Documento 5 ACTA LIQUIDACION HIPOTECA:

Juzgado Primera Instancia num.
Proc. Ejec. Hipot. Num.
AL JUZGADO
DON
, Procurador de los Tribunales, en nombre y representación
de
, según obra en los autos al margen referenciados, ante el
juzgado comparece y como mejor en derecho proceda, DICE:
Que el pasado 15 de mayo de 2013, entró en vigor la Ley 1/2013 de 14 de
mayo, de medidas para reforzar la protección a los deudores hipotecarios,
reestructuración de deuda y alquiler social, en cuya DISPOSICIÓN
TRANSITORIA CUARTA se prevé: “En todo caso, en los procedimientos ejecutivos
en curso a la entrada en vigor de esta ley en los que haya transcurrido el periodo de
oposición de diez días previsto en el Art. 556.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, las
partes ejecutadas dispondrán de un plazo preclusivo de un mes para formular un
incidente extraordinario de oposición basado en la existencia de las nuevas causas de
oposición previstas en el apartado 7ª del Art. 557.1 y 4ª del artículo 695.1 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil”.
Sin perjuicio del deber de control de oficio de las cláusulas abusivas en los
procesos ejecutivos que constituye derecho directamente aplicable a partir de
las Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 26 de octubre
de 2006, asunto Elisa María Mostaza - Claro contra Centro Móvil Milenium SL;
Sentencia de 27 de junio de 2000, asunto Océano Grupo Editorial y Salvat
Editores; Sentencia de 21 de noviembre de 2002, asunto Cofidis; ó Sentencia
de 17 de diciembre de 2009 asunto Martín Martín, de 3 de junio de 2010 (C484/2008), 14 de junio de 2012 (C-618/2010), y de fecha 21 de febrero de 2013
(C-472-11), entre otras, mediante el presente escrito INSTO INCIDENTE
EXTRAORDINARIO DE OPOSICIÓN POR EXISTENCIA DE CLÁUSULAS
ABUSIVAS EN EL TITULO QUE FUNDAMENTA LA EJECUCIÓN, con
suspensión del curso del proceso hasta la resolución del incidente que
fundamento en los siguientes siguientes:
HECHOS:
PRIMERO.- Titulo:
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En fecha
, mis representados suscribieron con la entidad
(ENTIDAD), (ESCRITURA ) ante el notario de (PROVINCIA) DON (NOTARIO),
bajo el número (…) de su protocolo, que la ejecutante aporta como documento
núm. ……….. en el escrito de demanda, TÍTULO en el que fundamenta su
demanda ejecutiva.
Que en su día se instó por parte de la entidad ejecutante el presente
procedimiento contra mi representado, quien, en el momento procesal oportuno
y cuando fue emplazado para formular oposición (NO PUDO PERO ALEGO
CLAUSULAS ABUSIVAS, AMPARANDOSE EN LEGISLACION EUROPEA/ NO
SE OPUSO PORQUE NO EXISTIA ESTA CAUSA/ SE OPUSO PERO NO
ALEGO LAS CLAUSULAS PORQUE NO ERAN CAUSA DE OPOSICION
LEGALMENTE TASADAS). Es por ello, que amparados en la Disposición
Transitoria 4ª de la Ley 1/20013 de 14 de mayo de ………………….y dentro del
plazo concedido por la Ley, formula el presente Incidente Extraordinario.
La Demanda se fundamentó –tal y como consta en la LIQUIDACION DE
DEUDA aportada como documento numero ………….al escrito de demanda, en
los siguientes motivos:
Deuda:
Intereses:
Intereses moratorios:
Cuotas vencidas impagadas:
SEGUNDO.- Condición de consumidor y usuario del demandado.
De conformidad con el artículo ……. De la Ley 1/2007 de …………….. por la
que se aprueba el Texto refundido de la ley de consumidores y usuarios, mi
cliente, persona física/avalista, tiene la condición de consumidor.
En cuanto al avalista, procede declarar tal condición de consumidor, y por tanto
le es de aplicación la nueva normativa y los derechos que en ella se recogen
para los consumidores, cuando éste ha suscrito la garantía respecto de su
vivienda habitual y con las mismas condiciones que las establecidas para el
deudor hipotecario, todo ello de conformidad con la Ley 1/2013 de 14 de mayo
que recoge la figura del avalista en las modificaciones respecto del Real
Decreto-ley 6/2012, de 9 de marzo, de medidas urgentes de protección de
deudores hipotecarios sin recursos, y en la modificación artículo 129 de la Ley
Hipotecaria.
El inmueble objeto de la garantía hipotecaria se trata de la VIVIENDA
HABITUAL del ejecutado, se acompaña como documento número 1 certificado
de convivencia del padrón de habitantes probatorio de su domicilio así como de
los miembros de la familia que conviven en el mismo.
TERCERO.- Valoración de oficio de las clausulas abusivas.
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De conformidad con la jurisprudencia del Tribunal Suprerior de Justicia
Europea, y para la valoración de oficio de las clausulas abusivas, el juez debe
acordar de oficio diligencias de prueba, como se dijo en la STJUE de 9
noviembre 2010 (C-137/2008) Caso VB Pénzügyi Lízing, pero siempre
respetando el principio de contradicción, como estableció la sentencia del TJUE
de 21 de febrero de 2013 (caso Banif Plus Bank Zrt) que « obliga, con carácter
general, al juez nacional que haya comprobado de oficio el carácter abusivo de
una cláusula contractual a informar de ello a las partes procesales y ofrecerles
la posibilidad de debatir de forma contradictoria según las formas previstas al
respecto por las reglas procesales nacionales»; declara, asimismo, que el juez
nacional que haya comprobado de oficio el carácter abusivo de una cláusula
contractual no esta obligado, para poder extraer las consecuencias de esa
comprobación, a esperar a que el consumidor, informado de sus derechos,
presente una declaración por la que solicite que se anule dicha cláusula
Es destacable la necesidad, conforme a la doctrina del TJUE, de apreciar de
oficio el carácter abusivo de las cláusulas. Si se hace posteriormente a la
admisión de la demanda, la valoración de las mismas es preceptiva la
audiencia de cinco días, como dice la ley, advirtiendo cuál es la cláusula
controvertida y en qué medida puede afectar a la ejecución, con la posibilidad
de acordar prueba y, en su caso, solicitar vista.
Todo ello sin perjuicio de que debe permitirse alegar como causa de oposición
la abusividad de una cláusula y si ha precluido este trámite, habilitar el plazo
del mes legal para formular oposición, transcurrido el cual el juez de oficio
puede apreciar el carácter abusivo de una cláusula oyendo al ejecutante si no
se hubiera manifestado al respecto.
CUARTO.- OPOSICION A LA EJECUCION: Existencia De Cláusulas
Abusivas En El Titulo.
En el momento procesal en que fue emplazado a formalizar oposición, esta
representación (SI/NO) fundó la misma en la existencia de clausulas abusivas,
(ante/pese) la improcedencia procesal para ello.
OPCION CUANDO YA SE FORMULARON EN OPOSICION:
Aunque ya en nuestro escrito de oposición a la ejecución despachada se alegó
la nulidad por abusiva de las cláusulas insertas en el contrato objeto de la Litis
al amparo de la reciente jurisprudencia de la UE, venimos por medio de este
incidente y al amparo de la ley 1/2013, ha ratificarnos en los argumentos
expuestos en escrito de oposición, por la EXISTENCIA DE CLÁUSULAS
ABUSIVAS EN EL CONTRATO DE PRESTAMO HIPOTECARIO
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Por ello y cumpliendo lo preceptuado en la disposición transitoria cuarta de la
Ley 1/2013 de 14 de Mayo, de conformidad con la nueva redacción de los
artículos 557 y 695 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que determina que la
existencia de cláusulas abusivas en el titulo es causa que fundamenta la
oposición en el procedimiento de ejecución, bien cuando éstas constituyan el
fundamento de la oposición, bien cuando determinan la cantidad exigible,
venimos a alegar la existencia en el contrato objeto de la Litis de las
siguientes cláusulas abusivas y que, por ello, deben declararse NULAS:
a) Nulidad de La cláusula de vencimiento anticipado.- pacto …………… del
contrato:
ILEGALIDAD DE LA CLAUSULA:
Redactar lo que literalmente se establezca en contrato de préstamo ( debe
contemplarse que se podrá dar por vencido el préstamo ante un solo
impago)
La anterior cláusula contraviene lo preceptuado por la nueva redacción dada al
Art. 693 LEC, que determina que se podrá acceder a la ejecución hipotecaria
cuando deje de pagarse una parte del capital del crédito o los intereses, cuyo
pago deba hacerse en plazos, si vencen al menos tres plazos mensuales sin
que el deudor cumpla su obligación de pago o un número de cuotas tal que
suponga que el deudor ha incumplido su obligación por un plazo al menos
equivalente a tres meses.
Por lo que dicha cláusula ha de ser declarada nula de pleno derecho
En este supuesto, mi representado ha sido ejecutado cuando la deuda que
motivó el vencimiento anticipado y la liquidación total según documento
numero………. De la demanda, importaba la cantidad de …………. O lo que es
lo mismo, el valor equivalente a ….. cuotas.
ABUSIVIDAD Y NULIDAD:
Pese a lo manifestado en el apartado anterior, y habiéndose iniciado el
procedimiento de conformidad a la antigua norma, procede –para el supuesto
de que la ejecutante alegue ese extremo- el estudio de la Cláusula que faculta
a la entidad para resolver el contrato y exigir por anticipado el inmediato pago
de la totalidad de las cantidades que acredite ante el impago de cualquiera de
las obligaciones dinerarias derivadas del mismo, e incluso, si la prestataria o
los fiadores incumpliesen cualquier otra obligación liquida y exigible contraída
con la entidad supone una vulneración a la nueva legislación, y ya no solo una
clausula manifiestamente abusiva en atención a la duración del préstamo e
importes concedidos, abonados y pendientes.
Se trata de una cláusula no negociada individualmente que genera un
desequilibrio absoluto ante el incumplimiento de una cuota o incluso una parte
de ésta, que no es lo suficientemente grave como para suponer la resolución
contractual, en atención a la duración y la cuantía del préstamo.
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Aún estimándose válida en determinadas circunstancias, la jurisprudencia es
llana en el sentido de requerir, para la validez y efectividad de dicha cláusula
que el vencimiento se ampare en un manifiesto incumplimiento, cuanto menos
grave, que prive a la entidad de las garantías de recuperar el préstamo.
En el caso que nos ocupa, (Supuesto en los que el ejecutado ha ido ingresando
cantidades pese a estar el procedimiento instado y en caso contrario
modificarlo en el sentido de que una vez instado no se han abonado cuotas
pero al inicio no había pendientes las exigidas legalmente) no solo había un
acuerdo entre los contratantes, sino que la continua operativa de la demandada
(deja/ba) clara su intención y capacidad de pago y, en atención a todos esos
ingresos, desaparece la causa requerida para que sea valido el vencimiento.
En este sentido, citamos la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona
de 1 de abril de 2000 -Referencia "El Derecho" 18.764-cuando expone que:
"Las cláusulas de vencimiento anticipado resultan válidas y son admisibles, al amparo
del principio de la autonomía de la voluntad - art. 1255 CC -- siempre que no sean
contrarias a la Ley, moral u orden público ni se deje su cumplimiento al arbitrio de uno
de los contratantes -art. 1256-, para lo cual la decisión de vencimiento anticipado por
voluntad unilateral de la Entidad actora tendrá que fundarse en una causa justa y
objetiva, como p ej. Aquellas derivadas de una insolvencia sobrevenida del deudor o
claro peligro de no poder atender a la debida prestación como son la incoación de un
procedimiento concursal, liquidación de la persona jurídica..., en consonancia con lo
dispuesto en el art. 1129 CC.”
La Sentencia de la Audiencia provincial de Barcelona de 1 de septiembre de
2008 -363.299- añade que "La "ratio" que subyace en la declaración de vencimiento
anticipado de la deuda no es otra que la pérdida del beneficio del plazo que resulta ser
en beneficio del acreedor o deudor o de éste último como establece el art. 1127 CC.
En dicho sentido, cuando existe un riesgo cierto y determinado que la deuda no va a
ser hecha efectiva por el deudor a su normal vencimiento y quedan disminuidas las
legítimas expectativas de cobro del débito es justo y equitativo, conforme a lo
dispuesto en el art. 1129 CC -que también encuentra una específica aplicación en los
arts. 1915 CC. y 883 Ccom.-, se pierda dicho beneficio del plazo o también
denominado caducidad del derecho a utilizar el plazo. Ahora bien, para que ello se
encuentre legitimado es preciso tenga su amparo en alguna de las reglas del art.
1129 CC”.
A efectos de valorar la esencialidad del incumplimiento en relación al contrato,
debemos dejar constancia de que se trata de un contrato a …….. años, durante
los últimos……años mi representado ha cumplido escrupulosamente todas sus
obligaciones, el importe que motiva el vencimiento anticipado supone
únicamente un …% de la totalidad del préstamo.
En este mismo sentido, es conveniente recordar que la situación actual de
crisis económica generalizada
ha motivado actuaciones urgentes del
legislativo, encaminadas a dotar de protección a personas especialmente
vulnerables. Así pues, no tiene mucho sentido que una clausula como la que
venimos a denunciar no se considere abusiva en el actual contexto social al
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permitir un vencimiento anticipado por el impago de ….. euros/cuotas en
relación a los ……….(Total crédito/años) por los que se suscribió el contrato,
toda vez que los incumplimientos se originaron por circunstancias no previstas
por el deudor y sí conocidas por el acreedor.
En este sentido, y si procede la valoración del supuesto de hecho, se solicitará
el EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO PREVIO A LA CONCESIÓN DEL
PRÉSTAMO HIPOTECARIO para que SSª pueda hacer un análisis de las
circunstancias en las que se firmó dicho préstamo, la capacidad de
endeudamiento y la situación de mi mandante en aquel entonces, para valorar
si en éste supuesto se podría preveer el imposible impago de alguna cuota.
(PRUEBA ANTICIPADA)
Es obvia la CONSIDERACION DE ESENCIAL DE LA CLAUSULA
DECLARADA NULA, toda vez que la ejecución fue instada amparándose
en una cláusula nula, por tanto inexistente, y sin cumplir los requisitos
legales para las deudas de vencimiento y liquidez.
b) Nulidad respecto a la CLAUSULA DE LIQUIDACION DE DEUDA,
Cláusula…………… del contrato, y en virtud de la cual la actora aporta la
liquidación como documento número….. del escrito de demanda.
Es evidente, que de considerarse nula la cláusula de vencimiento anticipado la
liquidación efectuada es incorrecta por improcedente, por cuanto no podría
tenerse por exigible lo reclamado como capital pendiente de amortización.
Podrían reclamarse las cuotas impagadas, los intereses remuneratorios
pactados y no pactados, así como los intereses moratorios aplicados sobre el
capital debido, lo que determinaría una deuda exigible a dicha fecha de
…………….. euros. Y por tanto muy inferior a la solicitada y notificada a mi
cliente.
En este mismo sentido, de entenderse el vencimiento anticipado ejecutado por
la demandante como fuera de normativa, debido a la modificación legal en la
que se fundamenta el presente escrito, no procedía, en ningún caso, el
vencimiento anticipado de la deuda.
c) Nulidad cláusula de los intereses moratorios estipulados en un
(porcentaje superior a interés legal *3) %, al tratarse de un porcentaje
mucho más elevado que el contemplado actualmente en la legislación.
Ya con anterioridad a la vigencia de la norma, la jurisprudencia tenía un criterio
aproximado sobre lo que se consideraba abusivo, ahora, no obstante, no es
preciso referenciar toda la jurisprudencia cuando, la propia ley 1/2013
establece que se considerará nula por abusiva la clausula que establezca el
interés por encima de tres veces el interés legal.
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Debemos hacer mención también al porcentaje recogido en el proyecto de
legislación catalana de consumo, que establece el limite de los intereses
moratorios en el 2,5% y por ello, limite que será aplicable en esta comunidad
autónoma, y el código de buenas practicas bancarias que lo situa –en
determinados casos- en dos punto sobre el interés legal.
En este supuesto, la nulidad debe suponer única y exclusivamente, que se
tenga dicha clausula por no puesta, impidiéndose su integración en el contrato
y no procediendo la moderación judicial de los intereses, de acuerdo con la
STC. TJUE de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010).
La Sentencia de 22 de febrero de 2013, dictada por el Tribunal Supremo
establece: “La prestación de intereses es la obligación accesoria que
acompaña a la obligación pecuniaria principal y que viene determinada en
relación al tiempo de cumplimiento y a la cuantía de ésta. Aparte de los
intereses legales (así, artículo 1108 del Código civil), los convencionales se
establecen por los sujetos de la obligación principal, como remuneratorios
previstos para el cumplimiento normal o a término y como moratorios, para la
demora en el cumplimiento de la obligación principal. Unos y otros tienen la
cuantía libremente pactada por las partes (artículo 1108, "intereses
convenidos" y 1255 del Código civil, principio de la autonomía de la voluntad)
pero con la limitación que impone la mencionada Ley de usura en su artículo 3
que establece la nulidad del contrato con la consecuencia de que el prestatario
estará obligado a entregar tan sólo la suma recibida”.
(Ante la impugnación bancaria en base a solicitar moderación e integración):
En cuanto a la manifestación de adverso, en la que se reconoce la abusividad
de la clausula solicitando la modificación del tipo de interés, esta parte quiere
hacer constar que si bien la DT 2ª establece el mandato de recalculo inmediato
de los intereses, que será requerido por el secretario, aun cuando el
demandado no formule oposición; nada obsta para que esta representación
continué en su solicitud de declaración de nulidad, toda vez que la no
contemplación de dicha cláusula como nula supondría desvirtuar las normas
Europeas que promueven su exclusión y no la integración en el contrato.
En este sentido se pronuncia la Audiencia Provincial de Barcelona, sección 14
en su sentencia de fecha 29 de octubre de 2012.
d) CLAUSULA SUELO
En este sentido, y en relación a la cláusula ………………, apartado
……………………… el documento sobre el que se fundamenta la presente
ejecución, recoge una cláusula de limitación mínima de la variación del tipo de
interés (cláusula suelo), que, ante la falta de transparencia y claridad, toda vez
que se encuentra recogida, sin distinción alguna o resaltado respecto al texto,
en un complejo y “farragoso” conjunto de formulas aritméticas que dificultan su
lectura y comprensión.
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Es de destacar que dicha condición no constaba en la oferta vinculante, cuya
copia adjunto/solicitaré como prueba, y, por tanto, ha sido impuesta por la
entidad sin ofrecer la más mínima información al consumidor ni de su
repercusión, ni siquiera de su existencia.
Abundando en el concepto de abusividad, toda vez que la clausula podría no
ser declarada como abusiva sin atender al caso concreto, es de destacar la
ubicación en el documento numero………. Del escrito de demanda, la poca
claridad de dicha clausula, que contiene… folios, y la falta de detalle y
remarcado de la limitación impuesta por la entidad que, hace que, mi
representado ………..(situación profesional) no haya comprendido su alcance
ya que ni tan siquiera se le explicó mínimamente el significado de la clausula.
Amparamos la presente solicitud en la reciente Sentencia de fecha 9 de mayo
de 2013 de la Sala Primera Civil del Tribunal Supremo CASACIÓN E
INFRACCIÓN PROCESAL Num.: 485/2012, que declara la nulidad de las
cláusulas suelo en los casos de falta de transparencia, condenando a las
entidades demandadas al cese inmediato en la aplicación de esta cláusula.
(BBVA, CAJAMAR, CAJAGALICIA COTEJAR) En el presente supuesto, a
mayor abundamiento, tomamos en consideración el hecho de que las cláusulas
anuladas por la sentencia reúnen las mismas condiciones de falta
transparencia y claridad que la impuesta en el préstamo de referencia, ya que
incluso coincide en su redacción con aquellas suscritas por esta entidad
que han sido objeto de valoración por el propio Tribunal Supremo.
Hay que destacar finalmente, respecto de esta limitación unilateral de los
derechos de mi representado, que el propio diferencial no aplicado a su
cuota hipotecaria ha agravado lo suficiente su situación economica, lo
que ha conllevado al impago de sus cuotas que, de haberse recalculado
según el interés que hubiera sido pertinente, seguramente hubiera podido
seguir abonando, como venía haciendo durante todos estos años……….
(OJO CON LAS NOVACIONES: En el Supuesto de existencia de escritura
de novación contractual, impuesta para concesión de carencias y/o
suspensión de cuotas con condiciones mas perjudiciales que las
contempladas en la escritura inicial) solicitamos:
e) Nulidad del documento de novación del préstamo inicial:
El procedimiento de ejecución ha sido instado cuando los ejecutados habían
solicitado una suspensión de las cuotas y, la entidad, la había autorizado.
Es de destacar, sin embargo, que nos encontramos –a partir de la solicitud
de aplazamiento- con dos documentos: En el primer documento de préstamo
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suscrito en fecha …………… (doc. Num. 1 de la demanda), en su pacto
primero, letra b) operativa de las disposiciones, las partes, podían acordar
periodos de suspensión, hasta de 12 meses, estableciendo periodos de
“espera”, como así solicitaron. Sin embargo, en lugar de aplicarse esta
cláusula, en la que se estipula que los intereses del periodo de espera se
devengarán a su finalización mediante una disposición de capital del
propio préstamo que se destinará al pago de dichos intereses; la
entidad exige se formalice un segundo documento, que no es otra cosa que
una escritura de novación, otorgada en fecha …………………, de tal forma
que en su pacto SEGUNDO se concede una carencia de … cuotas
mensuales que FINALIZAN EN …………………, pero estableciendo el abono
de los intereses de forma mensual, resultando, a todas luces una cláusula
mucho más perjudicial que la modificada ya que en la primera, al finalizar la
suspensión de cuotas, los intereses se abonarían mediante una disposición
de capital (opción que ha “desaparecido” al novar el contrato) y no, como asi
estipula la novación, mediante el pago de una cuota mensual convirtiendo el
concepto de suspensión el préstamo en un mero “abaratamiento temporal de
la cuota resultante” y desvirtuando así la razón de esa cláusula que no era
otra que la de permitir al deudor hipotecario, en grave situación económica,
la tranquilidad de poder estar unos meses reestructurando su situación
económica sin la “espada de Damocles” que suponía el impago de algunas
cuotas hipotecarias ya que estas, aunque en menor cuantía, se siguen
devengando como consecuencia de la novación contractual.
En este supuesto, a mayor abundamiento, la novación contractual,
contrariamente a lo estipulado en el contrato inicial, devenga intereses y
genera obligaciones de pago mensuales, si bien no devenga cuotas de
principal; o lo que es lo mismo, la entidad ha procedido a la ejecución
hipotecaria sin que haya ninguna cantidad correspondiente al principal del
crédito -propiamente dicho- vencida, sino únicamente intereses que, de no
haberse novado el contrato no se hubieran devengado hasta la finalización
de la carencia, es decir, en ……………..
La posición adoptada por la entidad bancaria, en uso de su posición de
privilegio, y abusando de la necesidad de mis representados, no puede
suponer otra cosa que la imposición una cláusula abusiva, no solo no
pactada individualmente, sino incluso impuesta, ya que, no olvidemos, que
mis mandantes con la escritura original disponían de una solución mucho
más beneficiosa pero, en orden a asegurarles el tiempo de “espera”, son
obligados a suscribir una novación contractual. Operación, que obviamente,
de no haberse visto obligados a firmar por su situación económica, no lo
hubieran hecho.
f) Nulidad de clausulas del documento de novación contractual.
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Subsidiariamente, y de considerarse la validez del documento de novación,
esta representación solicita la nulidad de las siguientes cláusulas que considera
abusivas y, por tanto, nulas:
(REPETIR LAS CLAUSULAS NULAS QUE SE INCORPOREN EN EL
DOCUMENTO DE NOVACION)
SEXTO.- Declaración de Nulidad de las Cláusulas Abusivas:
Por lo expuesto, y de conformidad con la legislación de consumidores y
usuarios, se solicita la declaración de nulidad de las siguientes cláusulas:
a) En el documento de préstamo:
Clausula………
Clausula………
Clausula………
Clausula………
b) En el documento de novacion
Clausula………
Clausula………
Clausula………
Clausula………
SEPTIMO.- Consecuencias de la declaración de nulidad de las Cláusulas
Abusivas. No integración en el contrato.
A la declaración de nulidad de la clausula............ vencimiento
anticipado. SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO.
En el caso de la cláusula de vencimiento anticipado, y de conformidad con las
manifestaciones vertidas en el cuerpo del presente escrito, ya sea nulidad
sobrevenida por la aprobación de la nueva normativa, ya sea por la valoración
de la cláusula en el supuesto concreto que nos ocupa, la declaración de
nulidad determinará la aplicación de la doctrina jurisprudencial en materia de
resolución contractual (artículos 1124 y 1129 CC), sin que proceda despachar
ejecución.
A la declaración de nulidad
SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO.
de
la
clausula
SUELO.
La nulidad de esta cláusula, entendemos que esencial al tratarse de intereses
remuneratorios y por tanto parte integrante del préstamo principal, debe
producir el sobreseimiento del procedimiento, toda vez que, declarada nula,
ninguna de las cuotas que se reclama son las realmente debidas, ya que pese
a que nuestro más alto tribunal considera que no debe ser retroactiva su
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Sentencia respecto de las cuotas ya pagadas, si debe ser de inmediata
aplicación y afectaría a todas las cuotas del préstamo, vencidas o no, que no
hubieran sido pagadas
(OJO AL CASO) A la declaración de nulidad del documento.............
de novación. SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO y, de forma
subsidiaria, continuación respecto de las cláusulas no declaradas nulas.
En el supuesto de que Su Señoría estime la nulidad del escrito de novación
contractual, y no la del documento de préstamo con garantía hipotecaria, se
deberán aplicar, para los periodos de suspensión, las condiciones establecidas
en el contrato inicial, y, por tanto, el presente procedimiento deberá ser
desestimado por no existir deuda liquida ni vencida toda vez que la suspensión
no habría operado en la fecha de vencimiento anticipado, ni en la fecha de la
liquidación, ni tan siquiera en la fecha de incoación del presente procedimiento.
A la declaración de nulidad de la clausula……… DE LIQUIDACION
DE LA DEUDA. SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO.
Esta liquidación, aportada como documento …………, y de conformidad con la
clausula………… que ha sido declarada nula, es desde la declaración erronea
y nula de pleno derecho, y tratandose de titulo esencial que fundamenta la
presente ejecución, debe procederse al SOBRESEIMIENTO del proceso.
Asimismo, y tal y como establece la Sentencia de fecha ……… del juzgado
Mercantil num. 3 de Barcelona, la declaración de nulidad de cualquiera de las
anteriores clausulas (Vencimiento anticipado, clausula suelo, novacion…)
supone que la liquidación presentada adolece de defectos irreparables y por
tanto debe declararse nula, lo que supone nulidad de todo lo actuado en su
fundamento.
A la declaración de nulidad de la clausula........... de intereses
moratorios.
Al tratarse de obligación accesoria, de conformidad con la Sentencia de
22 de febrero de 2013, procedería la continuación del procedimiento, si
únicamente se contemplara la nulidad de esta cláusula, si bien, no procede
su integración ni la moderación de los intereses, de acuerdo con la STC.
TJUE de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010), aplicada en el auto de
fecha 4 de febrero de 2012, dictado Juzgado de primera instancia num. 1 de
Mataró, …………,
OCTAVO.- Sobreseimiento del Procedimiento clausulas nulas esenciales.
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De conformidad con lo establecido en el artículo 695 LEC. 4 “ De estimarse la
causa 4ª, se acordará el sobreseimiento de la ejecución cuando la cláusula contractual
fundamente la ejecución. En otro caso, se continuara la ejecución con la inaplicación
de la cláusula abusiva”.
La declaración de nulidad de las cláusulas de vencimiento anticipado, cláusula
suelo, liquidación de la deuda o, incluso el documento de novación, debe
determinar el sobreseimiento del procedimiento, toda vez, que el fundamento
de la ejecución se sienta en unos cálculos amparados en cláusulas que deben
ser tenidas por no puestas y que inciden expresamente y de forma obviamente
excesiva -e indebida- en la cuantía reclamada.
La referida declaración de nulidad de estas clausulas, a mayor abundamiento
sobre la esencialidad de las mismas, permitiría de conformidad con el artículo
559.1.3 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil, que el ejecutado pudiera
oponerse a la ejecución, alegando el defecto de Nulidad radical del
despacho de ejecución por “por infracción, al despacharse ejecución, de lo
dispuesto en el artículo 520”.
El arto 520 establece que los títulos ejecutivos contractuales deben reflejar una
deuda de cantidad determinada superior a 300 euros, que deberá ser al propio
tiempo vencida, líquida y exigible, pues aunque el precepto no se refiera
expresamente a los requisitos de vencimiento y exigibilidad, resultan
obviamente imprescindibles, como se desprende de la regulación de los arts.
572 y concordantes.
En los supuestos descritos (vencimiento anticipado, cláusula suelo, contrato de
novación), la declaración de nulidad supone que nos hallamos ante una deuda
no vencida, ni liquida, y por tanto no exigible.
Subsidiariamente, y para el supuesto caso de no considerarse la/s
clausula/s nulas como esenciales y fundamento de la ejecución,
NOVENO.- Continuación del procedimiento de ejecución.
De no declararse el sobreseimiento del procedimiento hipotecario, éste deberá
continuar con la declaración de nulidad de aquellas cláusulas que se
consideren abusivas, de oficio o a instancia de parte, y sin que quepa integrar
las cláusulas anuladas con el resto del contrato, de tal forma que el
procedimiento se adaptará a las restantes cláusulas del documento, y
despachándose ejecución en la cantidad correspondiente al principal, junto con
los intereses remuneratorios, correctamente calculados para el supuesto de la
existencia de nulidad de cláusula suelo, a la fecha de la demanda; y sin la
reclamación de los intereses moratorios declarados abusivos.
En este sentido, el Juzgado mercantil numero 3 de Barcelona, se ha
pronunciado considerando no solo que la cláusula de intereses moratorios es
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abusiva sino que además afecta a la liquidez de la deuda reclamada.
En cuanto al documento de novación…..
DECIMO.- Suspensión ejecución hipotecaria:
Procede entonces que se declare la suspensión de la ejecución hipotecaria, en
tanto se dé traslado de la oposición a la ejecutante, a fin de que manifieste lo
que a su derecho convenga, y se decida sobre la consideración y, en su caso,
la declaración de nulidad de las cláusulas abusivas del préstamo hipotecario,
determinando la continuidad o el sobreseimiento del procedimiento.
A los anteriores hechos son de aplicación, los siguientes,
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
I.- COMPETENCIA OBJETIVA Y TERRITORIAL.
Se tengan por reproducidos los alegados de contrario.
II- LEGITIMACIÓN.
Mis representados están legitimados para realizar la presente oposición a la
demanda.
III- PROCEDIMIENTO.
Respecto del INCIDENTE EXTRAORDINARIO DE OPOSICIÓN:
Ley 1/2013 de
Artículos 520, 559.1.3 Y 557.1.5ª de la ley de enjuiciamiento civil
La normativa alegada en relación a las Sentencias dictadas por el Tribunal de
justicia de la unión Europea.
Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993 y resto de normativa
alegada en el cuerpo del presente documento.
En cuanto al SOBRESEIMIENTO del procedimiento:
Art. 9.1 y 24 de la Constitución Española, en relación con Directiva 93/13/CEE
del Consejo, de 5 de abril de 1993 y su interpretación en la Sentencia del
TJUE de fecha 14 de marzo de 2013, todo ello de conformidad con la Ley
1/2013…………… .
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Subsidiariamente, para el supuesto de no declararse el sobreseimiento
del procedimiento y en cuanto a la continuidad de éste:
la Ley 1/2013…………… .
IV- FONDO DEL ASUNTO.
En cuanto a la nulidad de las Clausulas abusivas y nulidad contractual:
Normativa vigente en contratos suscritos con consumidores y usuarios, en
concreto RDL 1/2007 de 16 de noviembre, Ley de Condiciones Generales para
la Contratación, con especial referencia a los artículos 82 y siguientes, respecto
de las Clausulas abusivas.
Ley de condiciones generales para la contratación……………….
Normativa sobre transparencia bancaria, y en especial la Orden
EHA/2899/2011, de 28 de octubre, de transparencia y protección del cliente de
servicios bancarios.
Directivas Comunitarias, y en especial la Directiva
jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
93…………….
y
En cuanto a la primacía en la aplicación del derecho comunitario:
STC del Tribunal Superior de justicia de Cataluña, Sala de lo contencioso
sección 1, dictó Sentencia en fecha 22 de noviembre de 2012.
Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de fechas:
15 de juio de 1964, asunto Flaminio Costa,
17 de Diciembre de 1970, asunto Internationale Handelsgesellschaft, y
9 de marzo de 1978, asunto Simmenthal
En cuanto a la nulidad de la clausula de vencimiento anticipado:
Artículo 693 Ley enjuiciamiento Civil.
En cuanto a la nulidad de la clausula suelo:
En cuanto a la nulidad de la clausula de liquidación de deuda:
En cuanto a la nulidad de la cláusula de intereses moratorios:
Ley 16/2011, de 24 de junio, de contratos de crédito al consumo ART. 20.4
(2,5 x interés legal)
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Codigo Consumo Catalunya. Actualmente en trámite la modificación art.
251-6 de la Ley 22/2010 de 20 Julio, del Código de Consumo de Catalunya
que declara expresamente que en los créditos y préstamos hipotecarios se
considera abusivo un tipo de interés superior a 2,5 veces el interés legal del
dinero
Art. 114 LH. Modificado por la ley de medidas para reforzar la protección a
los deudores hipotecarios, reestructuración de deuda y alquiler social (3 x
interés legal). Dichos intereses de demora no podrán ser capitalizados en
ningún caso, salvo en el supuesto previsto en el artículo 579.2 a) de la Ley
de Enjuiciamiento Civil
IV.- JURISPRUDENCIA:
Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión Europea:
De fecha 14 de marzo de 2013, sobre el asunto C-415/2011, respecto de la
exclusión de la clausula de intereses moratorios declarada abusiva, y respecto
del análisis sobre la gravedad del incumplimiento puesto en relación con el
contrato suscrito en cuanto al vencimiento anticipado.
de fecha 3 de junio de 2010 (C-484/2008) ,
de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010), y
de fecha 21 de febrero de 2013 (C-472-11),
Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 22 de febrero de 2013, Id Cendoj:
28079110012013100101.
“La prestación de intereses es la obligación accesoria que acompaña a la
obligación pecuniaria principal y que viene determinada en relación al tiempo
de cumplimiento y a la cuantía de ésta. Aparte de los intereses legales (así,
artículo 1108 del Código civil), los convencionales se establecen por los
sujetos de la obligación principal, como remuneratorios previstos para el
cumplimiento normal o a término y como moratorios, para la demora en el
cumplimiento de la obligación principal. Unos y otros tienen la cuantía
libremente pactada por las partes (artículo 1108, "intereses convenidos" y
1255 del Código civil, principio de la autonomía de la voluntad) pero con la
limitación que impone la mencionada Ley de usura en su artículo 3 que
establece la nulidad del contrato con la consecuencia de que el prestatario
estará obligado a entregar tan sólo la suma recibida”.
Auto de fecha 4 de febrero de 2013 del Juzgado de 1ª instancia num. 1 de
Mataró,
Auto de 21 de Marzo de 2.013 del Juzgado de 1ª Instancia Nº 3 de Arrecife.
Auto de 8 de Abril de 2013 del Juzgado de 1ª Instancia n. 4 de Arrecife.
El Juzgado de lo mercantil número 3 de Barcelona en sentencia de 2 de mayo
de 2013.
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VI.- COSTAS.
De conformidad con los artículos 394 y siguientes de la LEC.
Por todo ello,
AL JUZGADO SUPLICO: Tenga por presentado este escrito, documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirlo, teniendo por formulada en tiempo y
forma oposición a la ejecución despachada a instancia de la representación
procesal de la entidad
formulada contra
,
ordenando lo necesario para el impulso del trámite procedimental pertinente
con suspensión del curso de la ejecución, para en definitiva dictar resolución
por la que se declare:
a) SOBRESEIMIENTO del procedimiento de ejecución, con los efectos
inherentes a la misma.
Subsidiariamente,
b) De no declararse el sobreseimiento del procedimiento hipotecario, se dicte
Auto por el que se estimen las causas de oposición aducidas y declarando la
nulidad de todas aquellas cláusulas abusivas obrantes en los títulos de los que
trae causa el presente procedimiento, y retrotraiga las actuaciones al momento
anterior a la admisión a trámite de la demanda ejecutiva, con nulidad de lo
actuado posteriormente, dando traslado a la parte ejecutante a fin de que emita
un nuevo CERTIFICADO DE SALDO DEUDOR, cumpliendo con todos los
requisitos que establece la Ley de Enjuiciamiento Civil.
c) De forma subsidiaria a las dos anteriores, establezca las consecuencias de
aquella declaración de abusividad en cada cláusula señalada a los efectos de
la presente ejecución. Y concretamente:
a) vencimiento anticipado pacto SEXTO BIS del mismo contrato de
fecha
y por tanto incorrecta la liquidación de la deuda aportada de
adverso.
b) Cláusula SUELO. Estableciendo la los intereses reclamados de
conformidad con el interés que debería haberse aplicado de no
haberse tenido en cuenta dicha clausula.
c) nulidad de las clausulas contenidas en el documento de
novación: los intereses moratorios estipulados en un
%,
pacto
del contrato de crédito abierto con garantía hipotecaria de
fecha
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.
d) Nulidad de la clausula de liquidación de deuda y subsidiariamente,
nulidad de la liquidación por error en el contenido de acuerdo con
aquellas clausulas que se hallan declarado nulas y hayan sido
reflejadas en la liquidación de parte.
Y como consecuencia de todo lo anterior, y sin que quepa integrar las cláusulas
anuladas con el resto del contrato, para el supuesto de no estimarse el
sobreseimiento del procedimiento, se continúe con el procedimiento, en
atención a las cláusulas obrantes en el mismo, despachándose ejecución en la
cantidad correspondiente al principal, junto con los intereses remuneratorios a
la fecha de la demanda una vez se haya requerido a la ejecutante a fin de que
aporte nuevo certificado de saldo deudor, con todos aquellos requisitos que
establece la Ley de Enjuiciamiento Civil.
d) Todo ello, con expresa imposición de Costas a la ejecutante.
En
OTROSI DIGO PRIMERO: Que para el supuesto de decretarse la suspensión
del procedimiento, amparándose tal petición en la nueva normativa vigente, y
en tanto se mantengan las causas de suspensión solicito asimismo la
suspensión en el devengo de los intereses moratorios.
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por hechas las manifestaciones
anteriores, a los efectos oportunos y acuerde de conformidad.
OTROSI DIGO SEGUNDO: (PRUEBA ANTICIPADA) Que en su día se sirva
recibir a prueba el presente incidente y, en virtud de lo establecido en los
artículos 293, siguientes y concordantes de la Ley Procesal Civil, interesa que,
con la finalidad de dotar con la información necesaria al juzgador para la
valoración de las clausulas en controversia, y en especial para la valoración de
la clausula de vencimiento anticipado, se practique la siguiente PRUEBA
ANTICIPADA:
Se requiera a la entidad…………. A través de su representación procesal a fín
de que aporte al procedimiento el EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO PREVIO A
LA CONCESIÓN DEL PRESTAMO HIPOTECARIO, a fín de poder constatar la
oferta vinculante, las condiciones acordadas y, en especial, la capacidad de
endeudamiento de mi representado, hechos todos ellos de los que la entidad
tenía conocimiento con anterioridad a la suscripción de la escritura.
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SUPLICO AL JUZGADO: Tenga por formulada la anterior manifestación
procediendo de conformidad con lo solicitado.
OTROSÍ DIGO TERCERO: (Vista) Que esta representación procesal solicita
se señale día y hora para la comparecencia de las partes a la vista
correspondiente.
SUPLICO AL JUZGADO: que tenga por efectuada la anterior manifestación y
acuerde conforme a lo solicitado. Es justicia que reitero
SUSPENSION DOS AÑOS ley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas
urgentes para reforzar la protección a los deudores hipotecarios ….
OTROSI CUARTO DIGO:
Mis representados se hallan en una grave situación económica, hasta el
extremo de quedar incluidos en los supuestos a que se refiere el Real Decretoley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas urgentes para reforzar la
protección a los deudores hipotecarios, que posibilita -en los supuestos
excepcionales que recoge- la suspensión del lanzamiento en los
procedimientos de ejecución hipotecaria.
El Real Decreto, aprobado en fecha 15 de noviembre de 2012, y publicado el
día siguiente, tiene por objeto “la suspensión inmediata y por un plazo de dos
años de los desahucios de las familias que se encuentren en una situación de
especial riesgo de exclusión. Esta medida, con carácter excepcional y
temporal, afectará a cualquier proceso judicial o extrajudicial de ejecución
hipotecaria por el cual se adjudique al acreedor la vivienda habitual de
personas pertenecientes a determinados colectivos. En estos casos, el real
decreto-ley, sin alterar el procedimiento de ejecución hipotecaria, impide que se
proceda al lanzamiento que culminaría con el desalojo de las personas”.
En relación a los requisitos establecidos, cumplidos por mis clientes, son los
siguientes:
1.- Que la familia esté sujeta a uno solo de los supuestos detallados en el
artículo 1. 2 del Real Decreto:
El supuesto que nos ocupa, se trata de una familia numerosa, con …………
hijos menores de edad.
2.- En cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 1.3 del Real
Decreto:
Que la familia no supere en 3 veces el INDICADOR PUBLICO DE RENTA DE
EFECTOS MÚLTIPLES (IPREM) establecido para el año 2012 en la cantidad
de 19.170,39.-€ anuales.
Se acompaña como documentos números……… :
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AL JUZGADO SUPLICO:
Que de forma subsidiaria para el supuesto de que la oposición sea
desestimada, proceda, en el momento procesal oportuno y, de ser necesario,
requiriendo la documentación que se considere procedente, a decretar la
SUSPENSION DEL PROCEDIMIENTO DE EJECUCION POR UN PERIODO
DE DOS AÑOS de conformidad con el RDL 27/2012 de fecha 15 de noviembre
de 2012.
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