedades mercantiles:
“1.- Por la responsabilidad de los socios7 en:
a) Sociedad de personas. Son aquellas en las que la sociedad
responde no sólo con el monto de su capital, sino incluso con el
patrimonio de sus socios, como es el caso de la sociedad en
nombre colectivo y las sociedades en comandita simple y por
acciones, en lo que toca a los comanditados.
b) Sociedades de capitales. Son aquellas en las que el cumplimiento
de sus obligaciones se limita al monto de su capital social, y no
entra el patrimonio personal de los socios, como ejemplo típico se
pueden mencionar la sociedad anónima (S.A.) y la sociedad de
responsabilidad limitada (S.de R.L.).
2.- Por la mutabilidad de su capital:
a) Sociedades de capital fijo. Son aquéllas en que al momento de su
constitución se determina el monto del capital social, el cual no
puede alterarse sino mediante modificación de los estatutos
sociales.
b) Sociedades de capital variable. Son aquéllas en que se determina
un mínimo y un máximo dentro del cual la sociedad puede fijar su
capital, sin necesidad que para ello modifique el contrato social.
El aumento del capital se hará por aportaciones posteriores o por
admisión de nuevos socios; y la disminución por retiro total o
parcial de las aportaciones. En este tipo de sociedades, después
6
Quintana Adriano, Elvia Arcelia., Derecho Mercantil en Enciclopedia Jurídica Mexicana, México, Porrúa,
2002, p. 248.
7
Arturo Thomas García considera que el criterio de clasificación es por la estructura o capital y se
clasifican en: “a) Sociedades personalistas, que se definen como aquellas sociedades en que no interesa el
factor capital, sino el elemento personal que las integra; un ejemplo de ello lo tenemos en las sociedades en
nombre colectivo. B) Sociedades capitalistas, que son aquellas en que el factor capital es el elemento mayor
que las integra quedando en segundo término los elementos personales que la componen; el ejemplo claro son
las sociedades anónimas.”
3
de la razón social o denominación se insertará la frase “de capital
variable” o sus siglas (de C.V.).
3.-Por la forma que adoptan:
a) Sociedades en nombre colectivo, en comandita simple, de
responsabilidad limitada, sociedad anónima, en comandita por
acciones y cooperativa.”
Existen otros criterios de clasificación como los que propone Manuel
García Rendón y que vale la pena citar por la claridad ilustrativa con que las
presenta:
Criterio objetivo de clasificación de las sociedades por sus fines.
Por sus fines las sociedades en general se clasifican en:
a) De beneficencia. Cuyo fin, como su nombre lo indica, es prestar servicios
humanitarios, culturales, etc., a la comunidad.
b) Con fines no lucrativos. Como las asociaciones civiles; las sociedades
mutualistas y cooperativas, etc. Cuyo fin, en principio, no tenga un carácter
preponderantemente económico, no constituya una especulación mercantil.
c) Con fines preponderantemente económicos que no constituyen una
especulación mercantil. Entre las que se cuentan las sociedades civiles y
de usurarios.
d) Con fines preponderantemente económicos que constituyen una
especulación comercial. Como es el caso de las sociedades mercantiles en
general.
Criterios de distinción de las sociedades mercantiles en particular.
En el campo de las sociedades mercantiles, estas suelen clasificarse en:
Se caracterizan porque se constituyen atendiendo a la calidad
de las personas que las integran, cuyos nombres forman el
nombre de la sociedad (razón social) y quienes, en cierta
De personas
medida, son responsables de las operaciones que aquellas
celebran.
Su principal característica consiste en que su constitución
atiende no tanto a la calidad de sus integrantes, sino al monto
de las aportaciones que estos realizan. Existen al amparo de
un nombre (denominación social) que no se forma con el
De capitales
nombre con el nombre de los socios quienes, en principio,
solamente están obligados al pago de sus aportaciones. La
sociedad anónima es el típico clásico de esta especie de
sociedad.
Mixtas
Son aquellas que participan de las características tanto de las
sociedades de personas como de las de capitales, por cuanto
4
Elásticas o
flexibles
Cerradas
Abiertas
Regulares
Irregulares
De hecho
Incompletas
Aparentes
Durmientes
Ocultas
Paraestatales o
su nombre (razón social) se forma con el de los socios, de los
cuales unos responden de las obligaciones sociales con su
patrimonio y otros únicamente están obligados al pago de sus
aportaciones. La sociedad en comandita es el tipo clásico de
estas sociedades.
En atención a las circunstancias especiales que determinen a
los socios a constituir esta clase de sociedades, estos pueden
destacar las características de las denominadas “intuitu
personae”, o bien de las intuitu pecuniae. Por consiguiente,
pueden existir con arreglo a una razón social o a una
denominación social. El prototipo de estas sociedades es la de
responsabilidad limitada.
Reciben este nombre las anónimas cuyas acciones son
propiedad de un grupo pequeño de socios, generalmente
constituido por una familia.
Se les llama así a las anónimas cuyas acciones se cotizan en
la bolsa y, en consecuencia, son controladas por un gran
número de personas.
Son aquellas cuya constitución ha sido formalizada en
escritura público y están inscritas en el Registro Publico de la
Propiedad.
La LGSM considera como irregulares a las sociedades
mercantiles que no están inscritas en el Registro Publico de
Comercio, conste o no en escritura publica.
La jurisprudencia mexicana y una parte de la doctrina, da el
nombre de sociedades de hecho a las irregulares. Sin
embargo, otra parte de la doctrina llama sociedades de hecho
a las verbales o a las que consten por escrito, pero no en
escritura publica.
Se les denomina así a las sociedades regulares o irregulares a
las que les falta uno o varios de los requisitos legales de
constitución.
También se les conoce como sociedades de papel o de
comodidad. Son las constituidas por un solo socio y en las que
figuran uno o varios testaferros, sin verdadero interés
económico y jurídico en la sociedad, para cumplir el requisito
del número de socios mínimo establecido por la ley.
Este nombre es aplicado a las sociedades formalmente
constituidas e inscritas en el Registro Público de Comercio que
no llegan a funcionar, pero cuya creación y mantenimiento se
hace con el propósito de proteger ciertas denominaciones o
nombre comerciales o ciertas marcas.
Son aquellas que no se exteriorizan como tales frente a
terceros. La figura típica de esta especie de sociedades es la
asociación en participación.
Como su nombre lo indica, son aquellas en las que participa el
5
de participación Estado como socio, ya sea directamente o por conducto de un
organismo público descentralizado. La ley las clasifica en
estatal
empresas de participación estatal mayoritaria, si el Estado
directa o indirectamente controla más del 50% del capital
social, y minoritariamente si controla menos de 25% del capital
social.
Son aquellas que controlan el capital social, generalmente
representado por acciones de otra u otras sociedades
Controladoras mercantiles en conjunto constituyen un grupo. A esta clase de
sociedades se les denomina sociedades madre, sociedades
tenedoras.
También se les conoce como sociedades filiales, subsidiarias o
consolidadas, porque su capital social es controlado por otra
Controladas
sociedad mercantil.
Clasificación establecida en las leyes mexicanas.
La Ley General de Sociedades Mercantiles en su artículo 1° menciona:
“Esta ley, reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles:
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
Sociedad en nombre colectivo;
Sociedad en comandita simple;
Sociedad de responsabilidad limitada;
Sociedad anónima;
Sociedad en comandita por acciones;y
Sociedad cooperativa.”
Si bien esta Ley sólo reconoce seis tipos de sociedades mercantiles,
existen sociedades anónimas especiales reguladas por otras leyes especiales de
carácter mercantil y administrativo que se regulan por su propia ley y sólo
supletoriamente por la Ley General de Sociedades Mercantiles, por ejemplo:
“Ley de Instituciones de Crédito de 1990
Sociedades Anónimas de Bancos Múltiples
Sociedades Nacionales de Crédito
Bancos de Desarrollo
Sociedades Financieras de Objeto Limitado
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crédito
Uniones de Crédito
Arrendadoras Financieras
6
Almacenes Generales de Depósito
Las Instituciones de Factoraje Financiero
Las Sociedades de Ahorro y Préstamo, la ley es confusa porque ni
son Sociedades Anónimas ni Sociedades de Responsabilidad
Limitada
Ley de Sociedades de Inversión Sociedades Anónimas
Ley del Mercado de Valores establece como Sociedades Anónimas
las siguientes:
Bolsa de Valores
Casas de Bolsa
Especialistas Bursátiles
Filiales de Instituciones Financieras de Crédito del Exterior
Instituciones para el Depósito de Valores
Ley Federal de Instituciones de Finanzas Sociedades Anónimas
Ley General de Sociedades de Seguros, Sociedades Anónimas y
prevé las sociedades mutualistas pero no establece que estructura
tienen (solo existen dos)
Ley de Inversión Extranjera, Sociedades Anónimas.
Ley del Sistema de Ahorro para el Retiro ordena que sean
Sociedades Anónimas las siguientes:
Las Administradoras de Fondos para el Retiro
Las Sociedades de Inversión Especializadas en Fondos para el
Retiro.
Las Administradoras de Datos SAR
Sociedades Anónimas previstas en la Legislación Minera y de
Petroquímica Básica, de Radio y de Televisión.
La anterior clasificación es de acuerdo a la legislación vigente en
México al mes de diciembre de 2000.”8
8
Acosta Romero, Miguel; García Ramos, Francisco de A y García Álvarez, Paola. Tratado de Sociedades
Mercantiles con énfasis en la Sociedad Anónima, 2ª ed., México, Porrúa, 2004, pp 72-73.
7
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE
Es importante aclarar que las Sociedades de Capital Variable no
constituyen un tipo social determinado. La variabilidad del capital no es más que
una modalidad en las que pueden constituirse todas las especies de sociedades
mercantiles que cita la ley en su artículo 1º, con excepción de las sociedades
cooperativas, en donde es un requisito esencial que se constituyan bajo esta
modalidad.
Víctor M. Castrillón menciona “cuando una sociedad mercantil adopta tal
modalidad partiendo de un capital mínimo que en los casos que así lo exija la Ley
(anónima, en comandita por acciones y de responsabilidad limitada) deberá ser
cuando menos el legal, podrá llevar a cabo aumentos o disminuciones del monto
en el cual fluctúa9 la parte variable de su capital social, sin que para ello deba
cumplimentar las diversas formalidades que se exigen en casos de modificación a
los estatutos, bastando simplemente que se realicen las anotaciones en el libro
respectivo.”
9
Castrillón y Luna, Víctor M. Sociedades Mercantiles, México, Porrúa, 2003 p.64
8