13026 - Superintendencia de Sociedades

Oficio 155-066391 de 15 de octubre de 2.003
Tema: Reconocimiento de sanciones dentro de acuerdos de reestructuración
Me permito presentar respuesta a su comunicación radicada en este Despacho con el No. 2003-01-159566 de 24 de
septiembre de 2.003, mediante la cual formula una consulta en los siguientes términos:
"(...) me permito elevar ante ustedes la siguiente consulta, para una empresa con acuerdo de reestructuración
vigente: con posterioridad a la iniciación de las negociaciones y antes de la reunión de derechos de voto, una
entidad comunicó la imposición de una sanción económica a cargo de la empresa por incumplimiento de pagos
causados antes de la iniciación de las negociaciones.
"En respuesta a tal pretensión la empresa presentó sus argumentos y puso en conocimiento que había sido admitida
al proceso de la Ley 550 de 1.999. La Entidad no concurrió a la reunión de derechos de voto, ni presentó objeciones
a la determinación de los mismos.
"Por la presente nos permitimos consultar sobre el tratamiento que debe darse a tal acreencia, no incluída en el
acuerdo y originada en incumplimiento anterior a la iniciación de negociaciones, pues por las circunstancias
enunciadas parecería aplicable al caso el parágrafo 2º del artículo 23 de la Ley 550 de 1.999"
Al respecto me permito manifestarle lo siguiente:
1.
Con base en los argumentos por usted expuestos, parecería que sí tiene aplicación el parágrafo segundo
del artículo 23 de la Ley 550 de 1.999, el cual reza:
"Parágrafo 2°. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 21 de esta ley, los titulares de créditos no
relacionados en el inventario exigido en el artículo 20 de esta ley y que no hayan aportado oportunamente
al promotor los documentos y elementos de prueba que permitan su inclusión en la determinación de los
derechos de voto y de las acreencias, no podrán participar en el acuerdo. Tales créditos, de ser exigibles,
sólo podrán hacerse efectivos persiguiendo los bienes del empresario que queden una vez cumplido el
acuerdo, o cuando éste se incumpla, salvo que sean expresamente admitidos con el voto requerido para la
celebración del mismo".
Sin embargo, como se manifiesta expresamente en la citada norma, la misma tiene aplicación sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 21 de la Ley 550 de 1.999, el cual reza:
"ARTÍCULO 21. RESPONSABILIDAD PENAL. Sin perjuicio de lo dispuesto en otras normas, serán
sancionados con prisión de uno (1) a seis (6) años quienes suscriban y certifiquen los estados financieros
o el estado de inventario o la relación de acreedores internos y externos a que se refiere el artículo
anterior, a sabiendas de que en tales documentos no se incluye a todos los acreedores, se excluye alguna
acreencia cierta o algún activo, o se incluyen acreencias o acreedores inexistentes. Con la misma pena
serán sancionados quienes a sabiendas soliciten, sin tener derecho a ello, ser tenidos como acreedores, y
quienes a sabiendas suscriban y certifiquen la relación de las acreencias de la seguridad social y la
nómina, de conformidad con el numeral 8 del artículo 22 de la ley, sin incluirlas todas".
Es decir, el hecho de que se hubiera tenido conocimiento antes de la reunión de determinación de
derechos de voto y acreencias, de la existencia de una acreencia que no fue incluída en tal determinación,
daría lugar a la aplicación del citado artículo 21. La forma de solucionar este inconveniente, es a través de
una reforma del acuerdo de reestructuración, en los términos del parágrafo tercero del artículo 29 de la
Ley 550 de 1.999.
2.
Si la acreencia de la que estamos hablando es una acreencia fiscal, existe una disposición especial, la cual
tendría aplicación preferente sobre el parágrafo segundo del artículo 23 de la Ley 550 de 1.999. Tal
disposición es el parágrafo segundo del artículo 25 de la misma Ley, el cual reza:
"Parágrafo 2°. Las obligaciones tributarias que a la fecha de iniciación de la negociación se
encuentren en discusión ante la vía gubernativa o contencioso-administrativo, se provisionarán
de conformidad con lo dispuesto en el presente artículo, una vez descontado el monto de lo ya
pagado y objeto de discusión; los mayores valores determinados por el empresario en una
liquidación de corrección o por la autoridad tributaria y que no se encuentren en discusión en
dicha fecha, son acreencias que dan derecho de voto si se determinan antes de la fecha de
iniciación de la negociación, y que si se determinan después de dicha fecha se pagarán en forma
preferente".