Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia

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Sentencia núm. 2.802, de 15 de octubre de 2010
Materia:
Incapacidad
temporal:
Determinación
contingencias. Situación de incapacidad derivada de mareos y
vómitos. Relación de causalidad con accidente de trabajo
sufrido con anterioridad. Procedencia.
Juzgado: Desestima la demanda absolviendo a los
demandados de los pedimentos deducidos en su contra.
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia. Los
mareos inespecíficos sufridos por el actor no guardan
ninguna relación con el accidente sufrido con anterioridad,
por lo que la contingencia de la nueva situación de
incapacidad no deriva de accidente de trabajo como se
reclama.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Antonio Vicente Cots Díaz.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Frente a la sentencia de instancia que desestimó la demanda en la
que se interesaba que la baja por incapacidad temporal de 2-5-2008 fuera derivada de
accidente de trabajo, interpone recurso de suplicación la parte actora, siendo impugnado
el recurso por las demandadas empresa N.D.G., S.A., F., empresa J.F.B., y en el primer
motivo del recurso se postula con amparo procesal en el artículo 191, b) de la Ley de
Procedimiento Laboral, la modificación de los hechos declarados probados, y en
concreto pretende que al hecho probado tercero se le dé la redacción que indica en su
escrito de recurso, pero la variación fáctica no puede prosperar por cuanto no evidencia
el error del juzgador, que ha de ser irrefutable, indiscutible y porque se ampara en parte
de un informe médico particular, mientras que la sentencia impugnada se basa en parte
en varios informes médicos de los existentes en los autos y es reiterada la doctrina que
sostiene que el Juzgador de instancia puede basar su convicción también en parte del
contenido del conjunto de la prueba obrante en autos, tomando de cada dictamen
médico lo que ha estimado oportuno, lo que es lícito, y por lo tanto no puede aceptarse
la modificación, pues de aceptarse se estaría sustituyendo por el propio del recurrente el
criterio fáctico del Juez “ a quo”, mas objetivo e imparcial, y al que incumbe la misión
de fijar los hechos declarados probados con libertad de convicción, según todo lo
actuado y el conjunto de pruebas practicadas, sin que una prueba alcance mayor valor
que otra, ni goce de presunción de acierto a su favor.
También se interesa la modificación del ordinal sexto para el que propone una
nueva redacción que no puede ser aceptada ya que no resulta directamente sin necesidad
de conjeturas del contenido de los documentos a los que alude.
Con respecto al ordinal séptimo se postula su modificación pretendiendo
introducir el nuevo texto que relata en su escrito de recurso, pero que no puede alcanzar
éxito ya que su contenido no resulta directamente de los documentos a los que se alude
1
para justificar la revisión fáctica, sin necesidad de conjetura, y porque la parte pretende
establecer que las dolencias derivan el primer accidente y en los informes médicos a los
que alude la parte recurrente se indica que desde su intervención por fractura de C2
mediante tornillo presenta mareos con inestabilidad recurrente, pero no se declara
expresamente que ello derive de la intervención quirúrgica. Sin que pueda basarse la
revisión en documentos de parte como son los escritos dirigidos por el actor al INSS.
No pudiéndose introducir en la revisión fáctica pretendida determinadas expresiones de
índole subjetiva que no encuentran su respaldo en la documental a la que se alude. Sin
olvidar que la parte recurrente se basa en parte en un informe médico, mientras que la
sentencia impugnada se basa en parte en varios informes médicos de los existentes en
los autos y es reiterada la doctrina que sostiene que el Juzgador de instancia puede basar
su convicción también en parte del contenido del conjunto de la prueba obrante en
autos, tomando de cada dictamen médico lo que ha estimado oportuno.
Pretende la parte recurrente que se suprima el contenido de los hechos probados
noveno y décimo de la sentencia impugnada, por cuanto considera que el Juzgador “a
quo” le ha dado valor de cosa juzgada a dos sentencias anteriores que están recurridas
en suplicación. Pero la supresión no puede ser aceptada ya que en los hechos
controvertidos el Juzgador de instancia se limita a constatar unos extremos que resultan
de la prueba obrante en los autos, que como tal constituyen hechos acreditados a criterio
del Juzgador, pero no les otorga valor de cosa juzgada.
Por último se postula la modificación del ordinal undécimo de la sentencia
impugnada para el que interesa una nueva redacción con el texto que indica, pero que no
puede alcanzar éxito por cuanto no evidencia el error del juzgador, que ha de ser
irrefutable, indiscutible y porque se ampara en parte del contenido de los informes
médicos a los que alude, mientras que la sentencia impugnada se basa a su vez en parte
en varios informes médicos de los existentes en los autos y es reiterada la doctrina que
sostiene que el Juzgador de instancia puede basar su convicción también en parte del
contenido del conjunto de la prueba obrante en autos, tomando de cada dictamen
médico lo que ha estimado oportuno, lo que es licito, y por lo tanto no puede aceptarse
la modificación, pues de aceptarse se estaría sustituyendo por el propio del recurrente el
criterio fáctico del Juez “ a quo”, mas objetivo e imparcial, y al que incumbe la misión
de fijar los hechos declarados probados con libertad de convicción, según todo lo
actuado y el conjunto de pruebas practicadas, sin que una prueba alcance mayor valor
que otra, ni goce de presunción de acierto a su favor.
SEGUNDO.- Respecto del derecho, denuncia el recurso, con amparo procesal
en el apartado c) del artículo 191 de la Ley de Procedimiento Laboral, que en la
sentencia impugnada se ha producido infracción de lo dispuesto en el artículo 115.1, así
como del artículo 115.2 f) y g) de la Ley General de la Seguridad Social, así como
infracción del artículo 1.6 del Código Civil, art. 137 de la LEC, 207.3 de la LEC y 222
de la LEC, alegando, en síntesis, respecto de los artículos de la LEC al acoger dos
sentencias anteriores que se encuentran recurridas en suplicación, dando valor de cosa
juzgada a 2 procesos que aun no han terminado, versando ambos procesos sobre otro
objeto, alegando que el 2º accidente es una agravación de las lesiones que ocasionó el
primer accidente y las secuelas apreciadas al reconocerle al trabajador el grado de
invalidez permanente parcial por accidente de trabajo no hacen más que mantener la
presunción legal de accidente de trabajo de la baja de 2 de mayo de 2008, y también
señala que ha habido infracción jurisprudencial aludiendo a una sentencia del Tribunal
2
Superior de Justicia de Asturias, en el sentido de que la ausencia de parte de accidente
no es suficiente para desvirtuar la consideración de un siniestro como laboral, por lo que
con estimación del recurso debe revocarse la sentencia recurrida y acogerse la
pretensión actora.
En primer lugar y respecto a la alegación que efectúa la parte recurrente de que
el Juzgador de instancia esta dando valor de cosa juzgada a las sentencias a las que
alude de dos procesos que no son firmes, debe concluirse que el Juzgador de instancia
se limita a valorar lo en ellas establecido y sin asumir la cosa juzgada, al convencerle su
criterio lo adopta para fundar su resolución, y con relación a la sentencia a la que se
alude que no constituye jurisprudencia al corresponder a un tribunal Superior, debe
señalarse que si bien es cierto que no es preciso el parte de baja por accidente para
calificar la baja derivada de tal contingencia, no debe olvidarse que el Juzgador “a quo”
en modo alguno rechaza la pretensión por tal razón, limitándose a asentar en la
resultancia fáctica la inexistencia de parte de accidente de trabajo y que ello fue
valorado por el EVI.
Los inalterados hechos declarados probados, en lo que interesa para resolver
adecuadamente esta litis, ponen de manifiesto que el actor cuando trabajaba para la
empresa demandada J.F.B., dedicada al transporte de mercancías por carretera como
conductor de camión de gran tonelaje, con fecha 23 de marzo de 2007 trabajando para la
empresa citada en el centro de trabajo de la empresa codemandada N.D.G. S.A., cuando
se encontraba comprobando la carga que se le estaba realizando al camión, una pila de
16 palets que se estaba cargando en ese momento se desestabilizó, cayéndole encima.
Como consecuencia de dicho accidente laboral el actor estuvo de baja por incapacidad
temporal hasta el día 20 de noviembre de 2007. Como consecuencia de dicho accidente
laboral se le reconoció al actor afecto de invalidez permanente en el grado de parcial
para su profesión habitual, siendo su cuadro residual de “secuelas T.C.E., fractura de
odontoides intervenida y heridas múltiples”, siendo las secuelas reconocidas:
“limitación para actividades que sobrecarguen la columna cervical y los trapecios”. Al
actor se le practicó una intervención quirúrgica consistente en fijación mediante un
tornillo por vía anterior de la odontoides.
Con fecha 14 de abril de 2008 el actor tuvo un nuevo accidente de trabajo
permaneciendo de baja desde el 15-4-2008 al 30 de abril de 2008 con el diagnostico de
esguince/torcedura de tobillo y contractura de trapecio izquierdo. El accidente se
produjo descargando un camión de la empresa en Beniparrell, al abrir el techo de lona
se mareo y se dobló el pie al caer. La baja no fue cursada como recaída.
En fecha 2 de mayo de 2008 el actor cursó nueva baja médica de incapacidad
temporal con el diagnostico de “vértigos y mareos inespecificos”, y por resolución del
INSS se determinó que la contingencia era común. Por último, se deja establecido en el
hecho probado undécimo que no consta que el actor presentara ninguno de dichos
síntomas tras el accidente de 23 de marzo de 2007, ni en el momento de su valoración
por el Equipo de Valoración Médica de Incapacidades en el dictamen propuesta de 123-08. Presentando el demandante una correcta estabilización y fusión de la fractura de la
apófisis odontoidea, que presentó tras el accidente de trabajo de fecha 23-3-07, con un
canal medular respetado. Sin presentar alteraciones neurológicas, ni contracturas
musculares cervicales.
3
Todo lo cual revela que la alegación de la parte recurrente de que padece unos
vértigos y mareos como consecuencia del inicial accidente de trabajo de 23 de marzo de
2007 y de su posterior intervención quirúrgica, no encuentra respaldo en la resultancia
fáctica de la sentencia impugnada, ya que dichos vértigos o mareos no se ponen de
manifiesto hasta el accidente de 14 de abril de 2008, sin que conste relación alguna con
el primer accidente, habiéndose producido una correcta consolidación de la intervención
quirúrgica a la que fue sometido el actor en el primer accidente, tras el cual tenía un
canal medular respetado, sin presentar alteraciones neurológicas, ni contracturas
musculares cervicales. Y tampoco se evidencia, como pretende la parte recurrente, que
la baja médica de 2 de mayo de 2008 sea una continuación o recaída de la de 14 de abril
de 2008, ya que el diagnóstico del accidente de 14-4-2008 era de esguince/torcedura de
tobillo y contractura de trapecio izquierdo, y aunque se mareo al abrir un techo de lona
del camión, la causa de la baja de 2-5-2008 son “vértigos y mareos inespecíficos”, no
objetivándose razón alguna que permita considerar que tales mareos y vértigos del
demandante tengan su origen en el accidente de 14-4-2008, ya que por ser
“inespecíficos” no puede atribuirse o predicarse del accidente sufrido, pudiendo ser
derivados de otras muchas causas. Por lo que no se puede aceptar que la contingencia
derive de accidente de trabajo y no se ha infringido el artículo 115 de la Ley General de
la Seguridad Social. Razones que llevan a desestimar el recurso y a confirmar la
sentencia de instancia.
FALLO
Que debemos desestimar y desestimamos el Recurso de Suplicación
interpuesto en nombre de D. J.J,P.B. contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo
Social núm. ¡Error! No se encuentra el origen de la referencia. de fecha ¡Error! No
se encuentra el origen de la referencia. en virtud de demanda formulada el mismo, y
en su consecuencia, debemos confirmar y confirmamos la sentencia recurrida.
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Sentencia núm. 2809, de 19 de octubre de 2010
Materia: Reclamación de derecho y cantidad: Prima por objetivos.
Requisitos para el cobro de la misma. Interpretación
convenio colectivo de empresa.
Juzgado: Estima en parte la demanda declarando el derecho del actor a
percibir la prima general por objetivos correspondiente al
ejercicio 2007, absolviéndole del resto de las pretensiones
formuladas.
Sala: Estima el recurso revocando la sentencia de instancia. El
trabajador no cumple con los requisitos necesarios para tener
derecho a la prima.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Manuel Alegre Nueno.
4
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Recurre en suplicación la mercantil demandada la
sentencia de instancia estimatoria de la demanda iniciadora del presente
procedimiento, denunciando, al amparo del apartado c) del artículo 191
de la Ley de Procedimiento Laboral (en adelante, LP L), la infracción del
artículo 82.3 del Estatuto de los Trabajadores (en lo sucesivo, ET), y de
los artículos 3 y 1281 del Código Civil (en adelante, CC), así como del
artículo 20 del convenio colectivo de la empresa M., S.A. Este último
precepto titulado: prima general por objetivos, prevé el pago de una
mensualidad de salario a aquellos trabajadores que, estando de alta en la
empresa, cumplan con los objetivos anuales previstos por ésta y superen
una entrevista de valoración personal.
PRIMERO.-
En su recurso, la mercantil recurrente argumenta, en contra
de lo resuelto por el juez “a quo”, que el demandante no tiene derecho a
dicha prima por objetivos porque no reúne ninguna de las dos
condiciones necesarias para lucrar la prima citada, toda vez que, por un
lado, no celebró la entrevista personal y, en consecuencia, tampoco
puede considerarse aprobada; por otro, porque el actor no estaba de alta
en la empresa en el momento del cobro, ya que se encontraba en
situación de excedencia voluntaria.
SEGUNDO.- La cuestión controvertida que se somete a nuestro
examen y resolución se circunscribe, por tanto, a interpretar la regla
contenida en el citado artículo 20 del convenio colectivo aplicable a la
empresa demandada.
Para la correcta resolución de esta cuestión, debemos acudir a las
reglas hermenéuticas de los convenios colectivos. Éstos, como se sabe,
son pactos bilaterales que tienen una naturaleza dual: normativa y
contractual (“cuerpo de contrato y alma de ley”, decía Carnelutti) y, en
consecuencia, sus cláusulas deben ser interpretadas con pleno respeto al
principio de autonomía colectiva, siguiendo las reglas de interpretación
de las leyes y de los contratos (por todas, STS de 1 de junio de 1.992).
Entre esas reglas encontramos, por un lado, el artículo 3.1 del CC que
obliga a interpretar las normas según el sentido propio de sus palabras;
por otro, el artículo 1.281 del mismo cuerpo legal de acuerdo con el
cual, si los términos del contrato son claros y no dejan duda sobre la
intención de los contratantes, se estará al sentido literal de sus cláusulas.
Sólo cuando las palabras sean contrarias a la intención evidente de los
contratantes, prevalecerá ésta sobre aquéllas. En consecuencia, como
reza el aforismo latino atribuido al jurista romano Julio Paulo, “cum in
verbis nulla ambiguitas est, non debet admitti voluntatis quasteio”, es
decir, cuando no hay ambigüedad en las palabras, no debe admitirse la
cuestión de interpretar la voluntad.
5
La utilización de los criterios hermenéuticos expuestos para
interpretar el artículo 20 del convenio colectivo de la empresa M., S.A.,
objeto de la actual litis, lleva a esta Sala a aceptar el motivo de censura
jurídica formulado por la representación de la parte recurrente, habida
cuenta que los términos de la cláusula convencional son claros: el
trabajador para tener derecho a la prima anual por objetivos, debe
cumplir, entre otros requisitos que no son controvertidos, los dos
siguientes: realizar y aprobar una entrevista personal y estar dado de alta
en la empresa demandada en el momento del cobro. La simple lectura del
citado artículo 20 nos lleva a rechazar el argumento voluntarista que
expresa el recurrido en su escrito de impugnación, afirmando que aquél
resulta oscuro e incongruente.
Tampoco la expresión estar “dado de alta” admite diversos
significados, como se afirma en el escrito de impugnación del recurso,
sino que esta locución verbal significa “estar inscrito en la Seguridad
Social”; “ingresar en un cuerpo, organismo o sociedad o volver a ellos
después de haber sido dado de baja” (diccionario de la RAE). En el
conflicto que nos ocupa, el actor se encuentra en situación de excedencia
voluntaria desde el 15 de octubre de 2.007 (hecho probado segundo de la
sentencia impugnada), con lo que desde dicha fecha cesó su prestación
de servicios para la mercantil demandada, al estar suspendida su relación
laboral (artículo 46 del ET) y conforme al artículo 100 de la LGSS, el
trabajador que cesa en su prestación de servicios debe ser dado de baja
en la Seguridad Social. De la interpretación conjunta de las normas
citadas, cabe colegir que el trabajador demandante no se encontraba
“dado de alta”, como exige el artículo 20 del convenio colectivo de
empresa para tener derecho a la prima anual que reclama.
Por otro lado, el actor no realizó la entrevista personal exigida por
el precepto convencional (fundamento de derecho segundo de la
sentencia recurrida) cu ya interpretación se discute en esta litis, ni
podemos aceptar que la interpretación literal del convenio colectivo deje
a la voluntad unilateral de la empresa demandada el cumplimiento de
este requisito, como afirma el actor y ahora recurrido, toda vez que la
realización de la entrevista podría haberse solicitado por el actor, cosa
que no consta haber hecho, pues de haberse solicitado y rechazado por la
empresa demanda, sí cabría denunciar la infracción del artículo 1.288 del
CC, como argumenta el recurrido en su escrito de impugnación, pero
cuando los términos del pacto son claros no es necesario acudir a otros
criterios interpretativos subsidiarios al de literalidad.
Por lo que la sentencia que así no lo entendió ha de ser revocada,
con estimación del recurso de suplicación.
FALLO
Estimamos el recurso de suplicación interpuesto por la
representación de M., S.A. y, en consecuencia, revocamos la sentencia
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dictada por el Juzgado de lo Social núm. 6 de Valencia, de fecha 26 de
octubre de 2.009, en virtud de demanda presentada a instancia de D.
S.C.L.; y, en consecuencia, revocamos la sentencia recurrida y con
desestimación de la demanda iniciadora de las presentes actuaciones
absolvemos a la mercantil demandada de la reclamación deducida frente
a ella.
No procede imponer condena en costas.
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S en ten ci a n ú m. 2 . 8 8 4 , d e 2 6 d e o ctu b re d e 2 0 1 0
Ma teri a :
Pres ta c i ó n
de
v i ud ed ad .
Reco n o ci mi en t o .
Req u i s i to s n eces a ri o s p a ra a cc ed er a l a
p res ta ci ó n d e ma n d a d a .
J u zg a d o : Des es ti ma l a d e ma n d a , a b s o l v i en d o a l a s
d ema n d a d a s d e l a s p reten s i o n es i n s tad a s en su
co n tra .
S a l a : E s ti ma el re cu rs o r ev o ca n d o l a s en ten ci a d e
i n s ta n ci a . L a a cto ra cu mp l e co n l o s req u i s i to s
n eces a ri o s p a ra a c ced er a u n a p en s i ón d e v i ud ed a d.
E l i mp o rt e d e l a m i s ma s e ca l cu l a rá d e a cu erd o co n
l a n o rma ti v a v i g en te co n a n teri o ri d a d a l a f ech a d e
en tra d a en v i g o r d e l a L ey 4 0 / 0 7 .
Po n en te : I l mo . S r. D. Ma n u el J o s é Po n s Gi l .
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
ÚNI CO . - P o r l a re p res en t a ci ó n l et rad a d e l a d em an d an t e s e
fo rm u l a re cu rs o fr e n t e a l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, q u e d es es t i m ó l a
s o l i ci t u d d e p en s i ó n d e v i u d ed ad , en co n s i d eraci ó n a q u e n o s e aco rd ó
p en s i ó n co m p en s at o ri a t ras l a s ep ar a ci ó n , en el añ o 2 0 0 1 , d e l a
recu r ren t e co n s u có n yu g e, fal l e ci d o p o s t eri o rm en t e en ago s t o d e
2008.
En el ú n i co m o t i v o , d es t i n ad o al ex am en d el d er ec h o
ap l i cad o , s e cen s u r a i m p l í ci t am en t e a l a res o l u ci ó n ob j et o d e recu rs o
l a i n fra cci ó n d el a r t í cu l o 1 7 4 . 2 d e l a LGS S , en s u r ed a cc i ó n t ras l a
refo rm a l l ev ad a a c ab o p o r l a Le y 4 0 / 0 7 , d e 4 d e d ici em b re, p u es t o
7
el l o en r el aci ó n co n l a s en t en ci a d e 4 d e feb rero de 2 0 0 9 d e l a S al a d e
l o S o ci al d el TS J d e C an t ab ri a, y l a d e 2 8 d e j u l i o d e 2 0 0 8 d el J u z gad o
d e l o S o ci al n º 2 6 d e B arc el o n a, n o d e s u TS J co m o s e d i ce
erró n e am en t e, r es o l u ci o n es q u e n o co n s t i t u yen j u ri sp ru d en ci a, y q u e
s o n t ran s cri t as e n s u t o t al i d ad , ar gu m en t an d o q u e di ch a d i s p o s i ci ón
d eb e s er i n t e rp ret a d a t an s ó l o en el s en t i d o d e q u e s i s e es t á
p erci b i en d o p en s i ó n co m p en s at o ri a, al fal l e ci m i en t o d el cau s an t e
q u ed ará aq u el l a e x t i n gu i d a cas o d e acced e rs e a l a pen s i ó n d e
v i u d ed ad , n o q u e p a ra al can z ar l a ci t ad a p res t a ci ó n s e ex i j a p ercep ci ó n
d e p en s i ó n co m p en s at o ri a en t o d o cas o , s eñ al án d o s e q u e au n q u e en el
p res en t e s up u es t o n o ex i s t i era l a ci t ad a p en s i ó n com p e n s at o ri a, l a
ex i s t en ci a d e l o s m al o s t rat o s p s i co ló gi co s ab o g an el d erech o a l a
al u d i d a p en s i ó n .
Ab s t racci ó n h ech a d e q u e n o s e co m p art a l a t es i s d e l a
recu r ren t e al h i l o d e l o reco gi d o en d i ch a s en t en ci a r es p ect o l a
al e gaci ó n d e n o ex i gen ci a d e l a p en s i ó n co m p en s at o ri a p a ra l u c rar l a
p en s i ó n d e v i u d ed ad en l o s cas o s d e p re v i a s ep a raci ó n o d i v o rci o , p u es
d el t en o r l i t eral d el p recep t o ci t ad o s e d ed u ce p o r el co n t r ari o q u e s í ,
l a re al i d ad es q u e e l recu rs o d eb e p ro s p erar p o r l a s en ci l l a raz ó n d e
q u e, co n p o s t eri o ri d ad a l a s u s t an ci aci ó n d el p l ei to , s e h a a ñ ad i d o a l a
LGS S u n a Di s p o s i ci ó n Tran s i t o ri a, l a d eci m o ct av a, co n fo rm e l o
p rev i s t o en l a Di s p o s i ci ó n Fi n al 3ª . 1 4 d e l a Le y 2 6/ 0 9 , d e 2 3 d e
d i ci em b re, d e P res up u es t o s Gen eral es d el Es t ad o , n orm a t ran s i t o ri a
s ob re p en s i ó n d e v i u d ed ad en l o s s up u es t o s d e s ep ara ci ó n j u d i ci al o
d i v o rci o an t eri o r es al 1 d e en e ro d e 2 0 0 8 , s e gú n l a cu al el
reco n o ci m i en t o d el d erech o a es a p en s i ó n n o q u ed ará co n d i ci o n ad o a
q u e l a p ers o n a s e p arad a o d i v o rci ad a s ea acr eed o r a a l a p en s i ó n
co m p en s at o ri a al u d i d a en el art í cu l o 1 7 4 d e l a LGS S cu an d o en t re l a
fech a d e l a s ep ara c i ó n o d i v o rci o y l a d el fal l e ci mi en t o d el cau s an t e
d e l a p en s i ó n d e v iu d ed ad h a ya t ras cu r ri d o u n p eri od o n o s up eri o r a
d i ez añ o s , s i em p re q u e m at ri m o n i o h a ya t en i d o u n a du raci ó n m í n i m a
d e d i ez añ o s , y ad em ás , q u e el b en ef i ci ari o t en ga, en l a fech a d e
fal l eci m i en t o d el ca u s an t e m ás d e 5 0 añ o s , o ex i s t an h i j os co m u n es d e
es e m at ri m o n i o .
A p art i r d e es t o , at en d i en d o l o q u e s e p l as m a en el rel at o
h i s t ó ri co d e l a s e n t en ci a ob j et o d e ex am en , d eb e re co n o cers e l a
p en s i ó n recl am ad a, p u es co n s t a q u e el m at ri m o n i o s e co n t raj o en j u l io
d e 1 9 8 3 , l a s ep ar aci ó n m at ri m o n i al s e a co rd ó p o r el j u z g ad o el 1 8 d e
m a yo d e 2 0 0 1 , el c au s an t e d e l a p en s i ó n fal l eci ó el 2 7 d e ago s t o d e
2 0 0 8 , en d efi n i t i v a, el h e ch o cau s an t e t u v o l u ga r en t re el 1 d e en ero
d e 2 0 0 8 y el 3 1 d e d i ci em b re d e 2 0 0 9 , y ad em ás h a y u n a h i j a co m ú n d e
es e m at ri m o n i o y au n q u e es t o ya n o s erí a n eces a ri o al t rat ars e d e
req u i s i t o s al t ern at i v o s , i gu al m en t e l a b en efi ci a ri a t en í a m ás d e
ci n cu en t a añ o s cu an d o m u ri ó el cau s an t e d e l a p r es taci ó n .
8
P o r el l o d eb e p ro s p e rar el r ecu rs o , au n q u e p o r raz on es aj en a s
a l as es gri m i d as en d i ch o es cri t o , d eb i é n d o s e reco no cer el d erech o d e
l a re cu rr en t e a l u c rar l a p en s i ó n d e v i u d ed ad , q u e s e c al cu l ará d e
acu erd o co n l a n o rm at i v a v i gen t e co n an t eri o ri d ad a l a fech a d e
en t rad a en v i go r d e l a Le y 4 0 / 0 7 , d e 4 d e d i ci em b re, c o n fo rm e l o
s eñ al ad o ex p res am e n t e en l a Di s p o s i ci ó n Tran s i t o ri a a q u e a cab a d e
h acers e m en ci ó n , y co n efe ct o s eco n ó m i co s d es d e el 1 º d e En ero d e
2010.
FAL L O
Es t i m am o s el recu rs o d e s up l i caci ó n fo rm u l ad o p o r do ñ a
V. G. A. co n t ra l a s e n t en ci a d el J u z gad o d e l o S o ci al n º 1 7 d e l o s d e
Val en ci a d e 1 3 d e o ct ub re d e 2 0 0 9 , re caí d a en p ro ces o s o b re p en s i ó n
d e v i u d ed ad i n s t ad o p o r d i ch a recu rren t e co n t ra el INS S y l a TGS S , y
co n rev o ca ci ó n d e l a ci t ad a res o l u ci ó n j u d i ci al , d eb em o s d ecl ar ar y
d ecl ar am o s el d ere ch o d e l a d em an d a n t e a p erci b i r la p en s i ó n d e
v i u d ed ad en l a cu an t í a y e fect o s l e g al m en t e p rev i s to s .
1377
Sentencia núm. 2.944, de 2 de noviembre de 2010
Materia: Despido. Extinción de la relación laboral por causas
económicas.
Juzgado: Declara improcedente el despido objetivo que sufrieron las
actoras, condenando a la empresa a readmitirlas o a
indemnizarlas, debiendo abonar además de los salarios
devengados desde que se produjo el despido hasta la
fecha de notificación de la sentencia a las partes.
Sala: Estima el recurso y revoca la sentencia de instancia. Queda
probada la grave situación económica que sufre la empresa,
procediendo la extinción de la relación laboral de las dos
trabajadoras.
Ponente. Ilma. Sra. Dª. Amparo Esteve Segarra.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1.- Frente a la sentencia de instancia que declara la
improcedencia del despido objetivo del que fueron objeto las actoras, interpone recurso
9
de suplicación la representación letrada de la parte demandada, siendo debidamente
impugnado de contrario. El recurso se estructura en cinco motivos.
2.- En el primero de ellos, con adecuado amparo procesal se insta la revisión
del hecho probado primero para que quede redactado en los siguientes términos: “Las
demandantes han prestado sus servicios para la empresa G.R.C., dedicada a la actividad
inmobiliaria, con las siguientes condiciones laborales: - P-.F.C. con una antigüedad
desde el 3-3-1995, categoría profesional de comercial y con un salario mensual fijo de
1.544,39€ con inclusión de pagas extras, más la cantidad de 1.119,53€ correspondientes
a las comisiones percibidas por el período comprendido desde marzo de 2009 a febrero
de 2010, lo que hace un total mensual de 2.663,92 € mensuales, y – L.F.H.B., con una
antigüedad desde 1/12/2000, categoría profesional de comercial y con un salario
mensual fijo de 1.419,60€ con inclusión de pagas extras, más la cantidad de 363€
correspondientes a las comisiones percibidas por el período comprendido desde abril de
2009 a marzo de 2010, lo que hace un total mensual de 1.782,60€ mensuales”. El
recurrente fundamenta esta solicitud en la propia demanda, y documentos número 12
para el caso de P.F.C.. Y para fijar el salario de L.F.H.B., en los documentos números
13 y 14 del ramo de prueba de la empresa demandada.
3.- La revisión instada no ha de prosperar. Por un lado, en el caso de la
primera demandante no se aprecia error del juzgador “a quo”, pues el recurrente
pretende alterar la redacción, para hacer constar su salario fijo y las comisiones
devengadas, existiendo coincidencia total en cuanto a la antigüedad, categoría y salario
mensual total de la trabajadora. Por consiguiente, respecto a esta trabajadora el desglose
de su salario mensual que pretende fundamentar la parte recurrente en la propia
demanda resultaría intrascendente por ser un hecho no controvertido entre las partes.
Por otra lado, en el caso de la segunda demandante, sí se pretende alterar el salario
mensual, sobre la base de las comisiones cobradas en el último año anterior al despido y
correspondientes al período de abril de 2009 a marzo de 2010. En esencia, la parte
recurrente interesa que la actora L.F.H.B. cobró un salario mensual de 1.782,60€
mensuales y no el que se hizo constar en la sentencia, de 2.260,16€ y que las comisiones
percibidas corresponderían al período desde abril de 2009 a marzo del 2010, al ser su
despido con efectos desde el 9 de abril de 2010. Pues bien, de la documental citada
como apoyo no se evidencia error del juzgador. Y ello, en primer lugar, por el
documento 14 del ramo de prueba de la parte actora en el que se detalla la media
mensual de comisiones de los doce meses precedentes al despido, que es un documento
de parte y que, como tal, no es hábil a efectos de modificar los hechos probados. En
cuanto al denominado por el recurrente documento 13 de autos, que abarcaría las hojas
de salarios del año anterior y las comisiones de los doce meses precedentes al despido,
en las que constan las hojas de salarios y liquidación de comisiones, tampoco pueden
servir como apoyo válido para una revisión fáctica al tener carácter controvertido. Así lo
asevera el hecho de que la mayor parte de las hojas de salarios y liquidación de
comisiones en que pretende basarse la parte recurrente, aparecen firmadas en el recibí
por parte de la trabajadora como ”no conforme”, y en muchos casos la trabajadora
suscribe esta no conformidad indicando fecha de cobro distinta a la que consta en la
liquidación de comisiones (por ejemplo, en los atrasos de 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 y
18 de febrero de 2010 y en el de 31 de marzo de 2009). En tercer lugar, ha de señalarse
que incluso si se atiende al conjunto de hojas de salarios del año anterior y se suman
todas las comisiones que allí constan, resulta que son coincidentes las señaladas por la
trabajadora en su demanda y por la empresa excepto en dos conceptos por importe de
10
3.745€ y 1.142€. Y respecto a estos, las hojas de salarios aportadas por la empresa y en
las que pretende basarse la parte recurrente, contradicen su posición. A este respecto ha
de tenerse en cuenta que las comisiones por importe de 1.142€ figuran como fecha de
percepción en el documento elaborado informáticamente por la empresa de 28 de
febrero de 2009, pero la trabajadora firmó el recibí indicando otra fecha (la de 14 de
diciembre de 2009) y en el cheque bancario, consta una fecha más próxima a la señalada
por la trabajadora (de 11-12-2009) y que en todo caso quedaría dentro del período a
computar para calcular el importe de las comisiones en el último año anterior al despido
a los efectos de fijar el salario regulador de éste. Igualmente, respecto al importe de las
comisiones de 3.745€ figura como fecha de percepción en el documento elaborado
informáticamente por la empresa el 31 de marzo de 2009, pero la trabajadora firmó el
recibí indicando otra fecha (la de 14 de diciembre de 2009) y en el cheque bancario,
consta una fecha más próxima a la señalada por la trabajadora (de 11-12-2009). Por
tanto, el examen de la documentación invocada por el recurrente no sólo no contradice
ni evidencia error del juzgador en la redacción del hecho probado, sino que sustenta la
corrección del salario fijado por éste para la trabajadora.
SEGUNDO.- 1.- El segundo motivo de recurso insta con amparo en el
artículo 191, b) de la LPL la modificación del hecho probado segundo. En síntesis,
pretende el recurrente que se transcriba en el hecho probado el contenido de las cartas
de despido, copia que estima necesaria al considerar que en las mismas se describía con
toda su extensión los datos económicos que obligaron a la empresa a despedir por
causas económicas a dos trabajadoras de su departamento comercial. Asimismo,
interesa hacer constar que en el caso de P.F.C., el despido fue con efectos desde el 9 de
marzo de 2009- aunque por error el recurrente hace constar 2010- y el despido objetivo
de L.F.H.B. lo fue con efectos desde el 9 de abril del mismo año. Para fundamentar esta
revisión se apoya el recurrente en el documento número 1 del ramo de prueba de la
parte actora, en el documento número 4 a 8 del ramo de prueba de la parte demandada.
2.- La revisión fáctica propuesta ha de prosperar en parte, a efectos
meramente aclaratorios y, en concreto, en cuanto a hacer constar que el despido de
P.F.C. lo fue con efectos desde el 9 de marzo de 2010 y el de L.F.H.B. tuvo efectos
desde el día 9 de abril de 2010 por desprenderse de la documental invocada. En cambio,
en cuanto a que se transcriba el contenido literal de las cartas de despido, la petición de
la parte no se acepta pues sencillamente en el hecho probado segundo éstas ya se dan
por reproducidas.
TERCERO.- 1.- El tercer motivo de recurso, con adecuado amparo
procesal, insta la revisión del hecho probado tercero en los siguientes términos: “La
empresa demandada, dedicada a la actividad de inmobiliaria, tuvo en el año 2006 unas
ventas de 1.093.345,58€ y en el año 2007 unas ventas de 889.788,91, en el año 2008
unas ventas de 305.477’53€ y en el año 2009 tuvo unas ventas de 351.954,13€. En el
año 2010, las ventas en los tres primeros meses ascienden a la cantidad de 134.483,90€.
La evolución de la cifra de ventas y gastos de personal de enero de 2006 a diciembre de
2009 ha sido la siguiente:
2006
Gasto
de 506.833,66
personal
Cifra de ventas 1.093.345,58
2007
464.110,56
2008
404.836,32
2009
299.781,35
889.788,91
305.477,53
352.044,13
11
% personal/C. 46%
Ventas
52%
133%
85%
Con la consiguiente evolución de los resultados desde el ejercicio 2006 hasta el 31 de
diciembre de 2009:
RESULTADO
2006
230.184,24
2007
153.243,72
2008
-229.685,55
2009
-55.902,05
Lo que supone unas pérdidas en el año 2008 de -229.685,55€ y de -55.902,05€ en el año
2009 y unas pérdidas acumuladas en los ejercicios anteriores de -285.587,60€. La
empresa al 31 de marzo de 2010 tiene aplazados por falta de liquidez el pago del cuarto
trimestre del IVA y ha solicitado el aplazamiento del primer trimestre del 2010 del IVA
y del IRPF Trabajadores y profesionales. La trabajadora Dª J.B. se encuentra de alta en
la empresa como limpiadora, dedicándose a limpiar o adecentar las viviendas que
mediante intermediación de la empresa, se venden o alquilan. La empresa en el año
2009 contrató al Sr. M. con la categoría profesional de tramitador y a la Sra. M. con la
categoría profesional de recepcionista bilingüe, que cubrieron sendas vacantes en dichos
puestos de trabajo”. La modificación interesada la parte recurrente la fundamenta en una
amplia cita de documentos, entre otros los siguientes: 1) Documento número 1 del ramo
de prueba de la parte demandada, donde consta el informe económico-financiero
ratificado en juicio, y que según el recurrente no fue impugnado. Entre otros aspectos, el
aplazamiento del IVA y del IRPF se contendría en la página 13 del mencionado
informe. 2) Documento número 2 del ramo de prueba de la parte actora, donde constaría
la solicitud de expediente de regulación de empleo con fecha de 17 de febrero de 2010,
donde se consigna el trabajador Sr. M. con categoría de tramitador y la trabajadora Sra.
M. con la categoría de recepcionista. 3) Folios 66 y 67 de autos y documento número 11
del ramo de prueba de la parte actora, donde figura la vida laboral de la empresa desde
2007, en el que figuraría que la baja del trabajador J.A.V.G. que dejó el puesto de
tramitador, que es la ocupada por el Sr. M., y que la baja de otra trabajadora que dejó
vacante el puesto de recepcionista fue cubierta por ésta. 4) Folios 32 a 65 donde constan
aportados los libros de contabilidad presentados por la empresa al registro mercantil en
los ejercicios 2008 a 2009. 5) Balance de la situación de la empresa y cuenta de
resultados a 31-2-2010 (folios 51 a 62).
En esencia, estima el recurrente que se habría producido un error por
omisión evidente, que se deduciría de los anteriores documentos y consistiría en: a) La
omisión de los gastos de personal de 2006 a 2009 en relación con la cifra de ventas
desde el indicado período, y el no recoger la brutal bajada de ventas de la empresa
inmobiliaria. b) La omisión de las pérdidas de la empresa en el 2008 y 2009, así como el
total acumulado. c) La omisión de que la empresa el 31 de marzo de 2010 tiene
aplazado por falta de liquidez el pago del cuarto trimestre del IVA del 2009 y ha
solicitado el primer trimestre del 2010 del IVA y de IRPF (trabajadores y
profesionales). d) La no contratación de más trabajadores, si no la cobertura de vacantes
en puestos imprescindibles para el funcionamiento de la empresa.
2.- La Sala ha de recordar que la revisión de hechos probados en sede del
recurso de suplicación es necesariamente limitada dado el carácter extraordinario de
este recurso. De este modo, la revisión no podrá realizarse valorando toda la prueba
practicada sino que sólo ciertas pruebas podrán ser tomadas en consideración siempre
12
que demuestren la existencia de error del juzgador de instancia. A este respecto, es
cuanto menos llamativo que la parte recurrente pretende basar la nueva redacción del
hecho probado tercero en la cita de más de cien folios de autos en un empeño de
considerar como probado todas las manifestaciones contenidas en la carta de despido y
en el informe contable y financiero que estima necesarias para justificar la procedencia
del despido, sin embargo, el juzgador realizando una valoración conjunta de la prueba
ha extraído los datos que le parecen probados y lo señalado no evidencia error del
juzgador. Así, si se desciende al análisis concreto de lo que se intenta modificar y
completar en el hecho probado tercero se ha señalar que, de entrada, la parte recurrente
en el primer párrafo del hecho probado pretende añadir la cifra de ventas, el porcentaje
de los gastos de personal sobre esta cifra y las pérdidas desde el año 2006. Sin embargo,
esta adición no ha de prosperar por cuanto es lícito que el hecho probado se limite a
recoger los datos de los dos últimos años anteriores al despido, en el que la empresa ya
declaraba pérdidas, y no de los anteriores donde existieron beneficios. Además, la
redacción contenida en la relación fáctica de la sentencia no coincide con el porcentaje
de gastos de personal, sin que la Sala pueda determinar sobre la base de un documento
de parte, que existe error del juzgador. A este respecto, debe ponerse de manifiesto que
la valoración judicial de la prueba, salvo supuestos de manifiesta arbitrariedad, no es
revisable y los recursos laborales no constituyen una segunda instancia.
3.- En cuanto al segundo párrafo, pretende la parte recurrente que se haga
constar que la empleadora ha aplazado el pago del cuarto trimestre del IVA de 2009 y
ha solicitado el aplazamiento del primer trimestre del IVA y del IRPF del 2010, y ello
sobre la base de lo declarado en el informe económico-contable que consta como
documento número 1 en el ramo de prueba de la parte demandada. No procede sin
embargo, la citada incorporación habida cuenta que el referido informe del perito
economista de la empresa no es documento hábil a los efectos revisorios dado que se
trata de un documento elaborado unilateralmente por la empresa sin que se haya
aportado documento de solicitud presentada en registro público, de modo que no tiene
el sustento oficial que le permita gozar de la eficacia revisoria que se pretende.
4.- En punto al tercer párrafo, relativo a la trabajadora Sra. B. que está de
alta en la empresa como limpiadora, no se apoya el cambio de redacción en prueba
documental o pericial, por lo que no prospera.
5.- En cuanto al cuarto párrafo, relativo a la contratación de dos trabajadores
con categoría de tramitador y de recepcionista bilingüe para cubrir sendas vacantes, se
apoya en el documento número 2 del ramo de prueba de la parte actora, consistente en
la solicitud de expediente de regulación de empleo, donde constarían las categorías de
estos trabajadores, y en los folios 66 y 67 de autos y documento número 11 del ramo de
prueba de la parte actora, donde figura la vida laboral de la empresa, y donde se
establecería que el trabajador J.A.V.G. causó baja en fecha 31-3-2009, que dejó vacante
el puesto de tramitador, ocupado por el Sr. M. el 6-4-2009 y la baja de S.M. con fecha
25-3-3009 que deja vacante el de recepcionista y el alta en fecha 1-7-2009, para cubrir
plaza de recepcionista, haciendo constar que dicha trabajadora durante el período de
abril a junio de 2009 estuvo vinculada a la empresa-recurrente mediante contrato con
una empresa de servicios.
6.- Dicha modificación del hecho probado de esta concreta frase ha de
prosperar en parte pues es trascendente a los efectos de resaltar que los trabajadores
13
contratados en el año 2009 ocuparon categorías profesionales distintas a las de las
trabajadoras que fueron despedidas posteriormente. Y ello se desprende efectivamente,
del documento 2 del ramo de prueba de la parte actora, donde constan las categorías de
tramitador para el Sr. M. y recepcionista para la Sra. M., sin embargo, la Sala no puede
hacer constar que fuera bilingüe pues ello no figura en la documental citada. Por otra
parte en los folios 66 y 67 de autos y documentos 11 y 12 del ramo de prueba de la parte
actora, consistentes en el informe de vida laboral de la empresa, si bien se fijan las
fechas de altas y bajas de los trabajadores J.A.V.G. y S.M.G., no figura su categoría
profesional, por lo que no cabe admitir la redacción propuesta de que los trabajadores
contratados con posterioridad ocuparan las vacantes pues no consta que puestos
desempeñaban los que anteriormente cesaron en la empresa. En definitiva, no puede
prosperar totalmente la revisión propuesta, debiendo sustituirse la última frase del hecho
probado tercero por la que sigue: “La empresa en el año 2009 contrató al Sr. M. con la
categoría profesional de tramitador y a la Sra. M. con la categoría profesional de
recepcionista”.
CUARTO.- 1.- Con adecuado amparo procesal insta la parte recurrente un
nuevo motivo solicitando la adición de un hecho probado cuarto en los siguientes
términos: “La mercantil G.R.C., SL con fecha de entrada de 18 de febrero de 2010,
presentó ante la Conselleria de Trabajo, solicitud de Expediente de Regulación de
Empleo, que le fue rechazado en fecha 19 de febrero por no cumplir el umbral mínimo
de trabajadores exigido por el art. 53.1 del ET”. Dicha adición se sustenta sobre la base
del documento número 2 del ramo de prueba de la parte actora y número uno bis, del
ramo de prueba de la parte demandada, estimando trascendente la parte recurrente dicha
modificación para variar la opinión manifestada por el magistrado de instancia en el
sentido de que el expediente de regulación de empleo fue rechazado por no existir causa
o motivos, y no por no cumplir el umbral mínimo exigido por el art. 53.1 del ET de
cinco trabajadores.
2.- La revisión no puede prosperar pues la revisión propuesta no tiene
trascendencia para el fallo, ya que dicha referencia al expediente presentado ya fue
tenida en cuenta por el juzgador, y aparece expuesta en el fundamento de derecho
tercero, donde se manifiesta que “…se produce después de que se intentara en el mes de
febrero la realización de un expediente de regulación de empleo por causas
económicas…”. Repárese en que en contra de lo señalado por la parte recurrente, el
magistrado no introduce ningún tipo de valoración sobre que el expediente fuera
rechazado por no existir causa. Razón por la que no procede adicionar un hecho que es
innecesario puesto que el juzgador ya lo tuvo en cuenta.
QUINTO.- 1.- En el quinto motivo de recurso se solicita por la parte
recurrente al amparo del art. 191, b) de la LPL la adición de un nuevo hecho probado, el
quinto, del siguiente tenor: “Que el organigrama de la empresa, antes del citado despido
objetivo de las actoras estaba compuesto de: 5 comerciales: B.S.; P.F.; V.S.; E.G. y
L.F.H.. Administración: C.S. Recepcionista bilingüe: E.M.; Trámites: J.M. y limpieza,
J.B. y tras el despido objetivo de las mismas se queda el organigrama con tres
comerciales, lo que supone un ahorro en torno a los 67.000€ anuales, importe que
incluye sueldos, seguridad social y comisiones de venta, costos de dos comerciales
durante el año 2009”. La adición la parte recurrente la fundamente en los siguientes
documentos:
14
-
Dos y tres del ramo de prueba de la parte demandada, que estima que no han sido
impugnados pero sí tenidos en cuenta erróneamente por el magistrado de
instancia.
-
Página 15 del informe económico financiero obrante en el documento 1 del ramo
de prueba de la parte demandada.
-
Documento número 2 del ramo de prueba de la parte actora, donde consta la
solicitud del expediente de regulación de empleo presentado por la empresa y en
el que constan las categorías profesionales de los trabajadores de la empresa.
Estima el recurrente que dicha adición procede y tiene incidencia para el fallo porque la
empresa existiendo causas económicas se ve en la necesidad de amortizar dos puestos
de trabajo en el departamento comercial, que dado el nivel de ventas estaría
sobredimensionado.
2.- La revisión propuesta no ha de prosperar por cuanto el documento dos y
tres es un cuadro-organigrama que ya fue tenido en cuenta por el juzgador “a quo”, al
señalar en el fundamento de derecho tercero que “Según el organigrama presentado
únicamente se produce una reducción en la sección de comercial, a la que pertenecen
las actoras y resulta ser fundamental para la actividad, manteniéndose otras como la
de recepcionsta, gestión de calidad y gestiones externas”. Por tanto, no existe el error
por omisión atribuido al juzgador, que tiene en cuenta el organigrama, por lo que el
hecho de que dicho documento elaborado por la propia parte y que en sí mismo no tiene
eficacia revisora haya sido interpretado por el juzgador en uso de las facultades que le
concede el artículo 97 de la LPL en un sentido discrepante con el de la parte no legitima
la revisión de los hechos probados. En cuanto a la fundamentación de la revisión en la
página 15 del informe económico-financiero, ha de señalarse que se incluye entre las
medidas propuestas por el economista contratado por la empresa la supresión de dos
puestos de trabajo, sin concretar en qué sección, pero esta proposición no constituye un
hecho probado ni el documento en el que se apoya, informe de parte, es hábil a efectos
de revisión de los hechos probados. Y, finalmente, en cuanto al último documento
citado por la parte recurrente, consistente en la solicitud de expediente de regulación de
empleo, sólo serviría para reflejar en este punto las categorías profesionales de los
trabajadores que allí constan, que por cierto no son todos los que pretenden hacerse
constar en el hecho probado quinto en la redacción solicitada por la parte recurrente.
SEXTO.- 1.- El último motivo de recurso al amparo del artículo 191 letra c)
de la LPL pretende revisar el derecho aplicado en la sentencia recurrida por posibles
infracciones del artículo 52.c) del ET, sustentando dicha manifestación en la doctrina
jurisprudencial contenida entre otras, en la STS de 11-6-2008, Recud. 730/2007, y en
las sentencias por ella citada, conforme a la cual para apreciar la concurrencia de las
causas económicas de despido objetivo basta en principio con la prueba de pérdidas en
las cuentas y balances de la sociedad titular de la empresa. Si estas pérdidas son
continuadas y cuantiosas se presume en principio, salvo prueba en contrario, que la
amortización de los puestos de trabajo sobrantes es una medida que coopera a la
superación de dicha situación económica negativa, pues la amortización de puestos
sobrantes comporta una disminución automática de la partida de costes de personal, que
contribuye directamente a aliviar la cuenta de resultados. Se cita asimismo, sentencias
de esta Sala, sobre la no necesidad de adopción de otras medidas, aparte de la extinción
15
o despido acordado. En esencia, estima el recurrente que la empresa recurrente dedicada
a la actividad inmobiliaria es un sector especialmente castigado por la crisis, y que
existiendo un importante volumen de pérdidas acumuladas, y habiendo solicitado el
aplazamiento de deudas tributarias y a la Seguridad Social, la reducción de plantilla
debía afectar al departamento comercial, donde había cinco trabajadores por el descenso
de ventas. En segundo lugar, se aduce que la empresa es la competente para decidir qué
puestos de trabajo debían ser objeto de despido objetivo y que aunque la empresa tenga
carácter familiar, todos son trabajadores y el salario de las trabajadoras demandantes no
es muy diferente del resto de los comerciales. Y, finalmente, se apoya en que la
propuesta de amortizar dos puestos de trabajo se contenía en el informe económicofinanciero.
2.- Lo que se trata de dilucidar es pues si concurre la causa económica que
justifique los despidos. A efectos de resolver la cuestión controvertida, hemos de
comenzar indicando que como ha señalado esta Sala de forma reiterada y, en concreto
en las sentencias de 28-1-2004, rec. 3401/2003, de 11-7-2006, rec. 1874/2006 y
1874/2006, y de 15-1-2009, rec. 3680/2008, en este tipo de procesos el control judicial
de las medidas extintivas adoptadas por la empresa queda limitado a la comprobación
del cumplimiento de los requisitos formales impuestos por el artículo 53 del ET y de los
presupuestos exigidos por el artículo 52 c) del mismo texto legal, esto es, la existencia
de una situación económica negativa real, la amortización de los puestos de trabajo
afectados por la medida extintiva y la razonable contribución de la medida a la
superación de aquélla situación. Y respecto de éste último requisito se debe recordar que
el Tribunal Supremo ya señaló en su sentencia de 24-4-1996, recud. 3543/1995, al
analizar un supuesto en que la empresa presentaba pérdidas que, «debe de entenderse
que la extinción del contrato de trabajo de la actora "contribuye" a superar esa
situación negativa es lógico considerar que la supresión de un puesto de trabajo en una
compañía que se encuentra en mala situación económica contribuye directa y
adecuadamente a superar tal situación». Esta doctrina ha sido seguida en diversos
pronunciamientos, y entre ellos en el mencionado por el recurrente, STS de 11-6-2008,
Recud. 730/2007, en la que se señala: «… como el artículo 52-c) del ET, dispone:
"Cuando exista la necesidad objetiva acreditada de amortizar puestos de trabajo...el
empresario acreditará la decisión extintiva en causas económicas, con el fin de
contribuir a la superación de situaciones económicas negativas", se ha entendido que
basta con estimar que la amortización del puesto de trabajo que se acuerde contribuye
a solucionar la crisis, para que tal medida encuentre justificada, sin que sea exigible
acreditar que la amortización de puestos de trabajo constituye por si sola una solución
suficiente, ni que esa solución será definitiva junto con otras medidas. Por ello, se ha
argumentado que "para apreciar la concurrencia de las causas económicas (en sentido
estricto) del despido objetivo basta en principio con la prueba de pérdidas en las
cuentas y balances de la sociedad titular de la empresa. Si estas pérdidas son
continuadas y cuantiosas se presume en principio, salvo prueba en contrario, de
acuerdo con la jurisprudencia de la Sala, que la amortización de los puestos de trabajo
sobrantes es una medida que coopera a la superación de dicha situación económica
negativa", pues, "la amortización de puestos sobrantes comporta una disminución
automática de la partida de costes de personal, que contribuye directamente a aliviar la
cuenta de resultados". También se ha dicho que la amortización es orgánica y relativa
a un puesto de trabajo concreto y no de determinadas tareas, lo que supone que las
labores desarrolladas por el operario que cesa sean asumidas por los que quedan
16
[Sent. 29 de mayo de 2001 (Rec. 2022/00)], así como que el empresario no está
obligado a presentar un plan de viabilidad que contemple la adopción de otras
medidas, aparte de la extinción o despido acordado [Sent. de 30 septiembre 2002 (Rec
3828/01)]».
3.- Es importante hacer notar pues que conforme a esta doctrina la
concurrencia de la causa económica se produciría en situaciones de pérdidas, y que si
éstas son continuadas y cuantiosas existiría una presunción, que admite prueba en
contrario, de que la amortización de puestos de trabajo sobrantes contribuiría a la
superación de la situación económica negativa. En el caso de autos, en el hecho probado
segundo se reconoce la existencia de pérdidas declaradas en la empresa en los años
2008 y 2009, por un total de 229.685,55€ y 55.902,05€ y es un hecho notorio la
situación de crisis que afecta de forma particular al sector inmobiliario y que ha
provocado una disminución de las ventas. El Tribunal Supremo ha admitido para
acreditar la situación económica negativa de la empresa la prueba de pérdidas en las
cuentas y balances de la sociedad (STS de 15-10-2003, Recud. 1205/2003). Sin
embargo, la sentencia justifica la improcedencia del cese de las trabajadoras despedidas
en que la existencia de dichas pérdidas es consecuencia de la existencia de unos gastos
de personal de quienes por relaciones familiares o de otro tipo se encuentran vinculados
con la administradora de la sociedad. Sin embargo, ha de recordarse que ello no deja sin
efecto lo probado en cuanto a la certeza de las causas económicas, y que en el análisis
de dichas causas ha de tenerse en cuenta la doctrina del Tribunal Supremo que limita el
control de razonabilidad del despido por causas económicas a la valoración del
trabajador afectado, sin que pueda entrar a enjuiciarse la organización de trabajo de la
empresa, salvo casos manifiestos de fraude que no pueden presumirse y no se han
acreditado en el caso de autos. A mayor abundamiento, la selección de los trabajadores
afectados por el despido corresponde al empresario, y sólo es revisable en sede judicial
cuando existe fraude de ley o selección por motivos discriminatorios. Por consiguiente,
a salvo de casos de fraude el juzgador no puede enjuiciar la gestión empresarial ni el
porcentaje de gastos de personal de trabajadores relacionados por vínculos familiares u
de otro tipo con la administradora de la sociedad. Por lo demás, basta con que la
extinción contractual “contribuya” a superar la crisis de la empresa, no que por sí sola
sea decisiva para ello (STS de 29-5-2001).
Pues bien, constatada la situación de pérdidas durante dos años consecutivos
cabe aplicar la doctrina jurisprudencial que presume que el despido por causas objetivas
de las trabajadoras contribuye a superar la situación económica negativa. Debe tenerse
en cuenta la doctrina jurisprudencial que ha establecido que si bien es cierto que “la
reducción de los costes de personal contribuyen a reducir las pérdidas de una empresa.
Pero esta conexión no es automática; no establece una relación directa entre el nivel de
pérdidas y el número de los despidos y tampoco puede verse como una presunción que
desplace al trabajador despedido la carga de acreditar los hechos de los que pueda
derivarse la falta de conexión entre la medida extintiva y el objetivo que ésta debe
perseguir. Por ello, ni se puede presumir que la empresa por el sólo hecho de tener
pérdidas en su cuenta de resultados pueda prescindir libremente de todos o de alguno
de sus trabajadores, ni tampoco se le puede exigir la prueba de un hecho futuro, que, en
cuanto tal no es susceptible de ser acreditado, como sería el demostrar la contribución
que la medida de despido pueda tener en relación con la situación económica negativa
de la empresa. Lo que se debe exigir son indicios y argumentaciones suficientes para
17
que el órgano judicial pueda llevar a cabo la ponderación que en cada caso conduzca a
decidir de forma razonable acerca de la conexión que debe existir entre la situación de
crisis y la medida de despido” (STS de 29-9-2008, Recud. 1659/2007). Pues bien, en
este caso, existen pérdidas probadas, y queda fuera de la competencia de la Sala, como
ya se ha dicho, la influencia en las mismas de gastos de personal vinculados a la
administradora de la sociedad. La concurrencia de la causa económica no queda
contradicha por las contratación de trabajadores en el 2009, pues ello se produjo en el
año anterior al despido de las trabajadoras y para puestos de trabajo correspondientes a
otras categorías profesionales distintas de las de comercial que desempeñaban las
trabajadoras despedidas, como la de tramitador y recepcionista, donde pudieran existir
necesidades empresariales de cubrir vacantes. Tampoco se desvirtuaría la concurrencia
de causas económicas en la empresa por el hecho de que se mantuviese de alta a una
trabajadora de limpieza pues en el hecho probado tercero se establece que se dedica a
limpiar en casas de clientes de la empresa, y cabe perfectamente que siendo el objeto de
la empresa la actividad inmobiliaria, la limpiadora adecentara y limpiara los inmuebles
que se iban a vender o alquilar (hecho probado tercero).
4.- Por todo lo razonado, procede la estimación de este motivo y por ende
del recurso, con la consiguiente revocación de la sentencia de instancia.
FALLO
Estimamos el recurso de suplicación interpuesto en nombre de la empresa
G.R.C., SL contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social número 4 de
Valencia, de fecha de 22 de junio de 2010, en virtud de demanda presentada a instancia
de P.F.C. y L.F.H., y en consecuencia, revocamos la sentencia recurrida y, con
desestimación de la demanda rectora del proceso, declaramos la procedencia del
despido de las actoras, con absolución de la mercantil demandada de las pretensiones en
su contra deducidas. Se acuerda la devolución de las consignaciones y dése al depósito
efectuado para recurrir el destino legal.
1378
Sentencia núm. 2.954, de 2 de noviembre de 2010
Materia: Conflicto colectivo. Reconocimiento plus de nocturnidad.
Cálculo fijación de la cuantía. “Importe anual”. Inclusión
pagas extras.
Juzgado: Desestima la demanda absolviendo a la comercial demandada
de las pretensiones deducidas en su contra.
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia de instancia. Para el
cálculo de fijación de la cuantía del plus controvertido debe
incluirse el salario base anual que corresponda a la categoría
profesional del trabajador integrante de los 12 meses del año y
no a las pagas extras.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. María Montés Cebrián.
18
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El presente recurso de suplicación se fundamenta en dos motivos.
Dentro del primero, amparado en lo instituido en el art.191 b) de la Ley de
procedimiento laboral se solicita la supresión de una frase que figura en el fundamento
de derecho tercero de la sentencia en el que se hace alusión a la nota informativa de
CC.OO de fecha 31/7/2007 pues en la misma no figura el logro allí plasmado. Sin
embargo, la pretendida revisión no podrá tener favorable acogida por cuanto no se trata
de un dato fáctico introducido en los hechos probados de la sentencia sino de una mera
valoración del Juzgador de instancia sobre la citada nota informativa, y que como tal, no
debe ser objeto de modificación al contener un simple efecto de apreciación o
valoración judicial que además carecería de verdadera influencia sobre el resto de
valoraciones llevadas a cabo en la instancia.
SEGUNDO.- El siguiente motivo dedicado a la censura jurídica, debidamente
encajado en lo previsto en el art.191 c) de la LPL plantea la infracción por
interpretación errónea de lo dispuesto en el art.18 del vigente Convenio Colectivo de la
empresa A. suscrito entre partes, en relación con la jurisprudencia de la Sala 4ª del
Tribunal Supremo establecida al interpretar los arts. 1281 y siguientes del Código Civil
(sentencias 13/3/07 rec.39/2006, 23/5/2006 rec. 8/2005, 13/7/2006 rec.294/2005, entre
otras). Aduce el sindicato recurrente que el importe del plus de nocturnidad en los
términos del Convenio colectivo vigente que utiliza como expresión para el cálculo una
relación con el importe anual del sueldo base establecido en los Anexos I y II para cada
grupo profesional permitiría el acogimiento de la pretensión formulada ya que en la
interpretación de los contratos debe acudirse al sentido literal de sus cláusulas no
debiendo sobrepasarse el primer canon de interpretación.
El art.18 del Convenio Colectivo de empresa prevé el denominado plus
de nocturnidad. Se establece que el mismo “consistirá en el 5% del sueldo base para
todos los trabajadores que presten sus servicios en el turno nocturno del almacén de
Aldaya. Este plus se percibirá por día real trabajado. Se calculará el plus diario
dividiendo el importe anual por el número de días del año laborables de lunes a viernes
que resulten, y se multiplicará por el número de días trabajados en el mes. El importe
del plus resultante de cada mes se abonará en la nómina del mes siguiente”.
El punto de discusión queda pues centrado en delimitar si dentro del
cálculo de fijación de la cuantía del plus controvertido debe incluirse el salario base
anual que corresponda a la categoría profesional del trabajador integrante de los 12
meses del año o también el que abarque a las cinco pagas extras. En la referencia que se
hace al “importe anual” la resolución combatida se inclinó por la exclusión de las
susodichas pagas extraordinarias no solo porque así se había venido efectuando en años
precedentes por la empresa, sin haber existido oposición alguna, sino porque los propios
negociadores del texto convencional que acudieron al acto de juicio dejaron clara que su
intención siempre fue la de acudir al importe anual del salario base sin incluir las cinco
pagas extraordinarias.
La sentencia del Tribunal Supremo de 24/1/2000 expresa que En materia de
interpretación de contratos –y el Convenio Colectivo lo es, al margen del carácter de la
19
representación de quienes actúan y de la eficacia «erga omnes» de los de naturaleza
estatutaria– constituye jurisprudencia constante (sentencias 7-10-1992 [RJ 1997\7619],
20-3-1997 [RJ 1997\2604], y 20-5-1997 [RJ 1997\4107], entre otras): A) que la
interpretación de los convenios y acuerdos colectivos ha de llevarse a cabo mediante la
combinación de los criterios de interpretación de las normas legales, especificados
principalmente en los artículos 3 y 4 del Código Civil, y los criterios de interpretación
de los contratos, contenidos en los artículos 1281 y siguientes del Código Civil. La
utilización de estos últimos cánones hermenéuticos introduce en el proceso
interpretativo datos o elementos históricos singulares (la intención de las partes
contratantes, la conducta de éstas coetánea o posterior al contrato) que plantean
cuestiones que han de ser calificadas como de hecho –derivándose de ello un margen de
apreciación para los órganos jurisdiccionales de instancia– y no de derecho a los efectos
de su consideración procesal en el recurso de casación. B) que el intérprete –en
aplicación del art. 1281 del Código Civil– ha de atenerse al sentido literal de lo
manifestado, siempre que el texto se ofrezca con la claridad que la norma exige, y no
aparezca como contrario a la intención de los contratantes. Y C) que tal facultad
hermenéutica es privativa de los Tribunales de Instancia que son los únicos que han
podido percibir de manera inmediata en la actividad probatoria cuál ha sido la voluntad
de las partes. De ahí que deba prevalecer su criterio a menos que se demuestre que el
órgano jurisdiccional realizó la actividad interpretativa de manera ilógica o absurda.
En iguales términos, la sentencia del Tribunal Supremo de 27/9/2002 cuando
señala que Junto a lo anterior, hay un elemento más a tener en cuenta en la
interpretación de los convenios colectivos: muestran una voluntad concorde de las
partes económica y social; en la inteligencia de que se trata de un compromiso temporal,
que de momento plasma el equilibrio más compartido por quienes suscriben el
compromiso, sin perjuicio de cualquier evolución posterior, y hasta el cambio completo
de la letra o del sentido de una estipulación. Lo que sube de punto cuando el Convenio
no es algo pactado por entes o personas alejados de los litigantes, sino que es una regla
establecida en y para una sola empresa. La importancia que la voluntad o intención de
empresarios y trabajadores posee, según las normas del Código Civil, es lo que ha
llevado a la jurisprudencia a desplazar hacia el juez de instancia la constatación o
apreciación de la misma: se ha dicho en efecto que «la interpretación es privativa de los
tribunales de instancia, que son los únicos que pueden percibir de manera inmediata, en
la actividad probatoria, cuál ha sido la voluntad de las partes.
La traslación de dicho criterio jurisprudencial al caso que nos ocupa en el que el
Magistrado “a quo” tras el análisis de la prueba practicada en su presencia indagó sobre
la voluntad de los negociadores del pacto y alcanzó su convicción en base a las
declaraciones de los testigos que pusieron en evidencia que el importe anual de
referencia lo era sobre lo previsto para los 12 meses del año sin adición de pagas extras
nos conduce a ratificar la solución allí tomada que en ningún caso aparece como
infundada sino con fundamentación suficiente para avalar dicha solución, pues si bien
en el precepto convencional objeto de debate se efectúa literalmente una referencia al
sueldo base y éste integra el montante de las pagas extraordinarias también se realiza
una alusión al importe anual para el cálculo de la cuantía del plus diario lo que
permitiría para su cómputo la relación a los indicados 12 meses, siendo de ésta forma
como se había venido haciendo en años precedentes, de ahí que si bien debe acudirse
por el interprete al sentido literal de los términos de lo pactado cuando los mismos no
son diáfanos juega un papel relevante el análisis de la real voluntad de las partes que
20
complementa así el sentido de la norma y su estudio y determinación por el juez de
instancia tiene a su vez un papel preponderante de ahí que la Sala deba mantener su
criterio salvo que se acreditara un manifiesto error de interpretación, lo que no acontece
en el supuesto examinado. Por todo lo expuesto, procederá la desestimación del recurso
interpuesto y confirmación de la sentencia recurrida, sin imposición de costas, al
encontrarnos ante un proceso de conflicto colectivo que por imperativo del art.233.2 de
la Ley de procedimiento laboral exige que cada parte se haga cargo de las causadas a su
instancia.
FALLO
Que debemos desestimar y desestimamos el Recurso de Suplicación
interpuesto en nombre de FEDERACIÓN ESTATAL TEXTIL PIEL QUÍMICAS Y
AFINES DE CCOO contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social núm.
¡Error! No se encuentra el origen de la referencia. de fecha 15 de junio de 2010 en
virtud de demanda formulada contra A.C.F. SA, y en su consecuencia, debemos
confirmar y confirmamos la sentencia recurrida. Sin costas.
1379
S en ten ci a n ú m. 2 . 9 9 5 , d e 4 d e n o v i emb re d e 2 0 1 0
Ma teri a : I n v a l i d ez : I n ca p a ci d a d p er ma n en t e to ta l p ar a
ejer ci ci o d e
p ro f es i ó n h ab i tu a l . Gra v ed a d
l es i o n es .
J u zg a d o : E s ti ma l a d ema n d a d ecl a ra n d o a l a a cto ra en
s i tu a ci ó n d e i n v a l id ez to ta l p er ma n e n te p a ra
ejer ci ci o d e p ro f es i ó n h ab i tu a l co n ori g en d e
en f ermed a d co mú n .
S a l a : E s ti ma el re cu rs o r ev o ca n d o l a s en ten ci a d e
i n s ta n ci a . L a s l es i o n es q u e s u f re l a a cto ra n o l e
i n ca p a ci ta n d e ma n era a b s o l u ta p a ra el d es a rro l l o
d e s u a cti v i d a d . Au n qu e en d eter mi n a d o s p eri o d o s
p u ed a a cu di rs e a u n es ta d o d e i n ca p a ci d ad
te mp o ra l , n o res u l ta cl a ra men te p ro b a d o q u e l as
l es i o n es l e i n ca p a c i ten p a ra to d a s o l a s p ri n ci p a l es
ta rea s d e s u p ro f es i ó n d e p el uq u era .
Po n en te : I l mo . S r. D. J o s é Fra n ci s co Ceres Mo n tes .
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
21
PRI ME RO . - Fren t e a l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, es t i m at o ri a
d e l a p ret en s i ó n d e reco n o ci m i en t o d e u n a i n v al i d ez p erm an en t e en el
gr ad o d e t o t al p ara l a p ro fes i ó n h ab i t u a l d e l a acto ra d e p e l u q u era, l a
p art e d em an d ad a IN S S i n t erp o n e recu rs o d e s up l i cació n al am p aro d el
ap art ad o c) d el a rt í cu l o 1 9 1 d e l a Le y adj et i v a l a bo ral , el cu ál es
i m p u gn ad o p o r l a co n t rap art e.
La p art e re cu rr en t e ci t a co m o i n fri n gi d o el art í cu lo 1 3 7 . 4 d el
Tex t o R efu n d i d o d e l a Le y Gen e ral d e l a S egu ri d ad S o ci a l ap rob ad o
p o r R eal Decr et o Legi s l at i v o 1 / 1 9 9 4 d e 2 0 d e j u n i o , y e l l o h ab i d a
cu en t a d e en t en d e r q u e l o s p ad eci m i en t o s d e l a act o ra n o t i en en
s u fi ci en t e en t i d ad p ara i m p ed i rl e r eal i z ar t o d as o l as fu n d am en t al es
t areas d e s u p ro fes i ó n d e p el u q u er a, s i n p erj u i ci o d e q u e en l as fas es
d e cri s i s s e p o d rí a j u s t i fi car u n a i n cap aci d ad t em po ral p e r o n o a u n a
i n cap aci d ad p erm an en t e, y p o r el l o en el h ech o p robad o s egu n d o s e
m en ci o n a l i m i t aci o n es y n o i n c ap aci d ad , ad em ás d e ha ce r a l u s i ó n q u e
s e t rat a d e p el u q u er a au t ó n o m a co n d o s t rab aj ad o r es a s u s erv i ci o , p o r
l o q u e l a p el u q u erí a p u ed e co n t i n u ar s u act i v i d ad en l o s p erí o d o s d e
cri s i s en l o s q u e d eb a p e rm an e cer en s i t u aci ó n d e in cap aci d ad
t em p o ral . Añ ad e q u e l a l i m i t aci ó n q u e s u fre en l o s h o m b ro s n o es
p o rq u e t en ga u n a l es i ó n en l o s m i em b ro s s up eri o res s i n o p o r el
p rob l em a d e gen er at i v o cerv i c al .
S E GUNDO . - R es p e ct o d e l a i n cap aci d ad p erm an en t e t o t al ,
cab e d e ci r q u e s e h a l l a d efi n i d a p o r el v i gen t e artí cu l o 1 3 7 . 4 TR LGS S
co m o l a q u e i n h ab i l i t e al t rab aj ad o r p ar a l a real i z aci ó n d e t o d as o d e
l as fu n d am en t al es t areas d e d i ch a p ro fes i ó n , s i em p re q u e p u ed a
d ed i cars e a o t ra d i s t i n t a. C o m o h a v en i d o d i ci en d o es t a S al a en
S en t en ci as , en t re o t ras m u ch as , d e 4 j u n i o 1 9 9 0 (AS 1 9 9 0 \2 2 0 9 ); 12
feb re ro 1 9 9 2 (AS 1 9 9 2 \5 5 0 ); 1 0 y 2 2 m arz o y 7 y 1 8 m a yo 1 9 9 3 ; 3
j u n i o y 1 7 s ep t i em b re 1 9 9 4 ; 1 6 y 2 0 m a yo , 1 7 o ct ub re y 5 y 1 9
d i ci em b re 1 9 9 6 ( AS 1 9 9 6 \2 1 4 9 ), p u es t o q u e l as In v al i d eces
P erm an en t es p ro t e g i d as p o r l a S egu ri d ad S o ci al , en s u m o d al i d ad
co n t ri b u t i v a, s o n p r o fes i o n al es , es p re ci s o p ara s u d e cl ara ci ó n efe ct u ar
u n ri gu ro s o an ál i s i s co m p arat i v o d e d o s t érm i n o s . El d e l as
l i m i t aci o n es fu n ci o n al es y o r g án i cas q u e p ro d u c en al t r a b aj ad o r l as
l es i o n es q u e p ad e ce , y el d e l o s req u eri m i en t o s fí si co -p s í q u i co s d e s u
p ro fes i ó n h ab i t u al ( In cap aci d ad P erm a n en t e P ar ci al o To t al ) o d e
cu al q u i er o t ra d e l as q u e p u ed a o frece r el m erc ad o l ab o ral
( In cap aci d ad
P e r m an en t e
Ab s o l u t a )".
Y
s e gú n
d ecl ar a
la
j u ri s p ru d en ci a, p ar a v al o rar el g rad o d e i n v al i d ez m ás q ue at en d er a
l as l es i o n es h a y q u e at en d er a l as l i m i t aci o n es q u e l as m i s m as
rep res en t en en o rd e n al d es arro l l o d e la act i v i d ad l ab o ral (S TS 2 9 -9 8 7 ), d eb i én d o s e d e r eal i z ar l a v al o raci ó n d e l as cap aci d ad es res i d u al es
at en d i en d o a l as l i m i t aci o n es fu n ci o n al es d eri v ad a s d e l o s
p ad eci m i en t o s s u fr i d o s (S TS 6 -1 1 -8 7 ), s i n q u e s ea e x i gi b l e u n
v erd ad e ro af án d e s acri fi ci o p o r p ar t e d el t rab aj ado r y u n g rad o
i n t en s o d e t o l eran ci a p o r el em p res ari o (S TS 2 1 -1 -88 ). P o r o t ra p art e,
l as t are as q u e h an d e an al i z ars e en rel aci ó n co n l as s e cu e l as , s o n l as
22
d efi n i d as p ar a l a «c at e go rí a p ro fes i o n al » en l a co r r es p o n d i en t e
Ord en an z a Lab o ral -en s u cas o C o n v en i o C o l ect i v o - y n o l as q u e
co n fo rm an u n «p u e s t o d e t rab aj o » en d et erm i n ad a em pr es a, s i s o n
d i feren t es d e aq u é l l as , q u e h an s i d o p reci s am en t e el ob j et o d el
as e gu ram i en t o (S TS J d e l a R i oj a 1 0 -0 3 -9 3 , Art . 1 2 5 7). La S en t en ci a
d e 1 8 / 1 1 / 1 9 9 9 , d e l a S S TSJ DE NAVAR R A (AS 1 9 9 9 \3 6 5 0 ), co n
o cas i ó n d el b i n o m i o i n v al i d ez t o t al y p ro f es i ó n h abi t u al t i en e
d ecl ar ad o q u e "C o n v en i en t e r es u l t a reco rd ar q u e, c om o t i en e
d ecl ar ad o es t a S al a en s en t en ci as cu ya n o t o ri ed ad ex cu s a s u ci t a
p o rm en o ri z ad a, en r el aci ó n co n l as n o t a s cara ct erí st i cas q u e d efi n en el
co n cep t o l e gal d e i n cap aci d ad p e rm an en t e, d eb e en t e n d ers e p o r
p ro fes i ó n h ab i t u al , n o u n d et erm i n ad o p u es t o d e t rab aj o , s i n o aq u el l a
q u e el t rab aj ad o r es t é cu al i fi cad o p ar a r eal i z ar y a l a q u e l a em p res a l e
h a ya d es t i n ad o o p u ed a d es t i n arl o en m o v i l i d ad fu n ci o n al , p u es t o q u e
l a ap t i t u d p ara el d es em p eñ o d e l a ac t i v i d ad l ab o ral h ab i t u al d e u n
t rab aj ad o r i m p l i ca l a p o s i b i l i d ad d e l l ev ar a cab o t o d as o l as
fu n d am en t al es t are a s d e l a m i s m a, co n l a p ro fes i o n al i d ad y co n u n as
ex i gen ci as m í n i m as d e co n t i n u i d ad , r e n d i m i en t o y e fi ca ci a, y s i n q u e
el d es em p eñ o d e l as m i s m as g en er e ri es go s ad i ci o n ales o s u p erp u es t o s
a l o s n o rm al es d e u n o fi ci o o co m p o rt e el s o m et i m i en t o a un a co n t i n u a
s i t u aci ó n d e s u fri m i en t o en el t rab aj o c o t i d i an o . P o r es t o m i s m o n o es
ob s t ácu l o a l a d ecl a raci ó n d e l a i n c ap ac i d ad p erm anen t e t o t al el q u e el
t rab aj ad o r p u ed a r eal i z ar o t ras a ct i v i d ad es d i s t i n tas , d e n t ro d e s u
cat e go rí a p ro f es i o n a l , m ás l i v i an as o s e d en t ari as , o i n cl u s o q u e p u ed a
d es em p eñ a r t areas m en o s i m p o rt an t es o s ecu n d ari as de s u p ro fes i ó n
h ab i t u al , s i em p re q u e ex i s t a u n a i m p o sib i l i d ad d e co n t i n u ar t rab aj an d o
en d i ch a act i v i d ad y q u e co n s erv e u n a ap t i t u d res i du al q u e t en ga
rel ev an ci a s u fi ci en t e y t ras cen d en ci a t a l q u e n o l e i m p i d a al t rab aj ad o r
co n cert ar u n a rel a ci ó n d e t rab aj o fu t u ra , es o s í , di st i n t a a la p ro fes i ó n
d e o ri g en ".
T E RCE RO . - El rec u rs o d eb e s e r es t i m a d o .
La act o ra p r es en t a e l cu ad ro cl í n i co res i d u al a q u e s e r efi e r e
el h ech o p rob ad o s egu n d o y co n s i s t en t e en c erv i cal gi a m e cán i ca p o r
es p o n d i l o art ro s i s y d i s cop at í a d e gen e rat i v a ce rv i cal , es t en o s i s d e
can al c erv i cal , m ar eo p o s t u ral b en i gn o , o rt o s t at i s mo , riz art ro s i s y
s í n d ro m e d el t ú n el ca rp i an o b i l at eral co n l i m i t a ci ón p ar a
req u eri m i en t o s fí s i co s d e m ed i an a i n t en s i d ad , p o s t uras m an t en i d as
cerv i c al es y co n m i em b ro s s up eri o res p o r en ci m a d el p l an o d e l o s
h o m b ro s .
De el l o s e i n fi ere q u e n o co n s t a p l en a m en t e q u e l a act o r a n o
p u ed a d es em p eñ ar t o d as o l as p ri n ci p al es t areas d e s u p r o fes i ó n d e
p el u q u era, ya q u e au n q u e p u ed a t en e r p ara al gu n as de e l l as ci ert a
i n co m o d i d ad el l o n o p erm i t e co n cl u i r q u e n o p u ed a e n ab s o l u t o
d es arro l l a r l as m i s m as . Au n q u e l a a c t o ra p res en t e li m i t aci ó n p ar a
real i z ar p o s t u r as m a n t en i d as ce rv i cal es y c o n l o s mi em b ro s s up eri o res
23
p o r en ci m a d el p l an o d e l o s h o mb ro s , l i m i t aci ó n no i m p l i ca
i m p o s i b i l i d ad y ad e m ás ex i s t en t areas q u e n o s e h an d e real i z ar co n
l o s m i em b ro s s up erio res p o r en ci m a d el p l an o d e l o s h o m b ro s m áx im e
cu an d o m u ch as d e e l l as s e real i z an t en i en d o al cl i en t e s en t ad o , s i n q u e
l a act o r a s e a l a ú n i ca p e rs o n a q u e s e o cup a d e l a em p re s a al t en er
s egú n co n s t a en el h ech o p rob ad o q u i n t o d o s em p l eadas .
En co n s ecu en ci a, y s i n p erj u i ci o , d e q u e s i co m o s e i n d i ca en
el re cu rs o , ap ar ec e u n ep i s o d i o d e cri s i s p u ed a a cu d i rs e a l a
i n cap aci d ad t em p o ral , d e l a res u l t an ci a fáct i ca n o res u l t a cl aram en t e
es t ab l eci d a l a i m p o s i b i l i d ad d e real i z ar t o d as o l as p ri n ci p al es t areas
d e s u p ro f es i ó n d e p el u q u era, p o r l o q u e p ro c ed e, l a es t i m aci ó n d el
recu rs o y l a rev o cac i ó n d e l a res o l u ci ó n recu r ri d a.
P o r t o d o el l o , p ro ced e l a es t i m aci ó n d el recu rs o y l a
rev o ca ci ó n d e l a res o l u ci ó n recu r ri d a.
FAL L O
Deb em o s es t i m ar y es t i m am o s el re cu rs o d e s up l i caci ó n
i n t erp u es t o p o r el In s t i t u t o Naci o n al de l a S egu ri dad S o ci al co n t ra l a
s en t en ci a d e fe ch a 5 d e n o v i em b re d e 2 . 0 0 9 d i ct ad a p o r el J uz gad o d e
l o S o ci al n º 4 d e Al i can t e q u e rev o cam o s , y en co n secu en c i a, d eb em o s
d es es t i m ar y d es e s t i m am o s l a d eman d a d e re co n o ci m i en t o d e
i n cap aci d ad p erm an en t e t o t al p ara l a p ro fes i ó n h ab it u al d e p el u q u era
fo rm u l ad a p o r Dñ a. E. C . M . co n t ra el IN S S al q u e ab so l v em o s d e d i ch a
p ret en s i ó n .
24
1380
S en ten ci a n ú m. 3 . 0 1 1 , d e 5 d e n o v i emb re d e 2 0 1 1
Ma teri a : Re cl a ma c i ó n d e ca n ti d a d . Tra b aja d o r q u e s u f re
a cci d en te d e t ra b ajo , s o l i ci ta n d o i n de mn i za ci ó n
p o r d a ñ o s y p erju i ci o s . I n ex p eri en ci a d el
tra b aja d o r. Cu l p a e mp res a ri a l a l n o v i g i l a r el
cu mp l i mi en to d e l a s med i d a s d e s eg u ri d a d p o r
p a rte d el tra b aja d o r.
J u zg a d o : Des es ti ma l a d e ma n d a a b s o l v i end o a l a s
d ema n d a d a s d e l a s p reten s i o n es co n ten i d a s en
s u co n tra .
S a l a : E s ti ma p a r ci a l men te el r ecu rs o r eco n o ci en d o al
a cto r el d ere ch o a reci b i r d eter mi n a d a ca n ti d a d en
co n cep to d e d a ñ o s mo ra l es y l u cro ces a n te, y
a b s o l v i en d o a l a s co d ema n d a d a s d e l a re cl a ma ci ó n
d ed u ci d a f ren te a l a s mi s ma s .
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . I n ma cu l a d a L i n a res B o s ch .
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
PRI ME RO . - 1 . S e i n t erp o n e re cu rs o d e s up l i caci ó n p o r l a
rep res en t aci ó n l et ra d a d e l a p art e act o ra, fren t e a l a s en t en ci a q u e
d es es t i m ó s u d em an d a s ob re recl am a ci ó n d e can t i d ad en co n cep t o d e
d añ o s y p erj u i ci o s d eri v ad o s d e ac ci d e n t e d e t rab ajo . El recu rs o s e
art i cu l a en d o s m o t i v o s , el p ri m ero red a ct ad o al amp aro d e l a l et ra b )
d el art . 1 9 1 d e l a LP L, p ar a i n t eres ar, en p ri m er l u gar, l a ad i ci ó n al
h ech o p rob ad o p ri m ero , d el s i gu i en t e p árra fo , “el dem a n d an t e fu e
co n t rat ad o m ed i an t e u n co n t r at o p o r Ob ra, co n c ret ame n t e l a ob r a
Es t ru ct u ra d e Ho rm i gó n en l as v i v i en d as d e O as i s Be ach e s Km . 3 d e
Al t ea, s i en d o s u n i v el d e fo rm aci ó n el d e es t u d i o s p ri m ari o s ”,
b as án d o s e en l o s fo l i o s 2 9 8 y 2 9 9 .
El m o t i v o s e d es es ti m a, p u es co n s t an d o en el h ech o i m p ugn ad o l as
ci rcu n s t an ci as l ab o ral es , co m o s o n l a an t i gü ed ad , cat e go rí a
p ro fes i o n al y s al a ri o , l a ad i ci ó n p o s t u l ad a car ece d e t ras c e n d en ci a a
efect o s d e l l e gar a u n a m o d i fi caci ó n d el fal l o d e la s en t en ci a .
2 . En s egu n d o l u ga r, i n t eres a l a rev i s i ó n d el p árrafo t e rce ro
d el h ech o p rob ad o cu art o , a fi n d e q u ed e red act ad o d e l s i gu i en t e
m o d o , “q u e el act o r cu an d o o cu rri ó el acci d en t e l l ev ab a m en o s d e u n
m es t rab aj an d o en l a em p r es a y q u e l a fo rm a d e r et irar l o s p u n t al es s e
25
real i z ó ret i ran d o p ri m ero l o s s i t u ad o s en l a p ri m er a p l a n t a d e t al
m an era q u e s e d ej a ro n co m o m u ch o l a m i t ad d e l o s ex i s ten t es p a ra
s al v ar l o s res t an t es cu an d o c a yes e l a e s t ru ct u ra. En cu al q u i er cas o , a
l a v i s t a d el cert i fi cad o d e v i d a l ab o ral el a ct o r no t e n í a m u ch a
ex p eri en ci a en m at e ri a d e co n s t ru cci ó n ” , b as án d o s e en l o s f o l i o s 2 9 8 ,
317, 318, 376.
El recu rren t e i n t ere s a l a m o d i fi caci ó n d e l a fras e rel at i v a a
q u e el act o r l l ev a b a v a ri o s m es es t r ab aj an d o en l a ob r a, y d e l a
d o cu m en t al ci t ad a, as í co m o d e l a an t igü ed ad d ecl a rad a e n el h ech o
p rob ad o p ri m e ro , s e co n s t at a q u e el act o r co m en z ó a t r ab aj ar p ar a
E. E. C . S L el 8 -8 -0 5 y el ac ci d en t e s e p ro d uj o el 6 -9 -0 5 , p o r l o q u e en
es t o s t érm i n o s s e ad m i t e l a rev i s i ó n , y res p ect o a s i t en i a m u ch a
ex p eri en ci a, co m o a fi rm a l a M agi s t r ad a , -b as án d o s e en el In fo rm e d e
l a In s p ecci ó n d e T rab aj o , v i d a l ab o r al d el act o r y co n t en i d o d e l as
res o l u ci o n es d i ct ad a s en v í a p en al -, o po ca, co m o al e ga el recu r ren t e,
s e t rat a d e u n a co n cl u s i ó n v al o rat i v a i m p rop i a d e fi gu rar en el rel at o
fáct i co , p o r l o q u e p ro ced e s u s up res i ó n .
As i m i s m o , res p ect o al ú l t i m o p árrafo d el h ech o p robad o
cu art o , i n t er es a l a s up res i ó n d e l a f ras e , “. . .p es e a l a ex p er i en ci a q u e
t en í a en el s ect o r d e l a co n s t ru c ci ó n co m o ya s e i nd i có en l as
rel aci o n es j u d i ci al e s d i ct ad as en v í a p e n al as í co mo s e v i s l u m b ra d e l a
v i d a l ab o ral ap o rt a d a”. Y, q u e s e ad i ci o n e al fi n al d el p árra fo l o
s i gu i en t e, “T an t o l as b arrer as d e s egu ri d ad co m o l as red es h ab í an s i d o
q u i t ad as en el l u g a r d o n d e s e p ro d uj o el ac ci d en t e p ara p ro ced e r al
d es en co f rad o ”, b as á n d o s e en l o s fo l i o s 6 2 y 5 0 3 .
P ro ced e ac ced e r a l a s up r es i ó n i n t ere s ad a, p o r l as raz o n es
an t es ex p u es t as ; p e ro n o s e ac ced e a l a ad i ci ó n p o st u l ad a, p u es s e
d ecl ar a p rob ad o en el h ech o p ri m ero q u e el act o r “hub o d e t ras p as ar
l i t eral m en t e o ret i r ar l a b ar an d i l l a s e s e gu ri d ad ”, y al c an z ad a t al
co n v i cci ó n p o r l a M agi s t rad a d e i n s t an ci a d el co nj un t o d e l a
v al o raci ó n d e l a p r u eb a, n o cab e s u m o d i fi caci ó n i nt ro d u ci en d o el
t ex t o p o st u l ad o , co m o t am p o co p ro ced e ad i ci o n a r q u e l as red es
h ub i es en s i d o q u i t ad as , p u es en el h ech o i m p u gn ad o ú n i cam e n t e co n s t a
q u e s e d i s p o n í a d e b arre ras d e s e gu ri d a d y r ed es , si n q u e c o n s t e en el
rel at o fá ct i co q u e l a caí d a d el act o r fu es e am o rt i gu ad a p o r r ed al gu n a.
3 . En t ercer l u g ar, i n t eres a l a s up r es i ó n d el h ech o p rob a d o
s ép t i m o , o , en t o d o cas o , q u e s e i n i ci e co n l a s i gui en t e red a cci ó n , “P o r
p art e d e P . y d e l a In s p ecci ó n d e Tr ab aj o d e Al i can t e s e h a n real i z ad o
s en d o s i n fo rm es s i n l a p art i ci p a ci ó n d el acci d en t ado n i d el t es t i go
p res en ci al el S r. Y. . Di ch o s i n fo rm es co n t i en en l as s i gu i en t es
co n cl u s i o n es : . . . ”, b as án d o s e en l o s fo l i o s 5 1 , 5 5 6 y 5 6 7 , 1 3 6 , 1 3 7 y
335, 105 y 79.
La r ev i s i ó n n o s e ad m i t e, p u es el h ech o i m p u gn ad o da cu e n t a
d el i n fo rm e d e P . y d el d e l a In s p e cci ó n d e Trab aj o, y en l o s m i s m os
ya co n s t an l o s el em en t o s t en i d o s en cu en t a p ara s u el ab o rac i ó n , p o r lo
26
q u e n i p ro c ed e l a s up res i ó n d el h e ch o n i es n ec es ari a l a i n t ro d u cci ó n
i n t eres ad a.
4 . P o r ú l t i m o , s o l ici t a l a ad i ci ó n d e u n n u ev o p rob ad o , d e
o rd i n al d é ci m o , co n el s i gu i en t e t ex t o , “ La em p r es a n o h a r eal i z ad o
cu rs o d e fo rm aci ó n es p eci fi co res p e ct o al acci d en t ad o ”.
La rev i s i ó n es i n n eces a ri a p u es , t al co m o afi rm a el
recu r ren t e, ya co n s t a, co n v al o ra fá ct i co , en l a fun d a m en t aci ó n
j u rí d i ca d e l a s en t en ci a q u e “n o co n s t a q u e s e r eali z as e cu rs o d e
fo rm aci ó n es p ecí fi c o al res p e ct o p o r p a rt e d e l a emp res a ”.
S E GUNDO . - 1 . -En el s egu n d o m o t i v o , red act ad o al am p a ro
d e l a l et r a c) d el a r t . 1 9 1 d e l a LP L, s e d en u n ci a l a i n fr ac ci ó n p o r l a
s en t en ci a d e l o d i s p u es t o en l o s art . 1 4 , 1 5 , 1 6 , 19 , 2 4 , 2 8 y 4 2 d e l a
Le y d e P rev en ci ó n d e R i es go s La b o r al es d e 8 -1 1 -9 5 ; l o s a rt í cu l o s 1 1 y
1 5 d el R D 1 6 2 7 / 9 7 , d e 2 4 d e o ct ub re ; Le y d e C o n t rat o d e S e gu ro ,
es p eci al m en t e art . 2 0 . S o s t i en e el r ec u rren t e, res pe ct o al d eb er d e
i n fo rm aci ó n , q u e d e b e s er i n fo rm aci ó n ad ecu ad a y com p ren s i b l e y n o
l a m era en t re g a d e d o cu m en t aci ó n ; q u e n o s e cu m p l i ó co n el d eb er d e
fo rm aci ó n al act o r, q u e er a u n m ero p eó n , p ar a re ali z ar t areas d e
d es en co f rad o , s i n l a s up erv i s i ó n d e u n es p eci al i s t a; q u e s e gú n el p l an
d e p rev en ci ó n n o s e p ro ced erá l a d es en c o frad o s i n o es t án e n s erv i ci o s
l as red es d e s e gu ri d ad , l as cu al es s e h ab í an q u i t ado ; q u e ex i st e cu l p a
i n v i gi l an d o , p u es co n s t a q u e el a ct o r n o s e p o n í a n o rm al m en t e el
ci n t u ró n d e s e gu ri d ad , s i n q u e co n s t e q u e l a em p resa l o ev i t as e n i
co n t ro l as e; q u e l a res p o n s ab i l i d ad d e l as em p res as co d em an d ad as
v i en e es t ab l eci d a e n l o s art . 2 4 , 3 4 2 , 2 d e l a Le y 31 / 9 5 , a s í co m o art .
1 1 R D 1 6 2 7 / 9 7 , y d e l as as e gu rad o r as , res p e ct o d e l as em p res as
co n s t ru ct o ras , p o r l a Le y d e C o n t rat o s d e S egu ro s ; en cu an t o a l a
cu an t í a i n d em n i z at o ri a, r ei t era s u s o l i ci t u d : 6 0 . 8 75 , 7 2€ p o r d añ o s
b i o l ó gi co s y m o r al e s , 8 6 . 1 5 8 , 3 8€ p o r d añ o s m o ral es co m p l em en t ari o s
y 3 6 2 . 1 2 7 , 8 0€ p o r l u cro c es an t e, co n e l i n t erés l e gal y el d el art . 2 0
LS p ar a l as as e gu ra d o ras .
2 . Tal co m o s e ñ al a el Tri b u n al S up rem o , en S en t en ci a d e 3 0 -6 2 0 1 0 , rcu d . n º 4 1 2 3 / 0 8 , “1 . In d u d ab l em en t e, es r equ i s i t o n o rm at i v o d e
l a res p o n s ab i l i d ad ci v i l q u e l o s d añ o s y p erj u i ci os s e h a yan cau s ad o
m ed i an t e cu l p a o n egl i gen ci a, t al co m o ev i d en ci a l a u t i l i z aci ó n d e
t al es p al ab ras en l o s art s . 1 . 1 0 1 , 1 . 1 0 3 y 1 . 9 0 2 C C . Au n q u e es t a S al a
IV h a s o s t en i d o t r ad i ci o n al m en t e q u e l a r es p o n s ab i li d ad ci v i l d el
em p res ari o p o r el A T «es l a r es p o n s ab i l i d ad s ub j et iv a y cu l p ab i l i s t a en
s u s en t i d o m ás cl ás i co y t r ad i ci o n al »( S S TS 0 2/ 0 2 / 9 8 -rcu d 1 2 4 / 9 7 -;
1 8 / 1 0 / 9 9 -rcu d 3 1 5 / 9 9 -; 2 2 / 0 1 / 0 2 -rcu d 4 7 1 / 0 2 -; y 07 / 0 2 / 0 3 -rcu d
1 6 4 8 / 0 2 -), l o q u e ci ert o es q u e m ás m o d ern am en t e s e h a v en i d o
ab an d o n an d o es t a ri gu ro s a -p o r s ub j et i v a- co n cep ci ón o ri gi n a ri a,
i n s i s t i én d o s e en l a s i m p l e ex i gen ci a d e cu l p a -s i n adj et i v aci o n es - y en
l a ex cl u s i ó n d e l a r es p o n s ab i l i d ad ob j e t i v a (v al gan co m o e j em p l o l as
S S TS 1 8 / 0 7 / 0 8 -rcu d 2 2 7 7 / 0 7 -; 1 4 / 0 7 / 0 9 -rcu d 3 5 7 6 / 0 8 -; y 2 3 / 0 7 / 0 9 27
rcu d 4 5 0 1 / 0 7 -)”… . . “3 . El p u n t o d e part i d a n o p u ed e s e r o t ro q u e
reco rd ar q u e el Es t at u t o d e l o s Trab aj ad o res gen é ricam en t e co n s ag ra
l a d eu d a d e s e gu ri d ad co m o u n a d e l as ob l i gaci o n es d el em p res ari o , al
es t ab l ece r el d er ec h o d el t rab aj ad o r «a s u i n t e gri dad fí s i ca » [ art .
4 . 2 . d )] y a «u n a p r o t ecci ó n efi c az en m at eri a d e s e gu ri d a d e h i gi en e »
[ art . 1 9 . 1 ] . Ob l i gaci ó n q u e m ás es p e cí fi cam en t e - y co n m a yo r ri go r d e
ex i gen ci a- d es arro l l a l a LP R L [ Le y 3 1 / 1 9 9 5 , d e 8 / Nov i em b re] , cu yo s
ro t u n d o s m an d at o s -m u y p art i cu l arm en t e l o s co n t en i do s en l o s art s.
1 4 . 2 , 1 5 . 4 y 1 7 . 1 LP R L- d et erm i n aro n q u e s e afi rm as e «q u e el d eb er d e
p ro t ecci ó n d el e m p res ari o es i n co n d i ci o n ad o y, p r á ct i cam en t e,
i l i m i t ad o » y q u e «d eb en ad op t ars e l as m ed i d as d e p ro t ec ci ó n q u e s e an
n eces a ri as , cu al es q u i era q u e el l as f u eran » (S TS 0 8 /1 0 / 0 1 -rcu d
4 4 0 3 / 0 0 -, ya ci t ad a) . 4 . - Ex i st i en d o , p ues , u n a d eud a d e s e gu ri d ad p o r
p art e d el em p l e ad o r , el l o n o s s i t ú a en el m arco d e l a res p o n s ab i l i d ad
co n t ract u al y d el a r t . 1 . 1 0 1 C C , q u e i m p o n e l a ob l iga ci ó n i n d em n i z ar
l o s d añ o s y p erj u i ci o s cau s ad o s a l o s q u e «e n el cum p l i m i en t o d e s u s
ob l i gaci o n es i n cu rri eren en d o l o , n e gl i gen ci a o m o ro s i d ad , y l o s q u e
d e cu al q u i er m o d o co n t rav i n i er en el t e n o r d e aq u él las ». C o n t o d as l as
co n s ecu en ci as q u e act o co n t i n u o p a s am o s a ex p o n er, y q u e m u y
res u m i d am en t e co n s i s t en en m an t en er -p a ra l a ex i gen ci a d e
res p o n s ab i l i d ad ad i ci o n al d eri v ad a d el co n t rat o d e t rab aj o - l a
n eces i d ad d e cu l p a, p ero co n n o t ab l es at en u aci o n es en s u n eces a ri o
gr ad o y en l a p ru e b a d e s u co n cu r ren ci a. TER C ER O. - 1 . - No p u ed e
s o s t en ers e l a ex i ge n ci a cu l p ab i l i s t a en s u s en t i d o m ás cl ás i co y s i n
ri go r at en u at o ri o al gu n o , fu n d am en t al m en t e p o rq u e no s o n p ar ej as l a
res p ect i v a p o s i ci ó n d e em p res a ri o y t r a b aj ad o r en ord en a l o s ri es go s
d eri v ad o s d e l a a ct i v i d ad l ab o ral , d es d e el p u n t o y h o ra en q u e co n s u
act i v i d ad p ro d u ct i v a el em p res ari o «c r ea » el ri es go, m i en t ras q u e el
t rab aj ad o r -al p art i c i p ar en el p ro ces o p ro d u ct i v o - es q u i en l o «s u f re »;
ap art e d e q u e el em p res ari o o r g an i z a y co n t ro l a es e p ro ces o d e
p ro d u cci ó n , es q u i e n o rd en a al t r ab aj a d o r l a act i v id ad a d es arro l l a r
(art . 2 0 ET) y en ú l t i m o t érm i n o es t á ob l i gad o a ev al u ar y ev i t a r l o s
ri es go s , y a p ro t e ge r al t r ab aj ad o r, i n cl u s o fren t e a s u s p rop i o s
d es cu i d o s
e
i m p ru d en ci as
no
t e m erari as
( art .
15
LP R L),
es t ab l eci én d o s e el d eb er gen éri co d e «g aran t i z ar l a s e gu ri d ad y s al u d
l ab o ral »d e l o s t ra b aj ad o res ( art . 1 4 . 1 LP R L). 2 . - La d eu d a d e
s egu ri d ad q u e al em p res ari o co r res p o n d e d et erm i n a qu e act u al i z ad o el
ri es go [ AT] , p ara e n erv ar s u p o s i b l e re s p o n s ab i l i d ad el em p l ead o r h a
d e acr ed i t ar h ab e r a go t ad o t o d a d i l i g en ci a ex i gi b l e, m ás al l á -i n cl u s o d e l as ex i gen ci as r e gl am en t ari as ”… ” A d em ás , l a p ropi a ex i s t en ci a d e
u n d añ o p u d i e ra i m p l i car -s e h a d i c h o - el fra cas o d e l a a cci ó n
p rev en t i v a a q u e el em p res a ri o es t á ob l i gad o [ p o rq ue n o ev al u ó
co rre ct am en t e l o s ri es go s , p o rq u e n o e v i t ó l o ev i t ab l e, o n o p ro t e gi ó
fren t e al ri es go d et ect ab l e y n o ev i t ab l e] , co m o p are ce p res u m i r l a
p rop i a LP R L al ob l i ga r al em p l ead o r a h acer u n a i n ves t i ga ci ó n d e l as
cau s as d e l o s d añ o s q u e s e h ub i es en p r o d u ci d o (art . 1 6 . 3 LP R L). 3 . P ero -co m o ad el a n t am o s an t es - el em p res a ri o n o i n curre en
res p o n s ab i l i d ad al gu n a cu an d o el res u l t ad o l es i v o s e h ub i es e
p ro d u ci d o p o r fu erz a m a yo r o cas o fo rt u i t o , p o r n egl i g en ci a ex cl u s i va
n o p rev i s i b l e d el p r op i o t rab aj ad o r o p o r cu l p a ex cl u s i v a d e t erc ero s
28
n o ev i t ab l e p o r el e m p res ari o [ ar gu m en t an d o l o s arts . 1 . 1 0 5 C C y 1 5 . 4
LP R L] , p ero en t o d o es t o s cas o s e s al em p res ari o a q u i en l e
co rres p o n d e ac red i t ar l a co n cu rren ci a d e es a p o s i b le cau s a d e
ex o n eraci ó n , en t an t o q u e él es el t i t u l ar d e l a d eu d a d e s egu ri d ad y
h ab i d a cu en t a d e l o s t érm i n o s cu as i obj et i v o s en q ue l a mi s m a es t á
co n ceb i d a l e gal m en t e”.
3 . Ap l i can d o l a d o ct ri n a ex p u es t a al p res ent e cas o , en el q u e
s egú n s e d ecl ara p r ob ad o el ac ci d en t e s e p ro d uj o cuan d o e l act o r, co n
cat e go rí a
d e p eó n , real i z ab a t ar eas d e en co frad o r, y t ras h ab e r
ret i rad o l o s p u n t al e s d e l a p ri m e ra p l an t a d e l a edi fi ca ci ó n , acc ed i ó a
l a s e gu n d a p l an t a p ara r eal i z ar l o m i s m o , i n cl u i d a l a z o n a d e v o l ad i z o
d o n d e ex i s t í an t ab l ero s v o l ad o s d e fo rj a d o , cu yo s pu n t al es h ab í an s i d o
ret i rad o s p o r el a ct o r an t eri o rm en t e j u n t o co n s u co m p añ ero I. , p a ra l o
cu al el act o r h ub o d e t ras p as ar o ret i r ar l a b aran di l l a d e s egu ri d ad ,
m o m en t o en el q u e al p i s ar l o s t ab l ero s , q u e n o t ení an ap u n t al am i en t o
i n feri o r, es t o s ce d e n y c ae j u n t o a d i ch a es t ru ct u r a al v ací o . Deb i en d o
co n cl u i rs e q u e en d i ch o acci d en t e l ab o r al co n cu rr e cu l p a e m p res ari al ,
p u es el t rab aj ad o r, co n c at e go rí a p ro fes i o n al d e p eó n , y c o n s ó l o
t rei n t a d e d í as t rab aj an d o en l a em p re s a, re al i z ab a, al p r o d u ci rs e el
acci d en t e, t areas d e d es en co f rad o , s i n q u e co n s t e hab e r reci b i d o
fo rm aci ó n es p eci fi c a p ar a l a re al i z aci ó n d e t al es t are as , y au n q u e
h ab í a t rab aj ad o co n an t eri o ri d ad en em p res as d e l a co n s t r u cci ó n , n o
co n s t a q u e t u v i es e ex p eri en ci a en l a s i n d i cad as t are as , as i m i s m o
co n s t a p rob ad o q u e n o rm al m en t e n o s e u t i l i z ab an l as m ed i d as d e
s egu ri d ad , co m o el arn és , s i n q u e co n s t e rec ri m i n aci ó n al gu n a p o r
p art e d e l a em p re s a, l o q u e s up o n e q u e es t a n o cu m pl i ó co n l a
v i gi l an ci a d eb i d a, co m o t am p o co co n s t a q u e n ad i e s up erv i s as e l a
ej ecu ci ó n d e l as t a reas q u e r eal i z ab a el act o r, p u es s u co m p añ ero
o s t en t ab a s u m i s m a cat e go rí a, y s i n q u e el h ech o d e q u e el act o r
p ro ced i es e a ret i r ar l o s p u n t al es d e l a z o n a d e v o lad i z o , cu an d o ya
h ab í a ret i ra d o l o s p u n t al es d e l a p l an t a i n feri o r, p a ra l o cu al t u v o q u e
t ras p as ar o ret i ra r l a b aran d i l l a y s i n h ab ers e co lo cad o el arn és ,
s up o n ga n e gl i gen ci a ex cl u s i v a n o p rev i s i b l e d el p rop i o t rab aj ad o r,
p u es fu e l a fal t a d e v i gi l an ci a en l a e j ecu ci ó n d el d es en c o frad o , as í
co m o l a fal t a d e fo rm aci ó n es p e ci fi ca en l as co n cr et ar t ar eas
real i z ad as , l a cu l p a b i l i d ad j u s t i fi cat i v a d e l a resp o n s ab i l i d ad ci v i l q u e
s e d em an d a, y q u e co n t ri b u yó al d añ o s u fri d o p o r el act o r a cau s a d el
acci d en t e. Lo q u e c o n l l ev a, p o r i n fr acc i ó n d e l o d is p u es t o en el Art .
1 5 . 3 y 4 , Art . 1 9 y A rt . 4 2 d e l a LP R L,
l a es t i m aci ó n d e l a
res p o n s ab i l i d ad ci v i l d el em p res ari o , E. E. C . S L, y l a c o n s i gu i en t e
res p o n s ab i l i d ad d e C aj a d e S egu ro s R eu n i d o s C i a d e S egu ro s y
R eas e gu ro s S A (C A S ER ), h as t a el l i m i te as e gu r ad o d e 3 0 . 0 0 0€ , s egú n
co n s t a l a h ech o p ro b ad o s ex t o .
En cu an t o a l a co d em an d ad a, C o n s t ru ct o ra S . J . SA, em p res a
p ri n ci p al , q u e s ub c o n t rat o a E. E. C . S L, au n q u e d ed ic ad a a l a m i s m a
act i v i d ad , n o co n s t a q u e el acci d en t e d e l act o r s e p ro d uj es e d en t ro d e
s u es fera d e r es p o n s ab i l i d ad co m o em p res ari o p ri n cip al en m at eri a d e
s egu ri d ad e h i gi en e, p u es n o co n s t a u n i n cu m p l i m i ent o q u e d et erm i n e
29
l a ex t en s i ó n al m i s m o d e l a r es p o n s ab i l i d ad en l a r ep a raci ó n d el d añ o
cau s ad o , ya q u e n o s e t rat a d e u n m e can i s m o d e am p li a ci ó n d e l a
ga ran t í a en fu n ci ó n d e l a co n t r at a, s i n o d e u n a r esp o n s ab i l i d ad q u e
d eri v a d e l a ob l i g ac i ó n d e s egu ri d ad d el em p res ari o p a ra t o d o s l o s q u e
p res t an s erv i ci o s en u n co nj u n t o p ro d u ct i v o q u e s e en cu en t ra b aj o s u
co n t ro l , y l o i m p o rt an t e es q u e el acci d en t e s e h a ya p ro d u c i d o p o r u n a
i n frac ci ó n i m p u t ab l e a l a em p res a p ri n ci p al y d en t ro d e s u es fe ra d e
res p o n s ab i l i d ad , y e n el p res en t e cas o , d e l o s h echo s p rob a d o s , n o s e
p u ed e a fi rm ar q u e e l em p res ari o p ri n ci p al s ea el emp r es ari o i n fract o r,
a l o s efe ct o s d e l a a cci ó n aq u í ej e rci t ad a.
R es p ect o a l a cu an t í a recl am ad a en c o n cep t o d e i n d em n i z aci ó n ,
co n s t a p rob ad o q u e el act o r fu e d e cl ara d o en s i t u aci ó n d e i n cap a ci d ad
p erm an en t e t o t al , p o r R es o l u ci ó n d el INS S d e 2 1 -1 1 -0 6 , c o n d ere ch o a
p erci b i r u n a p en s i ó n l i q u i d a m en s u al d e 5 8 8 , 9 1€ , asi m i s m o co n s t a
p rob ad o q u e el act o r s u fri ó l as fract u ra s q u e co n s t an al h ec h o p rob ad o
q u i n t o , y a c au s a d e l as m i s m as preci s ó t rat am i en t o m éd i co y
q u i rú rgi co , t ard an d o 1 5 0 d í as en cu r ar, d u ran t e l o s cu al es es t u v o
i n cap aci t ad o p ar a s u s o cup aci o n es h ab i t u al es , y d e l o s cu a l es 2 9 d í as
es t u v o h o s p i t al i z ado , q u ed án d o l e co m o s ecu el as : ci cat ri z en re gi ó n
d o rs al l i n eal d e u n os 1 9 cm , ci cat ri z l i neal en co do d erech o d e u n o s 1 2
cm , d efo rm i d ad d e m an o i z q u i erd a, ci c at ri z en t ob i ll o d ere ch o d e u n o s
1 2 cm q u el o i d e, co n d efo rm i d ad d e t ob i l l o d erech o , coj er a al an d ar,
q u e p ro d u ce u n a a l t eraci ó n d el p e rj u i ci o es t ét i co mo d er ad o d e 1 0
p u n t o s d e v al o raci ó n . Y ap l i can d o co m o cri t eri o o rien t at i v o , el b arem o
s ob re i n d em n i z aci o n es p o r l es i o n es e i n cap a ci d ad t em p o ral q u e res u l t a
d e ap l i car d u ran t e 2 0 0 6 (en el p res en t e cas o , fech a d e co n s o l i d aci ó n
d e l as s e cu el as d el act o r) p ar a v al o r a ci ó n d e l o s dañ o s y p erj u i ci o s
cau s ad o s a l as p ers o n as en acci d en t es d e ci rcu l aci ón (R es o l u ci ó n d e
2 4 -1 -0 6 , B OE 3 -2 -0 6 ), p ro ced e es t i m ar:
a) co m o l es i o n es p erm an en t es p o r s ecu el as : 6 0 , 3 4€ p o r cad a u n o d e
l o s 2 9 d í as d e h o s p it al i z aci ó n (l o q u e s up o n e 5 4 3 , 06€ ), y 4 9 , 0 3€
p o r cad a u n o d e l o s 1 2 1 d í as i m p ed i t i v o s d e real i z ar s u s
o cup aci o n es (l o q u e s u m a 5 9 3 2 , 6 3€ ), p o r l o s 1 0 p u n t o s d e
v al o raci ó n , t en i en d o en cu en t a q u e el a ct o r n aci ó en el añ o 1 9 6 3 :
7 1 2 , 5 8€ , y p o r l a i n cap a ci d ad p erm an en t e t o t al s e es t i m a
ad ecu ad o fi j ar u n a i n d em n i z aci ó n d e 3 0 . 0 0 0€ , s i b i en , t al c o mo
i n d i ca el T ri b u n al S up rem o en S en t en ci a d e 2 3 -7 -0 9 , rec.
4 5 0 1 / 0 7 , “En cu an t o al d es cu en t o d el cap i t al co s t e d e l a
p en s i o n es d e i n cap aci d ad p erm an en t e d e l a S e gu ri d ad S o ci al ,
h a y q u e reco rd ar q u e s e t r at a d e p res t aci o n es q u e se co n ced en
p o r l a p érd i d a d e l a cap aci d ad d e gan an ci a y, p o r el l o , es l ó gi co
p ract i ca r l a co rr es p o n d i en t e d ed u c ci ó n . P ero , co m o l a
co m p en s aci ó n s ó l o p u ed e op e rar s ob re co n cep t o s h o m o g é n eo s ,
s ó l o s e d es co n t ará n l a i n d em n iz aci ó n reco n o ci d a p o r l u cro
ces an t e (T ab l a IV, fact o r d e co rrec ci ó n p o r p erj u i ci o s
eco n ó m i co s ) y, p arc i al m en t e el fa ct o r d e co r rec ci ó n d e l es i o n es
p erm an en t es q u e co n s t i t u yen u n a i n c ap aci d ad p a ra l a o cup aci ó n
30
o act i v i d ad h ab i t u al d e l a v í ct i m a, p u es es t e ú l t i mo fact o r
co m p en s a n o s ó l o l a p érd i d a d e c ap a ci d ad l ab o r al en s e n t i d o
es t ri ct o , s i n o t am b i én l a p érd i d a d e o t ras a ct i v i d ad es ,
s at i s facci o n es y op o rt u n i d ad es d el d i s fr u t e d e l a vi d a. El c a p i t al
co s t e d e l a p en s i ó n d e l a S egu ri d ad S o ci al n o p u ed e co m p en s ar
en s u t o t al i d ad l o reco n o ci d o p o r es e fact o r co r rect o r d e l as
l es i o n es p erm an en t e s , p o r l o q u e "q u ed ará al p ru d ent e arb i t ri o
d el j u z gad o r d e l a i n s t an ci a l a p o n d e ra ci ó n d e l as ci r cu n s t an ci as
co n cu rr en t es , p ar a d et erm i n ar q u é p art e d e l a c a n t id ad
reco n o ci d a p o r el co n cep t o d e fact o r c o rrect o r d e la i n cap aci d ad
p erm an en t e s e i m p u t a a l a i n cap aci d a d l ab o ral y q u é p a rt e s e
i m p u t a al i m p ed i m en t o p ara o t ras act i v i d ad es y o cup aci o n es d e
l a v í ct i m a, a l a i m p o s i b i l i d ad o d i fi cu l t ad p ar a r eal i z ar l o s act o s
m ás es en ci al es d e l a v i d a (co m er, v es t i rs e, as e ars e, et c. ) y a l a
i m p o s i b i l i d ad p ara l o s d i s fru t es y s at i s facci o n es de l a v i d a q u e
cab í a es p e rar en l o s m ás v ari ad o s as p ec t o s (s en t i m en t al , s oci al ,
p ráct i ca d e d ep o rt es , as i s t en ci a a act o s cu l t u ral es, re al i z aci ó n d e
act i v i d ad es m an u al e s , et c. )". P o r l o q u e, ap l i can d o l o ex p ues t o ,
s o l o p ro ced er á d es co n t ar el i m p o rt e d el cap i t al co st e ( cu ya
cu an t í a n o co n s t a e n l a s en t en ci a) d e l a p en s i ó n d e i n cap a ci d ad
p erm an en t e t o t al , al 7 0 % d e l a i n d em n i z aci ó n fi j ad a en 3 0 . 0 0 0€
(es d e ci r a 2 1 . 0 0 0€ ), p u es el r es t an t e 3 0€ (es d eci r 9 . 0 0 0 € ) s e
i m p u t a a l a d efo rm i d ad en m an o i z q u i e rd a y t ob i l l o co n co j era,
l o q u e l e afect ara e n d et erm i n ad o s ám b i t o s d e l a v id a, co m o l os
d ep o rt i v o s y act i v i d ad es b i m an u al es , t e n i en d o en cuen t a q u e n o
co n s t a d ed i ca ci ó n o act i v i d ad es co n t i n u a d as d e t al n at u r al ez a.
b ) En cu an t o al l u cro c es an t e, p ro c ed e i n d emn i z arl o en l a cu an t í a
res u l t an t e d e c al cu l ar l a d i fe ren ci a en t r e el t o t al p erci b i d o en co n cep t o
d e p res t aci ó n d e i n cap a ci d ad t em p o ral , cu ya cu an t í a n o co n s t a en l a
s en t en ci a, i n cl u i d o s p o s i b l es m ej o ras d e co n v en i o per ci b i d a s q u e en el
p res en t e c as o n o co n s t a s e h a yan d ev en gad o , y el i mp o rt e d el s al ari o
d el act o r, q u e s e gú n el h ech o p rob ad o p r i m ero as ci en d e a 1 . 3 4 6 , 2 0€ .
b ) Y p o r ú l t i m o , l o s d añ o s m o ral es , s e i n d em n i z an en cu an t í a d e
4 9 , 0 3€ p o r cad a u n o d e l o s 1 2 1 d í as en q u e el act o r p e rm an eci ó
i m p ed i d o p ara s u s o cup aci o n es (l o q u e s u m a 5 . 9 3 2 , 6 3€ ), m as
6 0 , 3 4€ p o r c ad a u n o d e l o s 2 9 d í as d e h o s p i t al i z aci ó n (l o q u e
as ci en d e a 5 4 3 , 0 6€ ).
c)
De l a s u m a r es u l t an t e d e ap l i car l o s cri t eri o s ex p u es t o s ,
l a as egu rad o r a C AS ER res p o n d erá h as t a el l i m i t e as egu r a d o , s i n q ue
p u ed a i m p u t árs el e e l i n crem en t o d el A r t . 2 0 LC S , h as t a l a fech a, p u es
s u op o s i ci ó n era ra z o n ab l e at en d i d o el In fo rm e d e la In s p ecci ó n d e
Trab aj o . As i m i s m o , a l a ci fra i n d em n i z at o ri a h a d e ap l i cá r s el e, d es d e
s u d ev en go en l a f e ch a d e l a co n s o l i d a ci ó n d e l as se cu el as (2 1 -1 1 -0 6 ,
fech a d e l a r es o l u ci ó n d el INS S rec o n o ci en d o l a IP T) y h as t a l a
p res en t e, el i n t erés l eg al m o rat o ri o ; y d e s d e l a fe ch a d e es t a s en t en ci a,
l o s op o rt u n o s i nt eres es p ro ces al es [ art . 5 7 6 LEC i v ] , a ex cep ci ó n d e l a
can t i d ad d e q u e r es p o n d e l a r efe ri d a a s egu rad o r a, qu e h ar á fr en t e al
31
i n crem en t o d el 2 0 % d es d e l a f ech a d e es t a s en t en ci a; p e ro n o an t es ,
co m o s e d i j o .
FAL L O
Es t i m am o s el recu r s o d e s up l i ca ci ó n i n t erp u es t o en n o m b re
d e A. L. C . , co n t r a l a s en t en ci a d i ct ad a p o r el J uz gad o d e l o S o ci al n º . 1
d e l o s d e Ben i d o r m , d e fe ch a 2 2 -1 0 -2 0 0 9 , en v i rt u d d e d em an d a
p res en t ad a a s u i n s t an ci a; y, en co n s e c u en ci a, re v ocam o s l a s en t en ci a
recu r ri d a y co n es t i m aci ó n p arci al d e l a d em an d a i ni ci a d o ra d e l as
p res en t es act u aci o n es co n d en am o s a l a em p res a E. E. C . S L a ab o n ar al
act o r, en co n c ep t o d e i n d em n i z aci ó n po r res ar ci m i ent o p o r s ecu el as ,
i n cl u i d o el d añ o mo ral a el l as at ri b u i b l e, l a can t id ad re s u l t an t e d e
ap l i car l o ex p u es t o en l a fu n d am en t a c i ó n j u rí d i ca de es t a s en t en ci a,
p o r d añ o s m o ral es d u ran t e l a s i t u aci ó n d e i n cap a ci dad t em p o ral u n
t o t al d e 6 . 4 7 5 , 6 9€ , y p o r l u c ro ces an t e d u ran t e l a m i s m a s i t u aci ó n d e
i n cap aci d ad t em p o r al , l a can t i d ad res u l t an t e d e ap li ca r l o e x p u es t o en
l a fu n d am en t a ci ó n j u rí d i ca d e es t a s en t en ci a, co n d en ad o a C . S . R . Ci a
d e S egu ro s y R eas egu ro s a r es p o n d e r h as t a el l i m i t e as egu rad o d e
3 0 . 0 0 0€ , co n l o s ab o n o s m o rat o ri o s y p ro ces al es s i gu i en t e s : d es d e el
2 1 -1 1 -0 6 y h as t a l a p res en t e, u n a y o t ra s at i s farán el i n t eré s l egal p o r
s u s res p ect i v as d eu d as ; y d es d e l a fech a d e es t a s en t en ci a, l a em p res a
d ev en gar á p o r s u d éb i t o el i n t erés l e g al d el d i n ero i n c re m en t ad o en
d o s p u n t o s , y l a c o m p añ í a as e gu r ad o r a i n crem en t ará el i m p o rt e d el
s u yo en el 2 0 % an u a l . Ab s o l v em o s a l as co d em an d ad as, em p res a C . S . J .
S A y a M . d e l a re cl am aci ó n d ed u ci d a fr en t e a l as mi s m as .
1381
Sentencia núm. 3.019, de 8 de noviembre de 2010
Materia: Despido. Extinción relación laboral por causas económicas y
productivas. Situación económica negativa de la empresa.
Conexión de funcionalidad entre la medida extintiva y la
finalidad que se asigna.
Juzgado: Desestima la demanda declarando procedente el despido del
actor, absolviendo a la empresa demandada de las
pretensiones contenidas en su contra en el escrito de la
demanda.
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia de instancia. Queda
probada la situación económica de la empresa, así como la
conexión de instrumentalidad entre la extinción de la relación
laboral y la finalidad de reducir costes, sin que se observe trato
discriminatorio.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Francisco José Pérez Navarro.
32
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1. El recurso interpuesto, que ha sido impugnado de contrario,
se estructura en tres motivos, aunque el tercero se siga numerando como segundo. El
primero se formula al amparo del artículo 191.a) de la Ley de Procedimiento Laboral, al
entender infringido el artículo 97.2 de la referida ley, por incongruencia omisiva al no
haber resuelto la cuestión planteada sobre la necesidad de que la empresa hubiera
entregado al actor la indemnización por despido objetivo en el momento de la primera
comunicación, y porque el hecho probado tercero indica que ha quedado
suficientemente acreditada la concurrencia de las causas objetivas sin señalar cuáles
son esas causas acreditadas.
2.En la fundamentación jurídica de la sentencia de instancia (fundamento 3º,
último párrafo) se indica que “se ha procedido a la concesión del plazo de preaviso (el
cual además en su defecto no es causa para declarar la nulidad del despido objetivo), y
puesto que se ofreció igualmente la indemnización de 20 días por año de servicio tal y
como consta en la carta de despido entregada al actor a excepción del importe que
deben reclamarse al Fogasa del 40 % de la indemnización total (quien si no le hubiere
sido ofrecida debió así indicarlo al firmar el recibí de la carta de despido que le fue
entregada y siendo que si consta emitido su cheque según doc 4 de la actora), se
entiende acreditado dicho requisito…”, con lo que implícitamente está contestando en
sentido negativo a la alegación del actor sobre la necesidad de que la empresa hubiera
entregado al actor la indemnización por despido objetivo en el momento de la primera
comunicación (preaviso), no apreciamos en consecuencia incongruencia omisiva que
como el Tribunal Constitucional viene reiterando (véase por ejemplo su sentencia
91/1995, de 19 junio), el artículo 24.1 de la Constitución no garantiza el derecho a una
respuesta pormenorizada a todas y cada una de las cuestiones planteadas, de suerte
que «si el ajuste es sustancial y se resuelven, aunque sea genéricamente las
pretensiones no existe incongruencia, pese a que no haya pronunciamiento respecto
de alegaciones
concretas
no
sustanciales»
(Sentencias
del
Tribunal
Constitucional 29/1987, de 6 marzo y 91/1995, de 19 junio), pues «sólo la omisión o
falta total de respuesta y no la respuesta genérica o global a la cuestión planteada
entraña vulneración de la tutela judicial efectiva» (Sentencia del Tribunal Constitucional
91/1995, de 19 junio)."
3. Efectivamente el hecho probado tercero al indicar en su primer párrafo:
“Ha quedado suficientemente justificada la concurrencia de causas objetivas en la
empresa para justificar la necesidad de la rescisión de la relación laboral del actor,
según se ha acreditado testifical, pericial y documentalmente, por lo que se considera
que se trata de un despido por causas objetivas (económicas y organizativas) y que está
justificado y ajustado a Derecho”, está predeterminando el fallo por lo que deberá
tenerse por no puesto. No obstante, como quiera que en la fundamentación jurídica de la
sentencia de instancia se comprenden hechos suficientes para poder resolver el recurso,
así cuando en el fundamento jurídico cuarto resume prueba testifical, pericial y
documental que relaciona (“…El testigo R.M., economista y director financiero del
grupo D. y de la demandada desde hace 22 años, dijo en juicio que la demandada hizo
una política de autofinanciación muy importante casi del 90% y la inversión fue en
activos productivos a partir del 2000 (naves nuevas en la Nucia, etc..) por la gran
demanda de coches en su momento y por exigencia de la casa Citroen. Pero que el año
33
pasado se vendió solo un tercio de lo vendido en 2007 y los ingresos han pasado de mas
de 15 millones de euros del 2005, no habiendo llegado a 6,5 millones de euros en
2009, rondando el margen comercial de la empresa el 5% cuando ganó dinero y con los
gastos que tienen, éstos superan los ingresos, siendo así en 2008 y 2009, siendo que la
pérdida de una parte de actividad o departamento podría suponer la perdida de la marca
Citroen, por lo que han de tenerlo todo para adelante. El testigo E.G., jefe de recambios
de la empresa desde el 2000 (lo que era antes el actor), dijo en juicio que la marca
Citroen evalúa el nº de trabajadores a dotar cada departamento y en el caso del de
recambios lo fija en 3 personas (no como máximo sino como son los que recomienda),
estando la plantilla en los últimos años sobredimensionada, pudiéndose trabajar igual
con solo 3 en vez de los 4 que trabajadores que había, y no se notó la ausencia del actor.
Añadió que en 2009 hubo un 23% de descenso en los recambios y que el hizo la
distribución de tiempos en relación a la carga de trabajo de la carta de despido, siendo
esa la adecuada y hay tiempos muertos en ese departamento, cumpliendo cada día los
objetivos, reparando las funciones del actor entre los demás (solo necesitan una persona
en caso de vacaciones o baja, la que cubre un trabajador de la empresa). Por su parte, el
perito propuesto pro la empresa demandada, que es el auditor de cuentas de la empresa,
ha auditado a la misma en 2007 a 2009 y vio toda la documentación de la empresa, y
dijo que los docs 5 y 6 de la empresa incluyen datos del 2008 y son totalmente ajustados
y que la cuenta de 2009 arroja pérdidas de unos 96.000 euros, indicando el informe de
gestión de 2009 como evolución desde 2007 fija unas caída de ventas del 55% hasta
2009, siendo el mejor de los meses de 2008 igual al peor de los de 2007 y el año 2009
mucho peor, con una caída brutal, salvo pequeño remonte en los 6 meses siguientes a
Mayo 2009 por ayudas a compras en vehículos, pero poco significativas. Añade que los
gastos están desfasados sobre todo en coste de personal, y se paso del 7`5% del 2007 a
14`5% en 2009 y o se reestructuran esos gastos sobredimensionados según la cifra de
ventas o llega la empresa a cierre o situación concursal. Y dice que la caída de ventas ha
sido en todos los departamentos (recambios, taller, chapa y pintura, ventas, vehículos de
ocasión, ..) y si no rebaja gastos la empresa no puede sobrevivir, reflejando su informe
un 55% de caída de ventas de coches y un 40 y pico% de recambios y talleres. Apunta
que para obtener clientes necesitan hacer descuentos en las ventas pero en términos
económicos es necesario para obtenerlos y mantenerse como empresa, aunque se tenga
que contabilizar como gasto. Además de lo anterior consta en la extensa prueba la
documental de la demandada, las cuentas anuales del 2007, 2008 y 2010, siendo que no
se contabilizan perdidas en 2006 y 2007 (folio 455) pasando los beneficios de uno a
otro año en aumento (folio 453), apareciendo ya en 2008 unas perdidas de 4.125`80
euros con una caída en la cifra de negocios de mas de 4 millones de euros respecto al
2007 (folio 441) y siendo la cuenta de resultados del 2º periodo de 2009 de – 44.177`73
(folio 287) Consta por otro lado como documental aportada por la empresa, la
contratación de concesión con la marca Citroen, servicio oficial, certificados etc.. que
no consta que haya sido impugnada de contrario…”, sí entendemos indica, aunque en
lugar inadecuado –pero sin indefensión- los elementos fácticos cuya prueba ha
conducido a la conclusión jurídica.
4. El motivo se desestima.
SEGUNDO.1. El correlativo motivo de recurso se formula al amparo del
artículo 191.b) de la Ley Procesal de referencia para que se modifiquen los hechos
probados 2º y 3º y se introduzca un nuevo hecho (el 6º) otorgándoles esta redacción: A)
“SEGUNDO.- Al actor le fue entregado, con fecha 27-05-09, una carta de preaviso en
34
cumplimiento de lo establecido en el art.53.1.c) del ET, en la que la empresa le
manifiesta que es objeto de despido objetivo al amparo de lo dispuesto en el art.52.c)
del E.T. en base a causas económicas y productivas, posponiendo la entrega de la
indemnización y de la carta expresiva de los concretos motivos a la fecha de efectos de
la decisión extintiva y dispensando al actor de trabajar durante el período de preaviso.
Posteriormente, con fecha 09-07-09 le es entregada al actor carta de despido que
fundamenta en las causas que en la misma se exponen y que se dan aquí por
reproducidas a todos los efectos. En dicha carta se comunica que queda a su disposición,
mediante cheque de fecha 09-07-09 entregado en ese mismo acto, la cantidad de
19.757,00 Euros que equivale al 60% de la indemnización que le corresponde por
despido objetivo (28,350,00 Euros) debiendo el trabajador solicitar el 40% restante
(9.167,08 Euros) al FOGASA.”. B) “TERCERO.- La empresa alega tanto causas
productivas como económicas en su carta de despido. 1.- En relación a las causas
productivas queda probado que la Marca requiere para un centro de trabajo y en el
departamento de almacén-recambios, al menos tres trabajadores (un dependiente, un
almacenero y un 60% de Jefe y un 40% de vendedor itinerante o peón repartidor según
denominación de la empresa). La empresa tiene dos almacenes-tienda de recambio, uno
en La Nucia y otro en Benidorm que han estado atendidos los últimos años por 4
personas, entre ellas el demandante. No consta quién de los tres operarios realiza el
trabajo de 360 minutos diarios del peón repartidor sin que ello suponga dejar desasistido
uno de los almacenes tienda de recambio que atienden dos operarios con la función de
dependientes. Con el despido del actor quedan tres personas por lo que necesitan
auxiliarse, al menos en vacaciones y en situaciones de baja, por una cuarta persona. 2.Las causas económicas aducidas en la carta de despido, y en la documentación que a la
misma se acompaña, no coinciden con la documental contable aportada en el acto de
Juicio. De esta última documentación se infiere que la disminución del volumen de
ingresos que ha experimentado la empresa se debe primordialmente a la disminución de
venta tanto de vehículos nuevos como usados, y no en la venta de recambios cuyo
importe es superior al que había hasta el año 2003, y sólo un 15% inferior al mejor de
los años (2006)”. C) “SEXTO.- Previamente al despido objetivo del demandante, y
entre el 17 de junio de 2008 y 10 de junio de 2009, fueron despedidos 8 trabajadores de
la empresa, todos ellos mediante despido improcedente y debidamente indemnizados,
sin que conste que tras el despido del actor, y hasta el 08-02-2010 haya sido despedido
nadie más. De los cuatro integrantes del departamento de almacén-recambios dos de
ellos tenían los cursillos para ser Jefes del departamento, uno de ellos el demandante,
mientras que los otros dos únicamente tienen realizados los cursos de dependiente. El
único despedido del departamento es el actor. Las funciones de almacenero las realiza el
trabajador Antonio Amaya sin haber realizado curso al efecto.”
2. Ninguna de las modificaciones fácticas propuestas debe prosperar por las
razones respectivas siguientes: A) La primera porque la carta de despido no es
documento idóneo para la revisión (véase por ejemplo la sentencia del Tribunal
Supremo de 26-12-1990), inidoneidad perfectamente extrapolable a la carta de de
preaviso; además, la redacción de los hechos probados 2º y 3º permitiría a la Sala en su
caso examinar ambas comunicaciones. B) Las demás porque se basan en la
argumentación que efectúa a partir de la prueba que reseña, y en una profusa crítica de
la fundamentación de la sentencia de instancia, olvidando la reiteradísima doctrina
jurisprudencial (véase por todas la sentencia del Tribunal Supremo de 15 de julio de
2003) acerca de que el hecho que se pretenda modificar o adicionar ha de resultar de
35
forma clara, patente y directa de la prueba documental o pericial obrante en autos, sin
necesidad de argumentaciones o conjeturas.
TERCERO.1. El siguiente y último motivo de recurso se formula al
amparo del artículo 191.c) de la Ley de Procedimiento Laboral, denunciando la
infracción “entre otros de los artículos 52 y 53 del Estatuto de los Trabajadores y 122 de
la Ley de Procedimiento Laboral”. Argumenta en síntesis que el despido debió ser
declarado nulo al no poner a disposición del trabajador, simultáneamente a la
comunicación “la indemnización procedente y el de conceder un plazo de preaviso de
30 días” y por discriminatorio al haber sido indemnizados 9 trabajadores por la
extinción por despido de su contrario, mientras que el actor ha sido objeto de una
extinción por causas objetivas, y subsidiariamente improcedente al no haberse
acreditado en relación a las “causas de producción” que sobrara el puesto de trabajo del
actor, y en cuanto a las causas económicas “es palpable que las cifras que se aducen en
la carta de despido, así como la cuenta de explotación del período enero-mayo de 09 que
a la misma se acompaña, no tienen nada que ver con la posterior documentación
contable que se acompaña en la prueba documental de la demandada”, incidiendo en la
circunstancia de que la amortización de un solo puesto de trabajo no contribuye por sí
sola a la superación de una situación económica negativa si la empresa tiene unas
dimensiones y volumen económico importante “y ya hemos visto que el único
trabajador que ha sido despedido por causas objetivas ha sido el actor de entre 38
trabajadores que había en el año 2.008”.
2. Tal y como recordó la sentencia del Tribunal Supremo de 29 de
septiembre de 2008 “la justificación de un despido objetivo económico tiene que
enjuiciarse a partir del análisis de tres elementos: el supuesto de hecho que determina el
despido -"la situación negativa de la empresa"-, la finalidad que se asigna a la medida
extintiva adoptada (atender a la necesidad de amortizar un puesto de trabajo con el fin
de contribuir a superar una situación económica negativa) y "la conexión de
funcionalidad o instrumentalidad" entre la medida extintiva y la finalidad que se
asigna…no se trata de que la medida extintiva garantice la efectiva superación de la
crisis, sino que basta que pueda contribuir a ella… En efecto, la experiencia de la vida
económica muestra, como tópico o lugar común, que hay crisis que se superan y otras
que no pueden serlo, sin que ello signifique obviamente que ante una crisis -total o
parcial- que no puede superarse no quepa recurrir a despidos económicos para poner fin
a la actividad de la empresa o para ajustar su plantilla en términos viables. La sentencia
de 14 de junio de 1996 ya precisó que la medida extintiva podía "consistir en la
reducción con carácter permanente del número de trabajadores que componen "la
plantilla de la empresa" o "en la supresión de la "totalidad" de la plantilla, bien por
clausura o cierre de la explotación, bien por mantenimiento en vida de la misma pero sin
trabajadores asalariados a su servicio". Y ello, porque la conexión funcional entre el
cierre de la explotación y la causa económica "consiste en que aquélla amortigua o
acota el alcance de ésta. La empresa se considera inviable o carente de futuro, y para
evitar la prolongación de una situación de pérdidas o resultados negativos de
explotación se toma la decisión de despedir a los trabajadores".En estos casos la
expresión "superar" que, según el Diccionario de la Lengua, significa "vencer
obstáculos o dificultades", no puede entenderse en sentido literal, sino que hay que
admitir que de lo que se trata es de adoptar las medidas de ajuste -terminación de la
actividad, reducción de la plantilla- que se correspondan con las necesidades
económicas de la empresa. El ajuste como corrección de la crisis y adecuación a la
36
coyuntura creada por ella debe entrar en el significado del término legal de superación...
ni se puede presumir que la empresa por el solo hecho de tener pérdidas en su cuenta de
resultados pueda prescindir libremente de todos o de alguno de sus trabajadores, ni
tampoco se le puede exigir la prueba de un hecho futuro, que, en cuanto tal, no
susceptible de ser acreditado, como sería el demostrar la contribución que la medida de
despido pueda tener en relación con la situación económica negativa de la empresa. Lo
que se debe exigir son indicios y argumentaciones suficientes para que el órgano
judicial pueda llevar a cabo la ponderación que en cada caso conduzca a decidir de
forma razonable acerca de la conexión que debe existir entre la situación de crisis y la
medida de despido…”.
3. La sentencia del Tribunal Supremo de 12 de diciembre de 2008,
reiterando también doctrina precedente, subrayó que "Las causas empresariales que
pueden ser alegadas en el despido objetivo por necesidades económicas son, de acuerdo
con la dicción del art. 52 c) ET o bien "causas económicas" o bien "causas técnicas,
organizativas o de producción". Para que las causas económicas se consideren
justificadas el empresario ha de acreditar que la decisión extintiva contribuye a la
superación de "situaciones económicas negativas", mientras que la justificación de las
"causas técnicas, organizativas o de producción" requiere la acreditación de que el
despido contribuye a "superar las dificultades que impiden el buen funcionamiento de la
empresa a través de una mejor organización de los recursos". Es doctrina jurisprudencial
reiterada de esta Sala del Tribunal Supremo que el ámbito de apreciación de las causas
económicas es la empresa o unidad económica de producción, mientras que el ámbito de
apreciación de las causas técnicas, organizativas o de producción es el espacio o sector
concreto de la actividad empresarial en que ha surgido la dificultad que impide su buen
funcionamiento (STS 13-2-2002, rec. 1436/2001 ; STS 19-3-2002, rec. 1979/2001 ;
STS 21-7-2003, rec. 4454/2002 ). Es también doctrina jurisprudencial reiterada que,
respecto de las empresas de servicios, la pérdida o disminución de encargos de actividad
ha de ser considerada por su origen una causa productiva, en cuanto que significa una
reducción del volumen de producción contratada, y por el ámbito en que se manifiesta
una causa organizativa, en cuanto que afecta a los métodos de trabajo y a la distribución
de la carga de trabajo entre los trabajadores (STS 14-6-1996, rec. 3099/1995; STS 7-62007, citada)”.
4. Del inalterado relato histórico de la sentencia impugnada y datos de
hecho contenidos en su fundamentación jurídica destacamos: A) El actor venía
prestando sus servicios para la empresa demandada D.M. SA, con
categoría
profesional de GRUPO 3 . B) El actor ha sido despedido mediante carta fechada el día
09.07.09 amparándose en causas económicas y productivas en la que se alega: “Los
ingresos de la actividad han caído en 2009 un 49,36 % con respecto al ejercicio 2008 y
un 64,75% con respecto a 2007. Actualmente existe un serio desequilibrio entre los
ingresos fijos de la actividad ascendiente a 96.700 euros mensuales. Los gastos de
personal suponen un 65% de la partida de gastos estructurales. Mientras que los
ingresos de 2009 en relación al 2008 han caído un 49,36%, los gastos de la actividad
solo han caído en 19,20%. La explotación solo en los primeros cinco meses de 2009
acumula perdidas por valor de 95.744 euros. El déficit de la actividad en términos
mensuales es del orden de los 20.000 euros. Se hace necesario recuperar el equilibrio
entre los ingresos y gastos de la explotación. La tendencia de los ingresos es de
regresión continua. La política económica de la empresa ha sido siempre la de
reinversión de los excedentes productivos en la propia actividad. En los últimos
37
ejercicios Automóviles Citroen España SA ha impuesto a la empresa inversiones muy
elevadas en infraestructura, que la empresa ha acometido, para conservar la concesión.
El resto de excedentes productivos se han invertido en compra de maquinaria y en
instalaciones técnicas, necesarias para la actividad. En la actualidad todo el patrimonio
de la empresa esta afecto a tal actividad. Las deudas con la marca y otros acreedores
ascienden a 853.780 euros. Los recursos de la actividad para hacer frente a esa deuda
apenas cubren siquiera esa cuantía, 865.000 euros….La tendencia actual obligará a la
empresa en el plazo de 6 meses a comprometer sus activos para asegurar las
obligaciones que va contrayendo de mes a mes, lo que puede suponer la reducción de la
propia actividad en un principio si no cambia la tendencia, y la desaparición y
liquidación después. A Mayo 2009 el volumen de negocio se sitúa 510.000 euros por
debajo del umbral de rentabilidad…se ha revelado que la plantilla del departamento de
almacén era demasiado amplia para el volumen de trabajo habido. Además, desde 2006
el volumen de operaciones se ha reducido en un 16%. La disminución de la actividad
forzosamente conlleva una disminución proporcional de trabajo a desarrollar. Con ello
se reduce también proporcionalmente la productividad y rentabilidad del factor trabajo.”
Y continúa explicando la situación de la plantilla de almacén a la que pertenece el actor,
y concluye que el trabajo de almacén actualmente se dota con 3 personas
suficientemente, pues no hay objetivamente trabajo para un cuarto operario por lo que la
empresa debe amortizar un puesto de trabajo del almacén., esperando obtener una
reducción de los gastos fijos salariales de 7.500 euros., permitiendo además optimizar la
productividad de la restante plantilla eliminando tiempos muertos y para reducir
esfuerzos de coordinación y transmisión de información y simplificara las tareas”. C)
Consta unido a autos copia del cheque entregado al actor por el importe de
indemnización de 19.757 euros, habiendo especificado la empresa en la carta de despido
que el restante 40% lo reclamase del Fogasa según permite el ET. D) Consta igualmente
una carta de preaviso de fecha 27.05.09 que indica que el próximo 28.06.09 la empresa
procederá a la extinción del contrato al amparo del articulo 52 c) ET, y que se le
entregará la comunicación de cese el día 27.06.09. Le dispensa en dicha misiva de
prestación de trabajo sin perdida de retribución hasta el día 27.06.09. E) La demandada
hizo una política de autofinanciación muy importante casi del 90% y la inversión fue en
activos productivos a partir del 2000 (naves nuevas en la Nucia, etc..) por la gran
demanda de coches en su momento y por exigencia de la casa Citroen. F) El año pasado
se vendió solo un tercio de lo vendido en 2007 y los ingresos han pasado de mas de 15
millones de euros del 2005, no habiendo llegado a 6,5 millones de euros en 2009,
rondando el margen comercial de la empresa el 5% cuando ganó dinero y con los gastos
que tienen, éstos superan los ingresos, siendo así en 2008 y 2009, siendo que la pérdida
de una parte de actividad o departamento podría suponer la pérdida de la marca Citroen,
por lo que han de tenerlo todo para adelante. G) La marca Citroen evalúa el número de
trabajadores a dotar cada departamento y en el caso del de recambios lo fija en 3
personas (no como máximo sino como son los que recomienda), estando la plantilla en
los últimos años sobredimensionada, pudiéndose trabajar igual con solo 3 en vez de los
4 trabajadores que había, y no se notó la ausencia del actor. Añadió que en 2009 hubo
un 23% de descenso en los recambios y que el hizo la distribución de tiempos en
relación a la carga de trabajo de la carta de despido., siendo esa la adecuada y hay
tiempos muertos en ese departamento, cumpliendo cada día los objetivos, reparando las
funciones del actor entre los demás (solo necesitan una persona en caso de vacaciones o
baja, la que cubre un trabajador de la empresa). H) El auditor de cuentas de la empresa,
ha auditado a la misma en 2007 a 2009 y vio toda la documentación de la empresa, y
dijo que los docs 5 y 6 de la empresa incluyen datos del 2008 y son totalmente ajustados
38
y que la cuenta de 2009 arroja pérdidas de unos 96.000 euros, indicando el informe de
gestión de 2009 como evolución desde 2007 fija unas caída de ventas del 55% hasta
2009, siendo el mejor de los meses de 2008 igual al peor de los de 2007 y el año 2009
mucho peor, con una caída brutal, salvo pequeño remonte en los 6 meses siguientes a
Mayo 2009 por ayudas a compras en vehículos, pero poco significativas. Añade que los
gastos están desfasados sobre todo en coste de personal, y se paso del 7,5% de 2007 al
14,5% en 2009 y o se reestructuran esos gastos sobredimensionados según la cifra de
ventas o llega la empresa a cierre o situación concursal. Y dice que la caída de ventas ha
sido en todos los departamentos (recambios, taller, chapa y pintura, ventas, vehículos de
ocasión, ..) y si no rebaja gastos la empresa no puede sobrevivir, reflejando su informe
un 55% de caída de ventas de coches y un 40 y pico % de recambios y talleres. Apunta
que para obtener clientes necesitan hacer descuentos en las ventas pero en términos
económicos es necesario para obtenerlos y mantenerse como empresa, aunque se tenga
que contabilizar como gasto. I) Además de lo anterior consta en la extensa prueba la
documental de la demandada, las cuentas anuales del 2007, 2008 y 2010, siendo que no
se contabilizan pérdidas en 2006 y 2007 pasando los beneficios de uno a otro año en
aumento, apareciendo ya en 2008 unas perdidas de 4.125,80 euros con una caída en la
cifra de negocios de mas de 4 millones de euros respecto al 2007 y siendo la cuenta de
resultados del 2º periodo de 2009 de – 44.177,73.
5. Así las cosas, en absoluto consta que no se pusiera a disposición del
trabajador la indemnización correspondiente, sino que tal y como se adelantó en el
apartado anterior de este fundamento jurídico “Consta unido a autos copia del cheque
entregado al actor por el importe de indemnización de 19.757 euros, habiendo
especificado la empresa en la carta de despido que el restante 40% lo reclamase del
Fogasa según permite el ET”, con lo que se cumplió lo prevenido en el artículo 53.1. b)
del T.R. de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, debiéndose diferenciar entre la
comunicación que preavisaba la extinción del contrato, que no requiere puesta a
disposición de indemnización alguna, de la decisión extintiva producida después con los
requisitos que determina el artículo 53.1 del texto legal de referencia.
6. Es en esta alzada cuando por primera vez se aduce que el despido es
discriminatorio respecto de otros trabajadores que habían sido despedidos pero no por la
vía de la extinción por causas objetivas, habiendo recibido una indemnización superior,
por lo que estaríamos ante una cuestión nueva no planteada en la instancia y que por
ende escaparía de la competencia de esta Sala; obiter dicta, simplemente señalar que en
el recurso no se invoca acto discriminatorio alguno (artículo 14 de la Constitución y
17.1 del T.R. de la Ley del Estatuto de los Trabajadores) sino que simplemente se alega
el tratamiento desigual dispensado a otros trabajadores, con lo que estaríamos ante el
principio de igualdad en las relaciones entre particulares, que, salvo que venga impuesto
por una norma legal o pactada –aquí inexistente-, debe ceder ante el principio de
autonomía de la voluntad.
7. En cuanto a la falta de acreditación de las “causas de producción” y de las
“económicas”, deberemos reiterar lo ya indicado en el apartado 4 de este fundamento
jurídico al respecto de que la demandada hizo una política de autofinanciación muy
importante casi del 90% y la inversión fue en activos productivos a partir del 2000
(naves nuevas en la Nucia, etc..) por la gran demanda de coches en su momento y por
exigencia de la casa Citroen, y que el año pasado se vendió solo un tercio de lo vendido
en 2007 y los ingresos pasaron de más de 15 millones de euros del 2005, a 6,5
39
millones de euros en 2009, rondando el margen comercial de la empresa el 5% cuando
ganó dinero y con los gastos que tienen, éstos superan los ingresos, siendo así en 2008 y
2009, siendo que la pérdida de una parte de actividad o departamento podría suponer la
pérdida de la marca Citroen, que evalúa el número de trabajadores a dotar cada
departamento y en el caso del de recambios lo fija en 3 personas (no como máximo sino
como son los que recomienda), estando la plantilla en los últimos años
sobredimensionada, pudiéndose trabajar igual con solo 3 en vez de los 4 trabajadores
que había, y no se notó la ausencia del actor. Que en 2009 hubo un 23% de descenso en
los recambios arrojando la cuenta de 2009 pérdidas de unos 96.000 euros, indicando el
informe de gestión de 2009 como evolución desde 2007 una caída de ventas del 55%
hasta 2009, siendo el mejor de los meses de 2008 igual al peor de los de 2007 y el año
2009 mucho peor, con una caída brutal, salvo pequeño remonte en los 6 meses
siguientes a Mayo 2009 por ayudas a compras en vehículos, pero poco significativas.
De esta forma, consideramos muy acreditada "la situación negativa de la empresa",
apareciendo justificada la finalidad que asignada a la medida (atender a la necesidad de
amortizar un puesto de trabajo con el fin de contribuir a superar una situación
económica negativa) así como la "la conexión de funcionalidad o instrumentalidad"
entre la medida extintiva y la finalidad que se asigna, si a ello unimos que es
precisamente en la sección donde prestaba servicios el actor donde aparece más
justificada la extinción de un puesto de trabajo, la consecuencia que se impone es la
adoptada por la sentencia de instancia, máxime cuando no se ha acreditado que la
extinción del contrato del actor obedezca a acto discriminatorio alguno.
CUARTO. Corolario de todo lo razonado será la desestimación del recurso
interpuesto e íntegra confirmación de la sentencia impugnada. Sin costas al gozar el
recurrente del beneficio de justicia gratuita (artículo 2.d) de la Ley 1/1996, de 10 de
enero).
FALLO
Desestimamos el recurso de suplicación interpuesto en nombre de don
J.M.A. contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social de Benidorm el día 12 de
abril de 2010, en proceso de despido seguido a su instancia contra D.M. SA y
FOGASA, y confirmamos la aludida sentencia. Sin costas.
40
1382
S en ten ci a n ú m. 3 . 0 4 4 , d e 9 d e n o v i emb re d e 2 0 1 0
Ma teri a : Al ta Méd i ca . I mp u g n a ci ó n . T ra b aja d o ra a f i l i ad a
a l RE T A y q u e ca u s a b aja p o r e n f ermed a d
co mú n . S e l e d a de a l ta , s o l i ci ta n d o q u e en el
mo men to d e a l ta méd i ca s eg u í a n eces i ta n d o
a s i s ten ci a s a n i ta ri a , es ta n d o i mp ed i d a p a ra l a
rea l i za ci ó n d e s u t ra b ajo h a b i tu a l d e ti tu l a r d e
es ta b l eci mi en to d e co mer ci o men o r p o r cu en ta
ajen a .
J u zg a d o : Des es ti ma l a d e ma n d a , p ro c ed i en d o a co n f i rma r
l a res o l u ci ó n qu e a cu erd a el a l ta méd i ca d e l a
tra b aja d o ra .
S a l a : E s ti ma el r ecu rs o d ecl a ra n d o l a p ró rro g a d e la
s i tu a ci ó n d e I T h a s ta 1 8 mes es . E n l a f ech a d e a l ta
méd i ca , s eg ú n i nfo r me méd i co , l a a cto ra s eg u í a
n eces i ta n d o a s i s ten ci a s a n i ta ri a ta nto f í s i ca co mo
p s í q ui ca men t e.
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . Mª . Me rc ed es B o ro n a t T o rmo .
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
ÚNI CO . - R ecu rr e l a p art e act o ra l a s e n t en ci a q u e co n fi r m a el
al t a m éd i ca em i t i d a p o r el INS S en fe ch a d e 2 1 / 1 1 / 08 , s up erad o s ya
l o s d o ce m es es d e baj a, p o r en t en d er q u e el j u z gad or d e l a in s t an ci a n o
h a v al o rad o co rr ect am en t e l a p ru eb a p ract i cad a, p u es t o q u e d e l o s
d i ct ám en es em i t i d o s s e ev i d en ci a el m an t en i m i en t o de l as d o l en ci as
p reex i s t en t es a l a s i t u aci ó n d e b aj a p o r IT, l o q u e h a m o t i v ad o i n cl u s o
l a p rop u es t a d e o fi ci o a l a a ct o ra p ar a s er ev al u ada en s i t u aci ó n d e
In cap a ci d ad P erm an en t e.
El m arco n o rm at i v o q u e res u l t a ap l i cab l e al p res en t e s up u es t o d e
h ech o , es el es t ab l eci d o en el art . 1 2 8 . 1 . a) d e l a Le y G en eral d e l a
S egu ri d a d S o ci al e n l a r ed ac ci ó n op e rad a p o r l a Le y 4 0 / 2 0 0 7 d e 4
d i ci em b re 2 0 0 7 , q u e d i ce: “T en d rán l a co n s i d era ci ó n d e s i t u aci o n es
d et erm i n an t es d e i n cap a ci d ad t em p o r al : a) Las d eb i das a e n ferm ed ad
co m ú n o p ro fes i o n a l y a ac ci d en t e, s e a o n o d e t rabaj o , m i en t ras el
t rab aj ad o r reci b a a s i s t en ci a s an i t ari a d e l a S e gu rid ad S o ci al y es t é
i m p ed i d o p ara el t rab aj o , co n u n a d u raci ó n m áx i m a de do ce m es es ,
p ro rro gab l es p o r o t r o s s ei s cu an d o s e p r es u m a q u e du ran t e e l l o s p u ed e
el t rab aj ad o r s er d a d o d e al t a m éd i c a p o r cu r aci ó n . A go t ad o el p l az o
d e d u ra ci ó n d e d o ce m es es p rev i s t o en el p árr afo ant eri o r, el In s t i t u t o
41
Naci o n al d e l a S e gu ri d ad S o ci al , a t r av és d e l o s ó r g an o s c o m p et en t es
p ara ev al u a r, c al i f i car y rev i s a r l a i n cap a ci d ad p erm an en t e d el
t rab aj ad o r, s erá el ú n i co co m p et en t e p ara reco n o cer l a s i t u aci ó n d e
p ró rro ga ex p res a c o n u n l í m i t e d e s ei s m es es m ás , o b i en p ara
d et erm i n ar l a i n i ci a ci ó n d e u n ex p ed i en t e d e i n cap aci d ad p erm an en t e,
o b i en p ara em i t i r el al t a m éd i c a, a l o s ef ect o s p rev i s t o s en l o s
p árra fo s s i g u i en t es . De i gu al m o d o , el In s t i t u t o Naci o n al d e l a
S egu ri d a d S o ci al s e rá el ú n i co co m p et e n t e p ara em i ti r u n a n u ev a b aj a
m éd i ca en l a s i t u a ci ó n d e i n cap a ci d a d t em p o ral cu and o aq u él l a s e
p ro d u z ca en u n p l az o d e s ei s m es es po s t eri o r a l a an t es ci t ad a al t a
m éd i ca p o r l a m i s m a o s i m i l ar p at o l o gí a, co n l o s e fect o s p rev i s t o s en
l o s p árrafo s s i gu i en t es . ”
P o r s u p art e, el art í cu l o 1 3 1 b i s d e l a Le y Gen eral d e l a
S egu ri d a d S o ci al , al t rat ar d e l a ex t i n ci ó n d el d erech o al s ub s i d i o d e
i n cap aci d ad t em p o ral , es t ab l ece en s u ap art ad o 1 q ue el d erech o al
s ub s i d i o s e ex t i n gu i rá, en t re o t r as cau s a s , p o r s e r d ad o d e a l t a m éd i ca
el t rab aj ad o r, co n o s i n d ecl ara ci ó n d e i n cap a ci d ad p erm an en t e,
i n d i can d o en s u p á r rafo t erc ero q u e l o s m éd i co s ads cri t o s al In s t i t u t o
Naci o n al d e l a S e gu ri d ad S o ci al p o d r án ex p ed i r el co r res p o n d i en t e al t a
m éd i ca en el p ro ces o d e i n cap aci d ad t e m p o ral , a l o s ex cl u si v o s efect o s
d e l as p res t aci o n es eco n ó m i cas d e l a S egu ri d ad S o cial y en l o s
t érm i n o s q u e re gl am en t ari am en t e s e es t a b l ez can .
Es d eci r, q u e u n a v ez p ro d u ci d o el a go t am i en t o d el p l a z o d e
d o ce m es es d e l a i n cap aci d ad t em p o ral , d e co n fo rm i d ad co n l a
n o rm at i v a an t es d i c h a, l a p ró rro g a p o r o t ro s s ei s m es es , re q u i ere q u e
s e p res u m a q u e d u r an t e l a m i s m a p u ed a el t rab aj ad o r s e r d ad o d e al t a
p o r cu r aci ó n , p u es s i n o es as í y s e co n s i d era q u e s e gu i r á p reci s an d o
as i s t en ci a m éd i c a y e s t an d o i n c ap a ci t ad o p ar a el t rab a j o d eb er á
n eces a ri am en t e i n i c i ars e ex p ed i en t e d e i n cap aci d ad p erm an en t e (co m o
t am b i én s e ex i gi rá cu an d o s e h a ya p ro r ro g ad o p o r o t ro s s e i s m es es al
p res u m i rs e l a cu rac i ó n y s i n em b ar go és t a n o s e h ubi era p ro d u ci d o ),
as i m i s m o , p o d rá o cu rri r, q u e el In s t i t u t o Naci o n al d e l a S egu ri d ad
S o ci al em i t a el al t a m éd i ca a l o s ex cl u s i v o s efect os d e l a p res t aci ó n
eco n ó m i ca p o r i n c a p aci d ad t em p o ral , q u e p r eci s am en te co n s t i t u ye el
cas o q u e aq u í n o s o cup a. S i el b en efi ci ari o n o es t á co n fo r m e co n d i ch a
al t a p o d rá i m p u gn a rl a, p ero n o p a ra q u e s e p erp et ú e l a s i t u aci ó n d e
i n cap aci d ad t em p o r al h as t a s u cu r aci ó n , s i n o q u e es n e c es ari o q u e
p u ed a p res u m i rs e q u e d u ran t e es t e t i em p o v a a p ro d u ci rs e l a cu raci ó n .
En el cas o co n cr et o , y d el co n t en i d o d el In fo rm e M éd i co q u e
co n s t a u n i d o a l as act u aci o n es al fo l i o 1 7 3 em i t i d o a l o s efect o s d e
ev al u ar a l a a ct o ra d e s u s i t u aci ó n d e In cap a ci d ad Tem p o r a l , en fech a
1 1 d e No v i em b re d e l 2 0 0 8 , q u e es l a m i s m a fech a en q u e a q u el l a fu e
d ad a d e al t a d e s u s i t u aci ó n d e IT, co n s t a, co m o j ui ci o cl í n ico l ab o ral ,
l o q u e s i gu e: “p at o l o gí a r eu m át i ca en s i t u aci ó n ev ol u t i v a ac t u al q u e s e
co n s i d era i m p i d e l a real i z aci ó n d e act i v i d ad es q u e req u i er an es fu erz o s
fí s i co s m o d erad o s , d e b i p ed es t a ci ó n o d eam b u l aci ó n m an t en i d a o d e
fu erz a m an u al . La p at o l o gí a p s í q u i c a s e co n s i d era a ct u al m en t e
42
s i n t o m át i ca y req u i ere d e co n t i n u a ci ó n d e as i s t en cia y t rat am i en t o
es p eci al i z ad o , i m p i d i en d o en l a act u a l i d ad l a re al iz aci ó n efi caz d e
act i v i d ad es o cup aci o n al es ”. Es d e ci r, q u e a l a fe cha d el al t a, s i b i en l a
act o ra m an t en í a, c o n ci ert as l i m i t aci o n es , l a s i n t om at o l o gí a fí s i ca
(reu m át i c a y art i c u l ar), d e l a q u e h ab í a m ej o rad o , s e en co n t rab a,
d es d e el p u n t o d e v i s t a p s í q u i co , en s i t u aci ó n s i n to m áti ca d e u n
t ras t o rn o ad ap t at i v o d e t i p o d ep res i v o , q u e l e i m p ed í a l a real i z aci ó n
d e a ct i v i d ad es o c up aci o n al es , en t re l as q u e ob v i am e n t e, d eb en
i n t egr ars e l as l ab o r al es . R es p ect o d e d i ch a p at o l o gí a, s e ex p res a l a
n eces i d ad d e t rat am i en t o a t rav és d e u n a t erap i a d e ap o yo , p o r l o q u e
d eb e en t en d ers e q u e ex i s t e l a p o s i b i l i d ad d e ob t en e r u n a m ej o ra d e s u
s i t u aci ó n a t rav és d e l a p ro rro ga d e l a IT, co n cu rri en d o l o s d os
req u i s i t o s p reci s o s p ara el l o , co m o so n l a n eces i d ad d e as i s t en ci a
s an i t ari a y l a i n c ap aci d ad p a ra el t rab aj o , p u es es p r es u m i b l e q u e l a
act o ra p u ed a s e r d ad a d e al t a m éd i c a p o r cu raci ó n .
P o r t an t o , p ro ced e, es t i m ar el r ecu rs o , d ecl ar and o p ro r r o gad a l a IT
h as t a 1 8 m es es .
FAL L O
Es t i m an d o el re cu rs o i n t erp u es t o p o r Dñ a. A. B. , co nt ra l a
s en t en ci a d i ct ad a p o r el J u z gad o d e l o S o ci al n º 1 d e B en i d o rm d e
fech a 1 7 d e feb r ero d e 2 . 0 1 0 , y co n r e v o caci ó n d e l a m i s m a d eb em o s
d ecl ar ar l a p ro rro ga d e IT h as t a 1 8 m es e s .
1383
Sentencia núm. 3.070, de 9 de noviembre de 2010
Materia: Cesión ilegal y carácter indefinido de la relación laboral.
Trabajadora que viene prestando sus servicios como
auxiliar administrativa en virtud de contratos temporales
con el organismo demandado. Renovaciones anuales de
contrato. Cesión de la trabajadora a la Conselleria de
Medio Ambiente. Legalidad de la cesión.
Juzgado: Desestima la demanda absolviendo a los demandados de las
pretensiones deducidas en su contra. No hay cesión ilegal,
siendo regular la contratación de carácter temporal llevada
a cabo.
Sala: Estima en parte el recurso, declarando como indefinida la
relación laboral de la actora con el organismo demandado, y
rechazando la cesión ilegal reclamada, absolviendo a la
Conselleria demandada de las reclamaciones contra la misma.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Francisco José Lluch Corell.
43
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1. La parte recurrente fundamenta su recurso de suplicación en dos
motivos. Se solicita en el primero de ellos la revisión de hechos probados al amparo de
lo dispuesto en el artículo 191 b) de la Ley de Procedimiento Laboral (LPL). Y en el
segundo el examen del derecho aplicado por el cauce del apartado c) del artículo 191
del citado texto procesal, entendiendo que se ha producido infracción de las normas
sustantivas y de los criterios Jurisprudenciales aplicables al caso.
2. Abordando la primera cuestión suscitada en torno al relato fáctico de la
sentencia, la recurrente solicita la modificación de los hechos probados tercero, cuarto,
sexto y séptimo en los siguientes términos:
a) Postula con base en los documentos 9 y 10 del expediente la adición al hecho
tercero de los siguientes términos “utilizando los mismos medios materiales, fungibles y
no fungibles puestos a su disposición por la Consellería de Medio Ambiente, Agua,
Urbanismo y Vivienda, estando expresamente autorizada por la propia Consellería
para la utilización de los medios materiales informáticos como PC, impresora en color,
scanner, etc.
La pretendida adición deberá ser desestimada ya que la sentencia ya da cuenta de
forma expresa en el hecho probado tercero de que la trabajadora prestaba servicios en la
sede de Conselleria, lo que necesariamente supone la utilización de los medios
materiales adscritos a la misma, concretando el hecho cuarto que la misma trabajaba de
forma conjunta con funcionarios de la Administración General adscritos a dicha área,
por lo que la modificación propuesta no aporta elementos nuevos que no se encuentren
recogidos por el Juzgador de instancia.
b) Solicita la supresión/adición de determinados extremos fácticos en el hecho
probado cuarto en cuanto a las funciones atribuidas a la trabajadora y la concesión por
el IVVSA de vacaciones y licencias. Sin embargo la revisión de prueba documental
propuesta no evidencia el error judicial en la valoración de la misma, pues para la
configuración del hecho cuya revisión se insta, el Juez de instancia tuvo en cuenta la
prueba testifical practicada sin que la misma quede desvirtuada por la documental
propuesta por la recurrente que se remite a la constatación formal de la categoría de
auxiliar de su patrocinada para deducir las funciones efectivas que desempeñaba. Pero
es que además, para que la revisión puede prosperar, es necesario que “el documento o
dictamen de que se trate tenga una eficacia radicalmente excluyente, contundente e
incuestionable, de tal forma que el error denunciado emane por si mismo de los
elementos probatorios invocados de forma clara, directa y patente y en todo caso sin
necesidad de argumentos, deducciones, conjeturas o interpretaciones valorativas”
(STS 16 de noviembre 1998 recurso 1653/1998), lo que no sucede en el presente caso.
c) Se impugna igualmente el hecho probado sexto de la sentencia para que se
adicione la existencia de una división en dos secciones de la Consellería: la de
urbanismo y la de territorio y medioambiente a la que estaba adscrita la demandante.
Sin embargo la redacción propuesta, cuyo tenor literal se da aquí por reproducido, no se
corresponde con el contenido del documento 7 invocado por la parte recurrente.
Documento que por otra parte encaja perfectamente en la redacción de los hechos
44
probados efectuada por el magistrado de instancia, y que constituye un elemento de
organización interna carente de cualquier efecto jurídico. En cualquier caso en el
esquema organizativo la trabajadora recurrente aparece con funciones de auxiliar
administrativo dentro del área de inspección dependiente de la secretaría autonómica de
Medio ambiente, Agua, Urbanismo y Vivienda, por lo que sus tareas quedan amparadas
por la contratación efectuada por el IVVSA, que tiene atribuidas funciones también en
materia de ordenación.
d) Finalmente pretende la parte recurrente la modificación del hecho probado
séptimo de la sentencia para que se adicione un último párrafo tendente a dejar
constancia que por el Juzgado de lo Social nº 10 de Valencia, en sentencia dictada en
fecha 11 de mayo del 2009, recaída en los autos 999/08, el Juzgado en un caso similar al
presente, sino idéntico, declaró la cesión ilegal de J.N.V., Técnico Jurídico y compañero
de la actora en el Área de Inspección de la Conselleria de medio Ambiente, Agua,
Urbanismo y Vivienda.” Remite la parte al documento 49 de los aportados en su
correspondiente ramo de prueba. Esta adición resulta innecesaria pues lo decidido por
un juzgado en un supuesto diferente no puede condicionar la decisión del presente
recurso.
SEGUNDO.- 1. El segundo motivo alegado, como ya se ha anunciado en
el fundamento primero, viene relacionado con la infracción de lo dispuesto en los arts
42 y 43 del Estatuto de los trabajadores y se formula al amparo del artículo.191 c) de
la Ley de Procedimiento Laboral. Son dos las cuestiones planteadas en el motivo: por
un lado la existencia o no de un supuesto de cesión ilegal en la contratación de la
trabajadora recurrente por parte del IVVSA, para su puesta a disposición de la
Conselleria; y, por otro, la utilización fraudulenta o ilegal de la contratación temporal
por parte de esta última. Lo que supondría tal como termina suplicando la parte, la
conversión del contrato temporal en indefinido y la posibilidad de opción de la
trabajadora de incorporase a cualquiera de las empresas condenadas a su elección.
2. La primera cuestión planteada ya ha sido resuelta por esta Sala en la sentencia
de 22 de julio de 2010 (rs.2942/2009), que en supuesto similar al aquí enjuiciado
resuelve desestimando la existencia de cesión ilegal. Esta sentencia no contradice la
también dictada por esta Sala en el recurso 2.186/2009 en la que se confirmó el fallo del
Juzgado de lo social nº 10 de Valencia al que hace referencia la parte recurrente en su
escrito de suplicación, al entender que existen elementos diferenciadores entre ambos
supuestos que amparan la diversidad de pronunciamientos y que se centran
básicamente en las funciones atribuidas a los trabajadores afectados.En efecto, en el
caso del Sr. N. las funciones prestadas eran de asesoramiento jurídico en expedientes
sancionadores en su condición de Técnico Licenciado, habiendo precedentes de
contratación a través de otras empresas públicas instrumentales de la Generalidad
(VAERSA) para la realización de idénticas funciones. Mientras que en el presente caso
y a pesar de las alegaciones efectuadas, las funciones de la trabajadora eran de
seguimiento y tramitación de expedientes bajo la supervisión de la instructora de los
mismos. La organización interna de la Conselleria no desvirtúa la vinculación de las
funciones asumidas al objeto social del IVVSA, que recoge el párrafo segundo del
hecho sexto de la sentencia y que incluyen gestión del suelo y actividades
complementarias y accesorias relacionadas con aquél.
45
3. Hecha esta puntualización, hemos de señalar que como se razona en nuestra
sentencia de 22 de julio de 2010, la cuestión debe plantearse desde la perspectiva
finalística del artículo 43 ET, cuya función es la de proteger al trabajador frente a
aquellas contrataciones por parte de empresas destinadas a facilitar trabajadores por
cuenta ajena a otras con evasión de las responsabilidades empresariales propias de la
contratación directa, con el consiguiente perjuicio y vulneración de sus derechos para el
trabajador. En este sentido se razona en la citada sentencia que “El IVVSA es, pues, una
empresa pública instrumental creada por la propia GV, que es la propietaria de su
capital social, y esta obligada a cumplir las encomiendas que la GV le adjudica, por
ello existe una conexión evidente entre ambas, permitida legalmente. Tal dependencia
resulta, por tanto, de una situación legal, que no ha sido objeto de impugnación por la
vía correspondiente, por lo que cumple tal entidad las funciones que la norma
establece. Existe, pues una dependencia real. Su objeto social consiste en facilitar el
acceso a la vivienda a los ciudadanos de la Comunidad valenciana, debe realizar
tareas de planeamiento, en sentido amplio, de ordenación que en ocasiones puede
suponer la depuración de responsabilidades sobre la situación jurídica del suelo. Por
ello, existe una Unidad de Coordinación con las Concederías. No obstante, consta que
la citada figura de capital público ha mantenido las potestades de dirección y control
de la trabajadora, y la ha mantenido en su ámbito organizativo, le ha proporcionado
cobertura bajo un seguro de daños y de vida suscrito por la propia IVVSA, le aplica su
propio Convenio y no el de la GV, y le retribuye con las remuneraciones propias del
personal del IVVSA, que son similares a las que obtiene el personal de la Conselleria.
Pero, además, ahora y desde el año 2008 esta prestando servicios en los locales
propios del IVVSA, en la Asesora Jurídica y de Contratación, y el hecho de realizar
funciones de asesoramiento, no integra sus funciones en el ámbito de la potestad
administrativa sancionadora, como afirma la parte recurrente, de un modo que en
absoluto consta a esta Sala, como tampoco apreció el juez de la instancia.
Por todo ello, procede el rechazo del motivo relativo a la supuesta cesión ilegal
de la trabajadora, aunque, como ya se ha mencionado, deba declararse la relación
laboral indefinida respecto de la empresa pública IVVSA”.
3. La traslación de dicho criterio al caso que nos ocupa nos lleva a la desestimación del
primer motivo de recurso pues la similitud de situaciones fácticas y la existencia de
igualdad y homogeneidad en la aplicación del derecho lleva a la Sala a la adopción de
idéntica solución jurídica.
TERCERO.- 1. La segunda cuestión jurídica planteada está relacionada
con la utilización fraudulenta de la contratación temporal que se inicia el día 16 de abril
de 2004 y se extiende hasta el 15 de marzo de 2010, fecha de la última novación
pactada.
2. Si bien es cierto que tal como argumenta el Juez de instancia y a la vista de lo
dispuesto en el artículo 3 del Decreto 105/2004 el objeto de los contratos suscritos tiene
sustantividad propia de dentro de la actividad ordinaria de la empresa contratante,
también lo es que dada la naturaleza laboral de la contratación el citado contrato no
puede en ningún caso exceder de los limites legales del art. 15 del ET, en su redacción
anterior a la reforma operada por la Ley 35/2010, y por lo tanto aplicable al caso. En
este sentido se pronuncia igualmente la sentencia de 22 de Julio de 2010 al entender que
precisamente lo que regula el apartado 5 del Art. 15 del ET, tras prescindir del análisis
46
que la jurisprudencia había venido imponiendo sobre la realidad de la causa de
temporalidad en los supuestos de contratación temporal sucesiva, como requisito de la
constatación de que una relación es indefinida, que cuando se cumple en una
contratación formalmente temporal un período concreto de trabajo dentro de unas
pautas determinadas, una vez transcurrido dicho tiempo, se transforma una relación
temporal en estable. Y ello, porque, sin necesidad de analizar si existe o no uso indebido
de la temporalidad, entiende que tal duración revela la necesidad de estabilidad del
puesto de trabajo que el trabajador ha venido ocupando, es decir, la necesidad de
establecer las funciones, y, por tanto, un nuevo puesto de trabajo.
En su aplicación respecto a las Administraciones Públicas, Organismos
Autónomos, dice el citado precepto en la redacción dada por la Disposición Adicional
Decimoquinta del RD 5/2006, que: “surtirá efectos sin perjuicio de la aplicación de los
principios constitucionales de igualdad, merito y capacidad en el acceso al empleo
público, por lo que no será obstáculo para la obligación de proceder a la cobertura de
los puestos de trabajo de que se trate a través de los procedimientos ordinarios, de
acuerdo con lo establecido en la normativa aplicable”. Por ello, deberá entenderse
aplicable igualmente a las empresas como la demandada Por tanto, el significado de
ésta nueva previsión normativa es que la fijeza en la Administración no supondrá nunca
una vía irregular de acceso a la función pública, pues el trabajador, de acuerdo con la
jurisprudencia ya consolidada sobre contratación irregular en las Admón. Públicas,
será indefinido, pero no fijo de plantilla, por lo que cesará si su plaza se cubre por el
procedimiento legalmente establecido”.
3. Pues bien, constando por parte de la actora el cumplimiento del período exigido para
dotar de indefinición a su estatus jurídico laboral, al haber prestado servicios para la
demandada durante un plazo superior a veinticuatro meses dentro de un período de
treinta meses dentro del mismo puesto de trabajo y en la misma empresa pública, deberá
así establecerse, declarándose en esta sentencia, lo que implica la estimación parcial de
su demanda.
FALLO
Estimamos en parte el recurso de suplicación interpuesto en nombre de Dª.
M.I.C.G., contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 13 de los de
Valencia, de fecha 28 de Julio de 2009; y, en consecuencia, revocamos la sentencia
recurrida y declaramos indefinida la relación laboral de la actora con el INSTITUTO
VALENCIANO DE LA VIVIENDA SA, con rechazo de la alegada cesión ilegal, por
lo que absolvemos a la CONSELLERIA DE MEDIO AMBIENTE, AGUA,
URBANISMO, Y VIVIENDA, de las reclamaciones contra la misma.
Sin costas.
47
1384
Sentencia núm. 3.130, de 16 de noviembre de 2010
Materia: Prestación por desempleo. Incompatibilidad de la prestación
con el abono de los salarios de tramitación a cargo de la
empresa en la que el actor prestaba sus servicios. Cobro
indebido. Cálculo del periodo en que se produce el cobro
indebido. Diferencias en la cantidad a reintegrar.
Juzgado: Estima en parte la demanda, revocando parcialmente la
resolución impugnada, debiendo devolver el actor
determinada cantidad por cobro indebido, al ser
incompatible con los salarios de tramitación.
Sala: Desestima el recurso, confirmando la sentencia de instancia.
Solamente se produce una incompatibilidad en relación a los
días de prestación efectivamente percibidos, pero ello no
supone la revocación del reconocimiento del derecho del
trabajador desde la fecha de inicio. Cálculo correcto en la
sentencia de instancia.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. María Luisa Mediavilla Cruz.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Recurre en suplicación el Servicio Público de Empleo Estatal
(SPEE) la sentencia de instancia que, estimando parcialmente la demanda, revoca
parcialmente la resolución de la Entidad Gestora recurrente y declara el cobro indebido
de la prestación por desempleo del actor, por incompatibilidad con los salarios de
tramitación en la cantidad de 994,62 € que corresponde a este devolver, siendo
impugnado de contrario.
El recurso cuenta formalmente con dos motivos. En el primero, al
amparo del apartado b) del artículo 191 de la Ley de Procedimiento Laboral (LPL), se
solicitan las siguientes revisiones fácticas: A) la adición de un nuevo hecho probado
(octavo), proponiéndose el siguiente tenor literal: “Que por parte del FOGASA y
mediante oficio de fecha 06.10.08 se comunicó al SPEE/INEM el reconocimiento como
prestación de garantía salarial el importe de los salarios de tramitación, así como la
comprobación que durante dicho período estuvo percibiendo prestación por desempleo”.
La revisión viene respaldada con los documentos revisores obrantes en autos a los
folios 33 a 36 (comunicación del FGS y sentencia dictada por el Juzgado de lo Social Nº
4 de Valencia, de fecha 7 de septiembre de 2007, en proceso por despido instado por el
actor. La revisión se acepta toda vez que de la documental invocada se desprende
directamente el hecho introducido por la recurrente. B) Igualmente, se interesa la
inclusión de un nuevo hecho probado (noveno), cuyo tenor literal propuesto, obra en el
recurso. No puede accederse a esta revisión, por cuanto no se cita documento o pericia
que avale la modificación, tal y como exige el Art. 191 b) LPL.
48
SEGUNDO.- Seguidamente, en el último motivo, destinado al derecho
aplicado y la Jurisprudencia-ex. artículo 191 c) LPL, se denuncia infracción del artículo
209.5 c) en relación con la letra a), párrafo tercero y último de la Ley General de la
Seguridad Social y doctrina judicial, que cita, que no podrá ser tenida en cuenta, al no
constituir Jurisprudencia (Art. 1.6 Código Civil). Sostiene, en síntesis, que la percepción
indebida que alcanza al actor comprende la totalidad del importe de los salarios de
tramitación.
La tesis del SPEE de declarar el cobro indebido al actor con base en el Art.
209.5 a) y c) LGSS no puede admitirse. En efecto, esta Sala ya se ha pronunciado sobre
el tema objeto de debate en sentencias de 3 de abril de 2008 y la resolutoria del recurso
de suplicación nº 2826/09, entre otras, que recogen la doctrina del Tribunal Supremo en
esta materia, en los siguientes términos: “ El Tribunal Supremo en Sentencia de 26-307, recurso 1646/2006, al examinar la infracción que se denuncia de los apartados b) y
c) del número 5 del artículo 209 de la Ley General de la Seguridad Social, señala que,
"En este sentido, las normas citadas responden al hecho de que la situación legal de
desempleo se produce con el despido, conforme al artículo 208.1.c) de la Ley General
de la Seguridad Social en relación con la disposición transitoria 2ª de la Ley 45/2002, y
puede, por tanto, reconocerse desde ese momento, como prevé el número 4 del artículo
209, a tenor del cual en el supuesto de despido o extinción "de la relación laboral, la
decisión del empresario de extinguir dicha relación se entenderá, por sí misma y sin
necesidad de impugnación, como causa de situación legal de desempleo ". El precepto
citado añade que "en el caso de existir periodo que corresponda a salarios de tramitación
el nacimiento del derecho a las prestaciones se producirá una vez transcurrido dicho
periodo que deberá constar en el certificado de empresa a estos efectos". Si el despido
se declara procedente, el reconocimiento inicial no se modifica. Pero en caso de
improcedencia o nulidad del despido, la regulación distingue varios supuestos. El
primero, regulado en el apartado a) del número 5, se refiere a la declaración de
improcedencia con opción por la indemnización. En este supuesto se tiene en cuenta si
se han aplicado o no salarios de tramitación: a) Si no tiene derecho a los salarios de
tramitación, el trabajador continúa percibiendo las prestaciones por desempleo o, si no
las estuviera percibiendo, comienza a percibirlas con efectos desde la fecha del cese
efectivo en el trabajo. b) Si tiene derecho a los salarios de tramitación y no estuviera
percibiendo las prestaciones, comienza a percibirlas con efectos desde la fecha en que
finaliza la obligación del abono de dichos salarios, pero, si estuviera percibiendo las
prestaciones, dejará de percibirlas, considerándose indebidas las que haya percibido, si
bien iniciará un nuevo periodo de prestación de desempleo con efectos desde la fecha en
que finaliza la obligación del abono de dichos salarios, previa regularización por la
Entidad Gestora del derecho inicialmente reconocido, reclamando a la Tesorería
General de la Seguridad Social las cotizaciones efectuadas durante la percepción de las
prestaciones y efectuando la compensación correspondiente por las prestaciones
indebidamente percibidas, o bien reclamando su importe al trabajador. El segundo
supuesto, que regula el apartado b) del número 5, se produce cuando procede la
readmisión del trabajador o se aplican las medidas previstas en el artículo 282 de la Ley
de Procedimiento Laboral. En ese caso, como hay abono de los salarios de tramitación,
las cantidades percibidas en concepto de prestaciones por desempleo se consideran
indebidas por causa no imputable al trabajador. La Entidad Gestora cesa en el abono de
las prestaciones por desempleo y reclamará a la Tesorería General de la Seguridad
49
Social las cotizaciones efectuadas durante la percepción de las prestaciones. El
empresario debe ingresar a la Entidad Gestora las cantidades percibidas por el
trabajador como prestaciones de desempleo, deduciéndolas de los salarios dejados de
percibir que hubieran correspondido, con el límite de la suma de tales salarios. El tercer
supuesto se regula en el apartado c) y es el previsto en el artículo 279.2y en el artículo
284 de la Ley de Procedimiento Laboral, en los que, aunque tendría que haber habido
readmisión, ésta no se produce y la relación laboral se declarada extinguida por auto.
También en este caso se aplican salarios de tramitación y, por ello, se prevé que "el
trabajador comenzará a percibir las prestaciones si no las estuviera percibiendo, a partir
del momento en que se declare extinguida la relación laboral". El precepto añade que en
ambos casos, se estará a lo establecido en la letra b) de este apartado respecto a las
prestaciones percibidas hasta la extinción de la relación laboral. La disposición final 3ª
de la Ley 42/2006ha modificado este apartado para remitir al apartado a) del número 5
en lugar de al b). Pero esta modificación, cuya finalidad es probablemente la de
rectificar el criterio de la sentencia de contraste, no rige en el caso que aquí se decide.
(Ni tampoco en el que es el objeto este recurso de suplicación, ya que las Resoluciones
del INEM impugnadas en el presente procedimiento, son anteriores a la Ley 42/2006 de
28 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2007). TERCERO.Las finalidades de esta compleja regulación son fundamentalmente dos: 1ª) Por una
parte, permitir la coordinación de los efectos de la apertura del derecho con el despido
sin esperar a la calificación de éste y las consecuencias que de esa calificación pueden
derivarse en orden al periodo de percepción inicial. 2ª) Por otra parte, asegurar la
incompatibilidad entre percepción de las prestaciones de desempleo y el abono de
salarios de tramitación durante el mismo periodo. Para ello, se parte del abono de las
prestaciones a partir del despido, pero, si con posterioridad la calificación de éste
implica el abono de salarios de tramitación con cargo a la empresa, la doble percepción
se evita mediante el reintegro de las prestaciones -prestaciones en sentido estricto y
cuotas- y la apertura de un nuevo periodo de desempleo protegido a partir de la
calificación. Las variantes en función de la asunción del reintegro (compensación de las
prestaciones percibidas en el primer periodo por las que han de reconocerse para el
segundo; reintegro por el trabajador o reintegro por el empresario) son instrumentales
respecto a la idea general que preside el reajuste.
Pero en cualquier caso de lo que se parte es de que ha habido una doble
percepción de salarios de tramitación y prestaciones de desempleo en el primer periodo
de reconocimiento inicial de la prestación y esto hace que la solución del reintegro no
pueda, en principio, aplicarse cuando, como ocurre en el presente caso, como
consecuencia de la desaparición y/o insolvencia de la empresa, los salarios de
tramitación no se han percibido. Si se aplicara esa solución, se produciría un grave y
desproporcionado perjuicio al trabajador, que tendrá que devolver unas prestaciones que
ha disfrutado por mandato de la ley por una situación real de desempleo y cuando no ha
surgido realmente ninguna causa de incompatibilidad, pues no ha percibido salario
alguno en el periodo subsidiado. Y no puede decirse que este perjuicio se compensa por
la apertura de un nuevo derecho a partir del auto que declara extinguida la relación,
porque tal compensación es hipotética: puede que el trabajador haya encontrado otro
empleo o lo encuentre en breve y entonces tendrá que devolver las prestaciones
percibidas, pese a que ha estado en desempleo y no ha percibido salarios con cargo a la
empresa.
50
Es cierto que los salarios podrían abonarse por el Fondo de Garantía,
conforme a lo que prevé el artículo 33.1 del Estatuto de los Trabajadores, y entonces se
estaría ante una situación de incompatibilidad, también total o parcial, que habría que
resolverse de acuerdo con los criterios generales. Pero cuando no ha existido ni
percepción de salarios de tramitación con cargo a la empresa, ni con cargo al Fondo de
Garantía Salarial, no se da el supuesto previsto para la anulación del primer periodo de
percepción y el comienzo del segundo. La solución más adecuada es mantener el primer
periodo de percepción y no acordar el reintegro de las prestaciones percibidas. Sólo si el
abono de los salarios se produce, podrá procederse al reajuste de la situación en los
términos ya examinados. Procede, por tanto, la estimación del recurso para casar la
sentencia recurrida y resolver el debate planteado en suplicación, estimando también el
recurso de esta clase interpuesto por el actor para revocar la sentencia de instancia y,
con estimación de la demanda, anular la resolución administrativa impugnada que
acuerda dejar sin efecto la prestación de desempleo reconocida al actor y reclamar el
cobro de lo indebido".
TERCERO.- Pues bien, aplicando lo expuesto al presente supuesto, en el que,
tal como se desprende del relato histórico de la sentencia recurrida, el actor, tras ser
despedido percibió prestación por desempleo, habiéndose dictado sentencia, en fecha,
07.09.2007 en la que declaraba la improcedencia del despido y se acordaba la
resolución del contrato a la fecha de dicha resolución, ante la imposibilidad de la
readmisión por encontrarse la empresa cerrada, condenando a la mercantil al abono de
la indemnización y los salarios de tramitación a los que la empresa no hizo frente,
siéndole reconocido al trabajador como prestación de garantía salarial el importe de los
salarios de tramitación, y habiendo prestado sus servicios para otra empresa del
27.06.2007 al 15.08.2007 y del 11.09. al 10.12.2007, habiéndose suspendido la
prestación de desempleo en estos períodos y reanudándose la misma respectivamente,
en fechas 19.08 y 18.09 de 2007; procede concluir que la resolución del SPEE
acordando revocar las resoluciones del reconocimiento del derecho del actor, no es
conforme a derecho, pues siendo que el trabajador, ha obtenido salarios de tramitación
del FOGASA, existe una incompatibilidad sobrevenida sólo en relación a los días de
prestación efectivamente percibidos, lo cual no supone revocación del reconocimiento
del derecho del actor desde la fecha de inicio, sino el reajuste de la situación a que debe
proceder el SPEE., y al haberlo entendido así el magistrado a quo, al considerar que
existe incompatibilidad en el período comprendido entre el 4 y 26 de junio y el 19 y 3
de septiembre y que, consecuentemente, la cantidad a reintegrar por el trabajador se
eleva a 994,62 €.., procede la desestimación del motivo y por ende del recurso de
suplicación interpuesto.
En su virtud,
FALLO
Que desestimamos el recurso de suplicación interpuesto por el SERVICIO
PUBLICO DE EMPLEO ESTATAL, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo
Social Nº 8 de Valencia, de fecha, 23 de diciembre de 2009, en proceso por desempleo,
51
a instancias de D J.C.R., y en su consecuencia, confirmamos íntegramente la sentencia
recurrida.
1385
Sentencia núm. 3.163, de 16 de noviembre de 2010
Materia: Reclamación de cantidad. Trabajador que causa baja por
incapacidad temporal, que se prolonga sin solución de
continuidad hasta su fallecimiento. La empresa en la que
prestaba sus servicios tenía contratada una póliza de seguro
de vida. La póliza no está renovada con esta aseguradora en
el momento del fallecimiento del actor. Determinación
asunción pago.
Juzgado: Estima la demanda condenando a la antigua aseguradora al
pago de la indemnización por fallecimiento, absolviendo
al resto de demandados de las pretensiones deducidas en
su contra.
Sala: Estima el recurso absolviendo a la antigua aseguradora del pago
de la indemnización. El fallecimiento se produce por infección
hospitalaria y no por la enfermedad que dio origen a la
hospitalización. Debe hacerse cargo de la indemnización la nueva
aseguradora con la que está contratado el seguro de vida. No
procede la condena de intereses puesto que el actor no ha
impugnado la sentencia de instancia.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. Inmaculada Linares Bosch.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRI ME RO . - S e i n t erp o n e re cu rs o d e s up l i caci ó n p o r l a
rep res en t aci ó n l et ra d a d e G. S EGUR OS S A, fren t e a l a s en t en ci a q u e
l a co n d en a a ab o n ar a l a He ren ci a Y ac e n t e d e D. R . G. G. l a can t i d ad d e
2 4 . 4 5 6 , 1 7€ . El recu rs o co n t i en e t r es m o t i v o s , el p ri m ero r ed act ad o al
am p aro d e l a l et ra b ) d el art . 1 9 1 d e la LP L, a fi n d e q u e s e s up ri m a
d el h ech o p rob ad o s egu n d o l o s i gu i en t e, “El S r. G. G. cau s ó b aj a p o r
i n cap aci d ad t em p o ral el 1 3 -3 -0 6 , q u e s e p ro l o n gó s in so l u ci ó n d e
co n t i n u i d ad h as t a el 1 3 -6 -0 6 en q u e fal l eci ó ”, al e gan d o q u e t al
afi rm aci ó n car ece d e p ru eb a.
La p ret en s i ó n d eb e d es es t i m ars e, p u es co m o s e h a p ues t o d e
rel i ev e d e fo rm a rei t erad a t an t o el Tri b u n al S up remo en s e n t en ci as d e
1 6 d e n o v i em b r e d e 1 . 9 9 8 , d e 2 3 d e o ct u b re d e 1 . 9 8 6 y 3 d e n o v i em b re
d e 1 . 9 8 9 , as í co m o l o s d i s t i n t o s Tri b un al es S up eri ores d e J u s ti ci a –
en t re l o s q u e p u ed e n ci t ars e l a s en t en c i a d el TS J de M ad rid d e 1 4 d e
en ero d e 1 . 9 9 8 y o t ras m u ch as d e es t a m i s m a S al a-, n o p u ed e
52
p ro s p era r l a rev i s i ó n d e h ech o s q u e s e fu n d e en l a al eg aci ó n , s i n m ás,
d e l a i n ex i s t en ci a de p ru eb a q u e r es p al d e el rel at o j u d i ci al , s ob re t o d o
s i co m o o cu rre en el p res en t e cas o s e p ra ct i có en el act o d e j u i ci o
p ru eb a s u fi ci en t e, e n co n c ret o l a t es t i fi cal , p a ra av al a r l a co n cl u s i ó n
p l as m ad a en l a s en t en ci a.
S E GUNDO . - 1 . En el s egu n d o m o t i v o , red act ad o al am p ar o
d e l a l et ra c) d el art . 1 9 1 d e l a LP L, al e gan d o q u e al S TS d e 1 -2 -0 0 s e
refi er e a l o s a cci d e n t es d e t rab aj o , y n o es t ras l ad ab l e a l o s s up u es t o s
d e m u ert e d e ri v ad a d e en fe rm ed ad c o m ú n , s egú n S TS de 1 5 -5 -0 0 , p u es
el h ech o cau s an t e e s l a fech a d el fal l ec i m i en t o , con ci t a d e s en t en ci a
d e es t a S al a d e 2 7 -9 -0 7 y d e o t r o s TS J , q u e n o co n fo rm an
j u ri s p ru d en ci a (Art . 1 . 6 C C ); co n ci t a d el art . 2 1 7 LEC , al eg a q u e n o
co n s t a el n ex o cau s al d e l a en f erm ed ad m o t i v ad o ra de l a IT y el
fal l eci m i en t o , p u e s al co n t rari o f u e d eb i d o a u n a in fecci ó n
h o s p i t al ari a; q u e a l a fech a d el fal l e ci m i en t o , el 1 3 -9 -0 6 , n o ex i s t í a
cob ert u r a as e gu ra d o ra co n l a recu r ren t e, p u es el con t rat o s e res o l v i ó el
3 0 -6 -0 6 .
2 . El Tri b u n al S uprem o en s u S en t en ci a d e 1 4 -4 -2 0 1 0, r ec.
1 8 1 3 / 2 0 0 9 , t ras an a l i z ar l a d o ct ri n a d e l a S al a t ras l a S en t en ci a d e 1 feb re ro -2 0 0 0 (rcu d 2 0 0 / 1 9 9 9 ), s eñ al a q u e, “C o m o s e v i en e
ad v i rt i en d o , l a d o ct ri n a d e l a S al a a q u e s e h a h e ch o r efe r en ci a s e h a
el ab o rad o fu n d am en t al m en t e p ara l o s acci d en t es d e trab aj o , p ri m ero
res p ect o d el r eas egu ro y l u e go p ara l as m ej o ras v o lu n t ari as .
En t en d em o s q u e es a m i s m a s o l u ci ó n n o p u ed e ex t en d ers e a l o s ri es go s
d eri v ad o s d e en f er m ed ad co m ú n , co m o al ah o r a enj u i ci a d o , p u es , d ej an d o ap art e q u e l o s ci t ad o s art s . 1 0 0 y 1 0 4 Le y C o n t rat o d e S egu ro
- LC S ( Le y 5 0 / 1 9 8 0 d e 8 -o ct ub re ) s e re fi eren gen é ri cam en t e al s e gu ro
d e ac ci d en t es y n o a l s egu ro d e acci d en t es l ab o ral es , l o s q u e en t ra rí an
en el s e gu ro d e res p o n s ab i l i d ad ci v i l (art s . 7 3 y si gu i en t e s LC S en el
m arco d el s e gu ro d e d añ o s ) s i cub ri er an l a res p o n s ab i l i d ad em p res ari al
p o r es t e ri es go , co m p l et an d o el as egu ra m i en t o p úb l ico q u e s e real i z a a
t rav és d e l a S e gu ri d ad S o ci al , au n q u e a aq u el l o s p rec ep t o s s e rem i t a el
art . 1 0 6 LC S rel at i v o al as e gu ram i en t o d e l a en fe rmed ad "en cu an t o
s ean co m p at i b l es c o n es t e t i p o d e s e g u ro s "-, res u l t a rí an i n ap l i cab l es
en l a m a yo rí a d e l o s cas o s l o s argu m en t o s j u ri s p ru den ci al es
an t eri o rm en t e ex p u es t o s (t an t o l o s d e l a S al a S o ci al co m o d e l a C i v i l )
d ad a l a d i fi cu l t ad d e fi j ar el m o m en t o en q u e s e i ni ci a d e fo rm a
t ras cen d en t e l a s i t u aci ó n d e en ferm ed a d co m ú n d e l a q u e s i n s o l u ci ón
d e co n t i n u i d ad d er i v a n eces a ri am en t e l a p o s t eri o r decl araci ó n d e
i n cap aci d ad p erm an en t e, co n l o s q u e el cam b i o d o ct ri n al p o d rá g en er ar
i n s egu ri d ad j u rí d i ca y fr ecu en t es l i t i gi o s en o rd en a l a d et e rm i n aci ó n
d e d i ch o m o m en t o i n i ci al d e co n s t i t u i rl o co m o h ech o cau s a n t e, y, p o r
o t ra p a rt e, n o s up o n d rí a n i n gu n a m o d i fi caci ó n s u s t an ci al (q u e n o
p u d i era res o l v ers e e n ap l i caci ó n d e l a d o ct ri n a h ast a ah o ra m an t en i d a
p o r es t a S al a, a l a q u e l u e go s e h ará ref er en ci a) si el cam b i o
co n s i s t i era s i m p l em en t e en ad el an t a r el m o m en t o d el h ech o cau s an t e
d es d e l a fe ch a d el d i ct am en d e l a U VA M I al m o m en t o en q u e s e i n i ci a
53
l a s i t u aci ó n d e IT n o rm al m en t e p r ev i a, p u es s erí a un ad el an t o t em p o ral
d e es c as o s m es es en l a p ráct i c a, al m en o s , en l o s sup u es t o s o rd i n ari o s .
El p rop i o co n cep t o d e en ferm ed ad co m ú n y d e a cci d ent e d e t rab aj o ,
j u ri s p ru d en ci al m en t e d el i m i t ad o s , av al a l a d i fi cu l tad p r á ct i ca d e l a
d et erm i n aci ó n d el h ech o cau s an t e en l o s s up u es t o s de en ferm ed ad
co m ú n s i p ara el l o d eb e at en d ers e a cr i t eri o s p s i co-fí s i co s d el i n i ci o
t ras cen d en t e d e l a e n ferm ed ad . . . . . ; . En d efi n i t i v a, co m o fu e ob j et o d e
d eb at e en S al a G en eral , l a en f erm ed ad en cu an t o , " pert u r b aci ó n d el
es t ad o d e s al u d " p r es en t a m ás d i fi cu l t a d es d e d et erm i n a ci ó n t em p o ral
q u e el a cci d en t e -l a b o ral o n o -, p u es és t e op er a p ro d u ci en d o u n a l es i ó n
co rp o ral co m o co n s ecu en ci a d e u n a a cc i ó n "v i o l en t a, s úb i t a y ex t ern a"
q u e es fá ci l m en t e ob s erv ab l e en s u p ri n ci p i o y fi n . El c aráct er m ás
d i fu s o d e l a en fe r m ed ad co m p l i ca l o s p rob l em as d e in cl u s i ó n d el
s i n i es t ro en el ám b i t o d e l a cob ert u r a, p u es , p o r un a p art e, p u ed e
fo m en t ar l a d en o m i n ad a " an t i s el ecci ó n d e ri es go s " co n res p ect o a
en ferm ed ad es an t eri o res al s e gu ro y, p o r o t ra, en s en t i d o co n t ra ri o ,
gen era d i fi cu l t ad es en o rd en a l a fi j a ci ó n d el l í m it e d e l a cob ert u ra
res p ect o a l as s ecu e l as d e l a en f erm ed a d q u e s e m ani fi es t an d es p u és d e
t erm i n ad a l a v i gen c i a d el co n t rat o , en es p eci al en l as en fer m ed ad es en
q u e el efe ct o p rop i a m en t e i n v al i d an t e s e p ro yect a en el t i e m p o a p art i r
d e u n a ev o l u ci ó n a v eces m u y l en t a o d el d es en c ad enam i e n t o d e u n a
cri s i s . QU IN TO. - 1 . - P o r l o ex p u es t o , l a S al a en t i en d e q u e d eb e
rei t eras e en l o s s up u es t o s d e m ej o r as v o l u n t ari as d er i v ad as d e
en ferm ed ad co m ú n l a d o ct ri n a t rad i ci o n al q u e s e re fl ej a, en t re o t r as
m u ch as , en l a S TS / IV 3 0 -ab ri l -2 0 0 7 ( rc u d 6 1 8 / 2 0 0 6 ) y en l as q u e el l as
s e ci t an , en l as q u e s e es t ab l ec e: a) C o m o r e gl a , qu e p ar a
co n t i n gen ci as co m u n es , en d efe ct o d e regu l aci ó n es pe cí f i ca en l a
n o rm a o p act o co n s t i t u t i v o d e l a m ej o ra (co m o ah o ra aco n t ece), p a ra
d et erm i n ar l a f ech a d el h ech o c au s an t e ( HC ) d e u n a m ej o ra v o l u n t ari a,
y co n el l a, l a res p o n s ab i l i d ad en cu an t o a s u ab o n o, h a d e acu d i rs e a l a
co rres p o n d i e n t e n o r m a s ob re p r es t aci o n es ob l i gat o ri as d e S egu ri d ad
S o ci al , q u e fi j a aq u él l a en l a fe ch a d e d i ct am en d el E V I o d e l a
UVAM I. b ) C o m o ex cep ci ó n , q u e l a h ech a d el HC p u ed e r et ro t rae rs e
al m o m en t o real en q u e l as s ecu el as s e rev el an co m o p er m an en t es e
i rrev ers i b l es . 2 . - C o m o argu m en t o s a fav o r d e l a apl i cab i l i d ad d e l a
refe ri d a r e gl a gen er al , s e h an en u m era d o j u ri s p ru d en ci al m en t e, co m o
d es t aca l a re feri d a S TS / IV 3 0 -ab ri l -2 0 0 7 , en t re o t r as : "a) Las
co n s ecu en ci as d e ri v ad as d e l o s s e g u ro s p ri v ad o s q u e ga ran t i c en
m ej o ras en f av o r d e l o s t rab aj ad o res , s i gu en l a m i sm a s u er t e q u e l as
p res t aci o n es b ás i ca s d e l a S egu ri d ad S o ci al a l as qu e s i rv en d e
co m p l em en t o . b ) A d i feren ci a d e l o q u e o cu rr e co n las p res t aci o n es
b ás i cas d e l a S e gu r i d ad S o ci al , q u e s e ri g en p o r n orm as d e d er ech o
n eces a ri o ab s o l u t o , el r é gi m en d e l a s m ej o ras v o l u nt a r i as s er á el
es t ab l eci d o p o r l as p art es y, cu an d o s e p act en en co n v en i o co l ect i v o ,
p o r l o q u e h a yan p o d i d o aco rd ar l o s n e g o ci ad o res , eri gi én d o s e el p a ct o
en l a n o rm a p ri n ci p al q u e d i s ci p l i n a l a p res t aci ó n . c) Tal es m ej o ras n o
s e es t ab l e cen en fu n ci ó n d e l a "co n t i n gen ci a " (en f erm ed a d ), s i n o p a ra
s er ap l i c ad as a l as c o n s ecu en ci as d e t al co n t i n gen ci a, es d e c i r, a l a IP
o l a m u ert e, y d e ah í q u e en l a g en er al i d ad d e l o s co n v en i o s co l ect i v o s
s e fi j en i n d em n i z aci o n es v ari ab l es en r e l aci ó n d i rect a co n e l res u l t ad o
54
d efi n i t i v o d e l a en ferm ed ad . d ) P o r e s o m i s m o , s al vo en s up u es t o s
ex cep ci o n al es en q u e l as s ecu el as ap r eci ad as en l a f ech a d e l a IT
ev i d en ci en s i n n i n gú n gén ero d e d u d as q u e el t rab aj ad o r s e v erá
afect ad o p o r u n a IP , co m o regl a gen e ral , n o s e t o m a en cu en t a aq u el l a
fech a cu an d o el e fec t o i n v al i d an t e es en t al m o m en to i n ci ert o , t an t o en
s u real i d ad co m o en el al can ce q u e p u e d a ap re ci ars e al cau s ar al t a, l o
q u e p u ed e o cu rri r d es p u és d e q u e el t rab aj ad o r h a ya c es ad o en l a
em p res a p o r m o t i v o s d i feren t es a l a i n v al i d ez y s e d e cl ar e és t a cu an d o
h a ya d es ap a reci d o l a cob ert u ra d e l a p ó l i z a d el s egu ro . e) La
ex p eri en ci a d e q u e l as s ecu el as res u l t a n t es d e u n a d o l en ci a o d e u n
h ech o l es i v o n o es t án p o r re gl a g en eral p red et erm i n ad as en el
m o m en t o d e s u aca e ci m i en t o , s i n o q u e d ep en d en d e m úl t i p l es fa ct o res
d e d es arro l l o i n ci ert o . f) La fi j aci ó n t em p o ral d el h ech o cau s an t e en el
m o m en t o d e l a d ecl araci ó n d e l a IP en el s en t i d o i nd i cad o es s i n d u d a
l a q u e ap o rt a m a yo r s egu ri d ad en el t ráfi co j u rí d i co , p erm i t i en d o
at ri b u i r co n c ert i d u m b re l as res p o n s ab i l i d ad es d e p res t aci o n es
co m p l em en t ari as d e l a S egu ri d ad S o ci al as u m i d as , e i d en t i fi car
t am b i én co n faci l i d ad a l o s em p res a ri o s o en t i d ad es as egu rad o r as
res p o n s ab l es . g) T al s o l u ci ó n n o ro m p e en u n s e gu ro d e g rup o l a
al eat o ri ed ad d e l as op eraci o n es as e gu r a d o ras ex i gi das en l o s art s . 1 y
4 d e l a Le y 5 0 / 1 9 8 0 (8 / o ct ub re), p o rq u e u n a co s a es l a a p ari ci ó n d el
ag en t e l es i v o , q u e co i n ci d i rá n o rm al m en t e co n l a s it u aci ó n d e IT, y
o t ra co s a es l a ob j et i v aci ó n d e u n a l es i ó n co m o i n val i d an te d e fo rm a
d efi n i t i v a e i rrev e rs i b l e. . . . . 3 . - En cu an t o a l a ju s t i fi caci ó n d el
ex p u es t o cri t eri o d e ex cep ci ó n , s e s eñ al a en l a an t es ci t ad a s en t en ci a,
"l a fech a d el d i c t am en d e l a UV AM I n o p u ed e c o n fi gur ars e
n eces a ri am en t e y e n t o d o s l o s cas o s co m o el h ech o c au s an t e d e l a
p res t aci ó n , p o rq u e l o d eci s i v o es el m o m en t o en q u e l as d o l en ci as
ap are cen fi j ad as co m o d efi n i t i v as e i n v al i d an t es . El cri t er i o s e i n i ci a
co n l a S TS 1 3 / 0 2 / 8 7 , d i ct ad a en S al a Gen er al , y s e rei t er a en
n u m ero s as o cas i o n es . . . . , t o d as el l as d i ct ad as en apl i ca ci ó n d e l a
n o rm at i v a t ran s i t o ri a d e l a Le y 2 6 / 1 9 8 5 (3 1 / j u l i o ), y d el R D 1 7 9 9 / 8 5
(2 / o ct ub re), q u e p o s i b i l i t ab a l a op erat i v i d ad d e l a l egi s l aci ó n an t eri o r
en aq u el l o s s up u es t o s en q u e el HC n o t en í a s u as i en t o en l a fech a d el
d i ct am en d e l a U V M I -q u e s e es t ab l ec e co m o n o rm a gen e ral en es t a
m at eri a d e i n cap a ci d ad -, s i n o q u e s e ret ro t raí a al m o m en t o real en q u e
l as s ecu el as s e rev el an co m o p erm an en t es e i r rev ersi b l es ".
Des t acán d o s e q u e e s t e cri t eri o " at i en d e a l a " re al id ad " d el p ro c es o
p at o l ó gi co y n o al p l an o "fo rm al " ad m i n i s t rat i v o , y q u e e s t am b i én
s egu i d o p o r l a S TS 2 2 / 0 6 / 9 9 -rcu d 3 4 3 1 / 9 8 , d i ct ad a a p r op ó s i t o d el
p o s i b l e reco n o ci m i en t o d e IP en q u i en ya d i s fru t ab a p en s i ó n d e
J ub il aci ó n ; l a d e 0 9 / 1 2 / 9 9 -rcu d 4 4 6 7 / 9 8 , q u e s e r efi e re -p re ci s am en t eal HC en p res t aci o n es co m p l em en t ari as d e l a S e gu ri d ad y q u e s e
rem i t e a l a ci t ad a d o ct ri n a en el ám b i t o d e l a S e guri d ad S o ci al b ás i c a,
q u e rep ro d u ce, re c o rd an d o q u e l a d o ct ri n a p art e d e l a S TS -S G2 0 / 0 4 / 9 4 -rcu d 2 1 9 8 / 9 3 y ci t an d o s u s p o s t eri o res rep ro d u cci o n es d e
2 5 / 0 4 / 9 4 -rcu d 2 7 9 9 / 9 3 . . . , t o d as el las refe ri d as a t rab a j ad o res co n
co n t rat o ex t i n gu i d o en l a fech a d e d e cl ara rs e l a con t i n ge n ci a; l a d e
1 7 / 0 7 / 0 0 -rcu d 3 6 7 0 / 9 9 , q u e a p rop ó s i t o d e l a fe ch a i n i ci al d e ef ect o s ,
h ace rem em o r aci ó n d e l a l e gi s l aci ó n y j u ri s p ru d en cia s ob re l a fech a d e
55
p ro d u cci ó n d el HC , reco rd an d o el ya ci t ad o cri t eri o d e l a S al a y el
ex p res ad o p o r l a STC 1 1 6 / 1 9 9 1 (2 3 /m a yo ), al afi rm ar q u e el HC s e
s i t ú a en l a fech a d e l d i ct am en d e l a U VAM I, " a n o ser en l o s q u e el
cará ct er d efi n i t i v o o i rrev ers i b l e d e l a l es i ó n co ns t e en u n m o m en t o
an t eri o r "; l a d e 2 8 / 0 6 / 0 6 -rcu d 4 2 8 / 0 5 , res p ect o t am b i én d e p res t aci ó n
co m p l em en t ari a p o r IP , q u e s e rem i t e -i gu al m en t e- a l a d o c t ri n a fi j ad a
en m at eri a d e S e gu r i d ad S o ci al b ás i ca; y, fi n al m en te, l a d e 1 4 / 1 1 / 0 6 rcu d 3 9 9 8 / 0 5 q u e t r at an d o s ob r e l a fec h a i n i ci al d e ef ect o s d es t ac a l a
s up rem ací a d el ca ráct e r d efi n i t i v o e i rrev ers i b l e de l a l es i ó n
i n cap aci t an t e o i n v al i d an t e en u n m o m en t o an t eri o r res p ect o d e l a
fech a d el d i ct am en -p rop u es t a, res eñ an d o al efect o lo s preced en t es
rel at i v o s a l a ap l i ca ci ó n d el Derech o t ra n s i t o ri o más arri b a in d i cad o , y
s eñ al an d o ad em ás q u e l a d o ct ri n a s e b a s a en "q u e el i n fo rm e m éd i co y
el d i ct am en -p rop u es t a t i en en u n v al o r - d ecl ar at i v o - y n o -c o n s t i t u t i v od el d ere ch o a l as p r es t aci o n es d e i n cap a ci d ad p erm an en t e ".
3 . En el p res en t e c as o , s e d ecl ara p ro b ad o q u e “ el S r. G. G.
cau s ó b aj a p o r i n ca p aci d ad t em p o ral el 1 3 -3 -0 6 , q u e s e p r o l o n gó s i n
s o l u ci ó n d e co n t i n u i d ad h as t a el 1 3 - 9 -0 6 en q u e fall ec i ó , q u e el
i n gres o h o s p i t al ari o d el t rab aj ad o r s e p ro d uj o p o r u n a h ern i a q u e
p ad ecí a, p ro d u ci én d o s e en el h o s p i t al u n a i n fe cci ó n h o s p i t al ari a co n
p eri t o n i t i s q u e fu e l a cau s a d e l a m u er t e”, d e l o qu e d eb e co n cl u i rs e
q u e l a m u e rt e fu e d eb i d a a l a p e ri t o n i t i s p ro d u ci d a p o r l a i n fec ci ó n
h o s p i t al ari a, s i n q u e co n s t e l a f ech a e n q u e s e p rod uj o l a i n fec ci ó n ,
p o r l o q u e l a c au s a d el ób i t o t u v o s u o r i gen en l as re feri d a i n fec ci ó n ,
p ero n o en el i n gres o h o s p i t al ari o , p u es el m i s m o se d eb i ó a l a h ern i a
q u e p ad ecí a, d e m a n era q u e el h ech o c au s an t e, a ef ect o s d e res p o n d e r
d el ri es go as e gu r ad o , fu e l a fech a d el f al l eci m i en to , el 1 3 - 9 -0 6 , y a t al
fech a, t al co m o s e d ecl a ra p rob ad o , l a em p r es a d em an d ad a t en í a
s u s cri t a p ó l i z a d e s egu ro s co n l a d em a n d ad a A. S o ci e d ad An ó n i m a d e
S egu ro s y R eas e gu r s o , d es d e el 1 -6 -0 6 , co n fech a d e en t r a d a en v i go r
el 3 0 -6 -0 6 , s i en d o u n o d e l o s as egu r ad o s el S r. G.G. , gar a n t i z an d o al
as e gu rad o p o r fal l e ci m i en t o o i n cap aci d ad p erm an en t e el cap i t al d e
2 0 . 4 5 6 , 1 6€ , l o q u e ll ev a a es t i m ar el m o t i v o y el re cu rs o , l o q u e h ace
i n n eces a ri o ex am i n a r el t e rc er m o t i v o , y c o n d en ar a A. a a b o n ar a l a
p art e act o r a l a ca n t i d ad as egu rad a, s i n q u e p ro ced a l a co n d en a a
i n t eres es , p o r l o s p rop i o s ar gu m en t o s es t ab l eci d o s p o r el M agi s t ra d o
d e i n s t an ci a, p u es l a s en t en ci a n i h a s i d o i m p u gn ada p o r l a p art e
act o ra.
T E RCE RO . - De co n fo rm i d ad co n l o d i s p u es t o en el art í cu l o
2 0 1 LP L, s e a cu erd a q u e u n a v ez fi rm e l a s en t en ci a, s e p ro ced a a l a
d ev o l u ci ó n d e t o d as l as co n s i gn aci o n es y d el d ep ó s i t o y a l a
can c el aci ó n d e l o s a s egu ram i en t o s p res t ad o s p ara recu rri r.
56
FALLO
Estimamos el recurso de suplicación interpuesto en nombre de G.
SEGUROS Y REASEGUROS SA, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo
Social nº.13 de los de Valencia, de fecha 26-2-2008, en virtud de demanda presentada a
instancia de HERENCIA YACENTE de D. R.G.G.; y, en consecuencia, revocamos la
sentencia recurrida, en el sentido de absolver a la demandada G. SEGUROS Y
REASEGUROS SA, y condenar a A. SOCIEDAD ANÓNIMA DE SEGUROS Y
REASEGUROS a abonar a la demandante, Herencia Yacente de D. R.G.G., la cantidad
de 20.456,16€, sin que haya lugar a abono de intereses.
1386
Sentencia núm. 3.207, de 23 de noviembre de 2010
Materia: Rescisión de contrato. Trabajador, delegado de personal de la
empresa demandada, viene cobrando sus nóminas con
sucesivos retrasos. La empresa es declarada en estado de
concurso voluntario. Competencia de jurisdicción.
Juzgado: Desestima la demanda en materia de extinción de contrato al
ser estimada la incompetencia de jurisdicción a favor del
juez de lo mercantil.
Sala: Estima el recurso anulando la sentencia de instancia. Compete al
orden jurisdiccional social para conocer sobre el fondo del
asunto: Extinción del contrato por voluntad de los trabajadores.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Guillermo Emilio Rodríguez Pastor.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
ÚNICO.- 1. Frente a la sentencia de instancia, que ha declarado la falta de
competencia material para conocer de la pretensión por considerar que es competencia
del Juzgado de lo Mercantil que conoce del concurso de la empresa demandada, se
formula el presente recurso de suplicación por la representación letrada de la parte
actora, sin impugnación de contrario.
2. En un único motivo de recurso, con amparo procesal en el artículo 191 c)
LPL, se denuncia la infracción de los artículos 8.2 y 64 Ley 22/2003 concursal en
relación con el art. 50.1 b) Estatuto de los Trabajadores (en adelante ET). En esencia, se
argumenta que el orden social es competente para resolver la cuestión litigiosa
planteada, por lo que deben devolverse los autos al juzgado de instancia para que, con
absoluta libertad de criterio, se resuelva el fondo del asunto.
3. De la inalterada, por no combatida, narración de hechos probados esta Sala de
lo Social destaca lo siguiente: a) El actor ha venido prestando servicios para la empresa
57
demandada con antigüedad desde el 28-6-1996; b) desde enero de 2009, la empresa ha
abona el salario al actor con retraso; c) la empresa cuenta con 39 trabajadores; d) Por
auto del Juzgado de lo Mercantil de 10-2-2010 se declara a la empresa en estado de
concurso voluntario; e) por auto del mencionado Juzgado de 15-6-2010 se extingue las
relaciones laborales de 12 trabajadores; f) la papeleta de conciliación se presentó 27-12010, celebrándose el acto de conciliación el 10-2-2010.
4. El objeto de este recurso se circunscribe a determinar si sobre la pretensión
incoada por el actor es competencia o no del orden social. La cuestión se plantea por la
concurrencia en el tiempo de la extinción del contrato del actor y la de otros
trabajadores de la empresa, así como la situación de concurso en la que se encuentra la
empresa demandada. Así, por un lado, tenemos la solicitud individual del actor para
extinguir su contrato en atención a lo dispuesto en el artículo 50.1 b) del ET, planteada
ante el Juzgado de lo Social mediante demanda de 18-02-2010 y acto del juicio de 1507-2010 y, por otro, la extinción de 12 contratos de trabajo llevada a cabo por la
empresa en situación de concurso como consecuencia de un auto del Juez de lo
Mercantil de 15 junio 2010.
5. En la resolución de esta cuestión hemos de tener presente lo dispuesto en el
artículo 2 a) Ley procedimiento laboral en relación con los artículos 8.2, 50 y 64.10 Ley
22/2003 concursal, de cuyo tenor resulta que: a) los órganos del orden social son
competentes para conocer de las cuestiones litigiosas que se promuevan entre
empresarios y trabajadores derivadas del contrato de trabajo, salvo que estén atribuidas
a los Juzgados de lo Mercantil [art. 2 a) Ley procedimiento laboral]; b) la pretensión
extintiva ex artículo 50.1 b) ET no es una materia de la que, en principio, sea
competente, de manera exclusiva y excluyente, el Juez del concurso (art. 8.2 Ley
22/2003); c) una vez declarado el concurso, las acciones individuales interpuestas al
amparo del artículo 50.1 b) ET sólo tendrán la consideración de extinciones de carácter
colectivo a los efectos de su tramitación ante el juez del concurso cuando la extinción
afecte a más de diez trabajadores, para las empresas que cuenten con una plantilla de
hasta 100 trabajadores (art. 64.10 Ley 22/2003); d) el Juez de lo Social debe abstenerse
de conocer de aquellas demandas de las que debe conocer el juez del concurso; sin
perjuicio de que si el Juez de lo Social conoce de una pretensión, de la que es
competente, que pudiera tener trascendencia para el patrimonio del deudor deba
emplazar a la administración concursal (art. 50 Ley 22/2003).
6. Aplicando la referida normativa al caso traído a nuestra consideración hemos
de concluir, estimando el recurso, que los órganos del orden social son competentes
para conocer sobre el fondo del asunto. En efecto, se trata de una reclamación de
extinción del contrato en virtud de lo dispuesto en el artículo 50.1 b) ET que por el
número de trabajadores que lo solicitan, uno en una empresa que en las últimas
elecciones a representantes de los trabajadores contaba con 39 trabajadores, no alcanza
el umbral necesario para tener la consideración de colectivo a los efectos de su
tramitación ante el juez del concurso. La dicción del art. 64.10 Ley Concursal es clara
en cuanto a que para que las extinciones tengan carácter colectivo deben computarse las
acciones individuales interpuestas al amparo del art. 50.1 b) ET y no otras; por tanto, no
podemos computar, como se hace en instancia, las extinciones de 12 contratos que han
sido consecuencia del Auto del Juzgado de lo Mercantil de 15 de junio de 2010. Así las
cosas, hemos de concluir que no estamos ante una cuestión que deba resolverse por el
juez del concurso ni de la que los órganos del orden social deban abstenerse de conocer;
58
todo ello sin perjuicio de que por tener una trascendencia para el patrimonio del deudor
haya tenido que ser parte el también demandado administrador concursal.
7. Por todo lo razonado, habiéndose vulnerado los preceptos denunciados, se
impone la estimación del recurso planteado, con la consiguiente declaración de nulidad
de la sentencia de instancia para que, con libertad de criterio, se dicte una nueva por el
Magistrado-Juez en la que resuelva el fondo del asunto.
FALLO
Estimamos el recurso de suplicación interpuesto y por la representación letrada
de la parte actora, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº. uno de los
de Alicante, de fecha 19 de septiembre de 2010, en proceso sobre extinción del contrato
por voluntad de los trabajadores a instancia de D. A.L.M.I. contra M., S.L., el
Administrador Concursal: D. J.L.M.P. y el Fondo de Garantía Salarial y anulamos dicha
sentencia para declarar la competencia material de los órganos del orden social para
conocer de la cuestión litigiosa planteada en la demanda. Firme que sea la presente
resolución devuélvanse los autos al Juzgado de procedencia para que, con retroacción
de actuaciones al momento de la sentencia, se dicte otra nueva, con completa libertad de
criterio, que entre a resolver el fondo del asunto.
Sin costas.
1387
Sentencia núm. 3.247, de 24 de noviembre de 2010
Materia: Trabajadora, delegada de personal, al servicio de empresa
demandada que presta sus servicios como limpiadora. Le
es de aplicación el convenio colectivo de ámbito provincial
de limpieza de edificios y locales. Reconocimiento derecho
disfrute de vacaciones. Conflicto normas. La actora
empieza a disfrutar sus vacaciones, causando baja por IT
al día siguiente. Aplicación Directiva comunitaria.
Juzgado: Estima la demanda declarando el derecho de la trabajadora
al disfrute del periodo vacacional correspondiente al
ejercicio 2008, que comenzará a computarse dentro de los
15 días siguientes a la notificación de la presente
resolución.
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia de instancia.
Prevalece la norma comunitaria sobre la norma nacional.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. Isabel Moreno de Viana Cárdenas.
59
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Recurre en suplicación la empresa demandada, E. O. H. SA,
la sentencia que ha estimado la demanda, concediendo a la actora el derecho a disfrutar
el periodo vacacional correspondiente al año 2008, que debería empezar a computarse
dentro de los quince días siguientes a la notificación de la sentencia.
El recurso, se estructura en tres motivos, que se impugnan de contrario, los
dos primeros se formulan con amparo procesal en la letra c) del art. 191 de la Ley de
Procedimiento Laboral, y el tercero con acomodo en el apartado b) del mismo precepto
procesal. Razones de método aconsejan empezar por el tercer motivo que solicita la
modificación del hecho séptimo, para que diga que la actora no ha ostentado la
condición de Delegada de Personal, porque de los documentos que obran en las
actuaciones no aparece que la demandante haya ostentado esa condición hasta el 27-42007, como dice la sentencia. El recurso se desestima, al no ampararse en prueba
alguna, pese a que los hechos sexto y séptimo de la sentencia no se refieren a datos de
este expediente y parecen introducidos por error en la misma, dado su contenido. De
cualquier forma, el hecho combatido ni en la redacción que contiene la sentencia ni en
la que se ofrece va a tener incidencia para resolver la cuestión sometida a debate.
SEGUNDO.- Como se ha dicho los dos primeros motivos de recurso, tiene
por objeto analizar la legalidad de la sentencia, y denuncian, con correcto amparo
procesal, en primer lugar la infracción de lo dispuesto en el art. 21 del Convenio
Colectivo de Limpieza de Edificios y Locales de Alicante, por inaplicación, ya que
considera que de su dicción se desprende que solo en el supuesto de que el trabajador se
encuentre de baja por maternidad al inicio de las vacaciones pactadas, podrán ser
disfrutadas fuera del año natural, señalando en apoyo de su pretensión nuestra sentencia
de 13 de marzo de 2008 (rec. 2283/2007); y en segundo lugar, la inaplicabilidad del
mismo art. 21 del Convenio, porque la STS de 24 de junio de 2009 en que se apoya la
sentencia recurrida para conceder el derecho, no contempla un supuesto igual que el
aquí enjuiciado, ya las vacaciones se disfrutan en el año natural, y porque la aplicación
de la Directiva no puede prevalecer sobre el Convenio Colectivo de aplicación,
atendiendo a las Consideraciones Generales 14 y 15 de la Directiva 2003/88/CE.
El recurso no puede prosperar. Conviene precisar antes de nada que la
primacía del derecho Comunitario, continuamente afirmada por el TJCJ y reconocida
con claridad en nuestro ordenamiento jurídico, determina no solo la prevalencia de la
norma y jurisprudencia comunitaria sobre la doctrina de los Tribunales de los países
miembros en la interpretación y aplicación de los preceptos y disposiciones de Derecho
Comunitario, sino que incluso llega a influir en la interpretación de la normativa
nacional.
Sentado cuanto antecede, y para resolver la cuestión sometida a la
consideración de la Sala debe partirse de los datos que constan en los hechos probados
de la sentencia recurrida en los que aparece que la actora viene prestando sus servicios
por cuenta y orden de la empresa demandada E.O.H., S.A, con la categoría profesional
de limpiadora, antigüedad desde el 22.09.86 y salario de 1.222 euros mensuales, con
inclusión de la prorrata de las pagas extras, siéndole de aplicación el Convenio
Colectivo de ámbito provincial limpieza de Edificios y Locales (BOP 18.04.07); que en
60
fecha 23.04.08, la empresa demandada comunicó a la actora el disfrute de las
vacaciones anuales de dicho año en el período del 1 de agosto al 1 de septiembre, que
no pudo disfrutar al cursar baja por incapacidad temporal desde el 3.06.08 hasta el
11.04.09; que en fecha 15.04.09, la empresa demandada comunicó a la actora que en
período de disfrute de las vacaciones correspondientes al presente año sería del 30.06.09
al 31.07.09; que en fecha 30.06.09 la actora solicitó el reconocimiento del derecho al
disfrute de las vacaciones del 2008 no disfrutadas; sin que obtuviese respuesta de la
empresa demandada, reclamando en la demanda aquel derecho a disfrutar las
vacaciones del 2008 en el periodo que se fije en la ejecución de la sentencia o al mes
siguiente de que se dicte la resolución.
La STS de 6 de julio de 2010 (rec. 519/2010), contempla un supuesto muy
parecido al que aquí se examina, al conceder el derecho del trabajador demandante a las
vacaciones de los días que no había disfrutado en el año 2007 y 2008 al estar de baja por
IT desde el 30-7-2007 al 9-1-2009, reiterando la doctrina contenida en la STS de 24-62009. Aquella sentencia señala que: “La doctrina en la materia ya está unificada por
nuestra Sentencia de 24 de Junio de 2009 -rec. 1542/08- (votada por el Pleno y seguida
ya por otras posteriores), en la que -siguiendo el criterio de la Sentencia del Tribunal de
Justicia de la Comunidad Europea (STJCE) de 20 de Enero de 2009, recaída en el
Asunto SHULTZ-HOFF- se rectificó la doctrina sentada con anterioridad en la materia.
Nos remitimos a la fundamentación "in extenso" de nuestra reseñada Sentencia, y
consignamos aquí, a modo de resumen, lo siguiente:
-La STJCE 20/01/09 ha interpretado el art. 7.1 de la Directiva 2003/88/CE [de
idéntico texto al homólogo de la Directiva 93/104/CE que codifica], relativa a las
disposiciones mínimas de seguridad y salud en materia de ordenación del tiempo de
trabajo, que establece: «1. Los Estados miembros adoptarán las medidas necesarias para
que todos los trabajadores dispongan de un periodo de al menos cuatro semanas de
vacaciones anuales retribuidas, de conformidad con las condiciones de obtención y
concesión establecidas en las legislaciones y/o prácticas nacionales».
-Tras la oportuna exégesis del precepto, como conclusión y con toda
rotundidad afirma el TJCE que «el artículo 7, apartado 1, de la Directiva 2003/88 debe
interpretarse en el sentido de que se opone a disposiciones o prácticas nacionales que
prevean que el derecho a vacaciones anuales retribuidas se extingue al finalizar el
período de devengo de las vacaciones anuales y/o el período de prórroga fijado por el
propio Derecho nacional, incluso cuando el trabajador se haya encontrado en situación
de baja por enfermedad durante todo el período de devengo y su incapacidad laboral
haya perdurado hasta la finalización de su relación laboral, razón por la cual no haya
podido ejercitar su derecho a vacaciones anuales retribuidas» [apartado 49; y
declaración 2) de la parte dispositiva].
-Así pues, se nos impone que la litis haya de ser resuelta en manera ajustada a
la interpretación que del art. 7 de la Directiva 2003/88 ha efectuado la citada STJCE
28/01/09. Pero en el bien entendido de que tal conclusión se formula no ya por la
aplicación directa y prioritaria del Derecho Comunitario y su Jurisprudencia [ello
pudiera estar condicionado al planteamiento de la cuestión prejudicial], sino desde una
nueva hermenéutica de las propias disposiciones nacionales[arts. 40.2 CE y 38ET], que
ciertamente no ofrecen respuesta clara a la cuestión controvertida y por sí solas nos
llevaron a la solución adoptada en nuestra Sentencia de Pleno 03/10/07 [rec. 5068/05].
61
Y se impone aquel criterio en razón a que resulta obligada una interpretación "pro
communitate" de nuestras normas internas, y a la fecha presente ya estamos vinculados
por el sentido que el TJ ha atribuido recientemente al art. 7.1 de la Directiva
2003/88/CE, condicionando -así- nuestra presente respuesta.
Elementales razones de seguridad jurídica y de igualdad en la aplicación de la
ley (art. 9.3 y 14de la Constitución española) nos imponen seguir el mismo criterio en
esta ocasión, pues ello responde asimismo al espíritu y finalidad del recurso de casación
para la unificación de doctrina.”
Esta doctrina da respuesta a todas y cada una de las cuestiones planteadas en el
presente recurso y conlleva la desestimación del recurso, con la consiguiente
confirmación de la sentencia recurrida.
TERCERO.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 202 LPL, se
acuerda la pérdida del depósito constituido para recurrir.
Asimismo y de acuerdo con lo ordenado en el artículo 233.1 LPL, procede la
imposición de costas a la parte vencida en el recurso.
FALLO
Desestimamos el recurso de suplicación interpuesto en nombre de E.O. e H. SA
contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 4 de los de Alicante, de fecha
14 de diciembre de 2009, en virtud de demanda presentada a instancia de doña Rosalía
Rosales Ruiz; y, en consecuencia, confirmamos la sentencia recurrida.
Se acuerda la pérdida de la cantidad objeto del depósito constituido para
recurrir.
Se condena a la empresa recurrente a que abone al Letrado impugnante la
cantidad de 300 euros.
1388
Sentencia núm. 3.430, de 14 de diciembre de 2010
Materia: Extinción de la relación laboral. Despido. Competencia de
jurisdicción. Orden jurisdiccional social. Extinción de la
relación laboral por causas objetivas. El actor alega falta
de ocupación efectiva y cierre de empresa, e interesa la
declaración de nulidad o improcedencia del despido.
Juzgado: Desestima la demanda declarando la incompetencia de
jurisdiccional del orden social para conocer sobre el fondo
del asunto.
Sala: Estima en parte el recurso declarando competente al orden
jurisdiccional social para conocer sobre el fondo del asunto. Se
devuelven las actuaciones al juzgado de procedencia para que
62
la Magistrado de Instancia dicte una sentencia que con libertad
de criterio entre a conocer del fondo de la cuestión planteada.
Ponente: Ilma Sra. Dª. Isabel Moreno de Viana Cárdenas.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
ÚNI CO . - En l a d em an d a i n i ci ad o ra d e es t e p ro ced i m i en t o s e
acci o n a p o r el d es p i d o “ad cau t el am ” q u e h ab rí a t eni d o l u g ar el 1 5 d e
feb re ro d e 2 0 1 0 m e d i an t e es c ri t o (fo l i o 3 9 ) en el qu e s e c o m u n i ca al
act o r p o r l a em p res a , d e acu erd o co n l a Ad m i n i s t raci ó n co n cu rs al d e l a
m i s m a, q u e s e es t á p ro c ed i en d o a e fe ct u ar l as ges t io n es n ec es ari as
p ara p ro c ed er al d es p i d o ob j et i v o d e l act o r j u n t o co n o t ro s t res
t rab aj ad o r es d e l a em p res a y q u e p o r el l o , y m i en t ras s e fi n al i z a d i ch o
p ro ces o , p u ed en d i s p o n er d e s u t i em p o co m o m ej o r l o d es een , n o
s i en d o n ec es ari o q u e a cu d an a s u p u es t o d e t r ab aj o , añ ad i e n d o q u e l o s
d í as q u e p u ed an t ran s cu rri r s e co m p u t a rán en l o s cál cu l o s d el d es p i d o
co m o d í as t rab aj ad o s . En l o s h ech o s d e l a d em an d a y e n l o s d e l a
s en t en ci a co n s t a l a d ecl ar aci ó n d e co n c u rs o d e l a d em an d a d a en fe ch a
q u e n o s e p reci s a p e ro an t eri o r a l a d em an d a y d el au t o d e 1 2 d e m arz o
d e 2 0 1 0 d i ct ad o p o r el J u z gad o m erc an t i l n º 2 d e l os d e Al i can t e q u e
au t o ri z a l a v en t a d e l a m aq u i n ari a d e la em p res a. El act o r al ega f al t a
d e o cup aci ó n efe ct i v a y ci err e d e l a em p res a e i n t er es a l a d ecl ar aci ó n
d e l a n u l i d ad o i m p ro ced en ci a d el d es p i d o , s o l i ci t an d o l a e x t i n ci ó n d e
l a rel aci ó n l ab o ral .
La s en t en ci a r ecu r ri d a, ar gu m en t an d o q u e l o q u e s e ej erci t a
en l a d em an d a es u n acci ó n “ d e d es p i d o ad cau t el am y ex t i nci ó n d e l a
rel aci ó n l ab o ral ex art . 5 0 d el ET”, s e d ecl ara i n co m p e t en t e p ar a
co n o cer l as act u aci o n es , aco rd an d o q u e l as p art es deb en es t ar a l o q u e
d i ct am i n e el J u z gad o d e l o M erc an t i l n º 2 d e Al i cant e en el
p ro ced i m i en t o co n c u rs al n ú m ero 6 9 4 / 1 0 p ara l a ex t i nci ó n d e l a
rel aci ó n l ab o ral , s en t ad o p r ev i am en t e en l o s h e ch os q u e al d í a
s i gu i en t e d e l a p res en t aci ó n d e l a d em a n d a an t e el J uz gad o Decan o d e
l o S o ci al , s e fi rm a el 1 2 -5 -1 0 , el act a fi n al co n acu erd o d el p eri o d o d e
co n s u l t as d el Ex p ed i en t e d e Ex t i n ci ó n d e R el aci o n es La b o ral es d e l a
em p res a d em an d ad a, en el q u e s e fi j an l o s s al ari o s e i n d em n i z aci o n es ,
a raz ó n d e 2 0 d í as d e s al ari o p o r añ o t ra b aj ad o y co n u n m á x i m o d e 12
m en s u al i d ad es y ac u erd o p o s t eri o r d e ex t i n ci ó n d e lo s co n t rat o s d e
t rab aj o d e t o d a l a p l an t i l l a, en t re l o s q u e s e h al lab a el act o r , y el l o t al
y co m o co n s t a en el p ro ced i m i en t o n º 4 8 8 / 1 0 d el J uz gad o d e l o S o ci al
n º 1 d e Al i can t e, cu ya v i s t a fu e c el eb rad a p o r es t a J uz gad o ra,
m an t en i en d o en l a fu n d am en t aci ó n j u rí d i ca, q u e s e da p o r p rob ad a l a
ex i s t en ci a d el d es p i d o , co m o co n s ecu en ci a d e l a t est i fi c al a p o rt ad a.
R ecu rre el act o r, fo r m u l an d o u n ú n i co m o t i v o d e re cu rs o , q u e
am p ara p ro c es al m e n t e en l a l et r a c ) d el a rt . 1 9 1 d e l a Le y d e
P ro ced i m i en t o Lab o ral , al e gan d o l a i n a p l i caci ó n d e l o s art s . 9 . 5 d e l a
63
Le y Or g án i ca d el P o d er J u d i ci al , y art s . 2 y 3 d e l a Le y d e
P ro ced i m i en t o Lab o ral , en rel aci ó n co n l o s art s . 8 y 5 1 . 1 d e l a Le y
C o n cu rs al y d e l a j u ri s p ru d en ci a d i ct a d a al efect o q u e n o m en ci o n a,
al e gan d o q u e l a a c ci ó n q u e s e ej erci t a es d e n at u ral ez a i n d i v i d u al y
es t á fu n d ad a en l a e x i st en ci a d e u n d es p i d o t áci t o p o r el h ech o d e q u e
l a em p res a d em an d a d a d ej ó al t rab aj ad o r s i n o cup a ció n ef ec t i v a d es d e
el 1 5 -2 -2 0 1 0 , i n s i s t ien d o en q u e en es t e p ro ces o n o s e es t á e nj u i ci an d o
l a ex t i n ci ó n co l ect i v a d e l o s co n t rat o s d e t rab aj o en q u e es em p l ead o r
u n a em p r es a co n cu rs ad a, p o r l o q u e el J u z gad o d e l o S o ci al es
co m p et en t e p ar a co n o cer d el d es p i d o , añ ad i en d o q u e d es c o n o ce s i el
acu erd o d e 1 2 -5 -2 0 1 0 afe ct ab a a t o d a l a p l an t i l l a po r c au s a i m p u t ab l e
a l a ad m i n i s t raci ó n co n cu rs ad a q u e n o ap o rt ó l a d o cu m en t aci ó n
s o l i ci t ad a en el es cri t o d e d em an d a. Term i n a p o r s ol i ci t ar el recu rs o
s en t en ci a q u e rev o q u e l a re cu rri d a y es t i m e l a d em an d a.
P l an t ead o el recu rs o en l o s t érm i n o s e x p u es t o s , l o p ri m ero
q u e h a y q u e p r eci s a r es q u e el m i s m o es t a d efect u o sam en t e p l an t ead o
p o r cu an t o q u e el m o t i v o i d ó n eo p a ra d en u n ci ar l a in frac ci ó n d e
p recep t o s p ro ces al e s es el q u e co n t em p l a el ap art ado a) d el art . 1 9 1 d e
l a Le y d e P ro ced i m i en t o Lab o ral , y l a co n s e cu en ci a y ob j et o d el
m i s m o es l a d ecl araci ó n d e n u l i d ad al m en o s d e l a sen t en c i a p ara q u e
es t i m an d o l a co m p et en ci a s e d ev u el v an l as act u a ci o nes al J u z gad o
p ara q u e en t r e en el fo n d o d el as u n t o . P es e a el l o y p o r au t o ri z arl o el
art . 2 4 1 d e l a Le y Or gán i ca d el P o d e r J u d i ci al , al t rat ar s e d e u n a
cu es t i ó n d e o rd en p úb l i co p ro ces al el ex am en d e l a p rop i a
co m p et en ci a, s e ab o rd ará l a cu es t i ó n s u s ci t ad a en el recu rs o .
P u es b i en , p l an t e án d o s e en el p ro ced i m i en t o d el d esp i d o q u e
el act o r d i ce h ab er t en i d o l u ga r e l 1 5 -2 -2 0 1 0 , s e im p o n e l a
co m p et en ci a d e l a j u ri s d i cci ó n s o ci al p ara d e ci d i r l a acci ó n d e d es p i d o
ej erci t ad a, q u e d eb erá s er es t i m ad a s i s e acr ed i t a l a ex i s t en ci a d e
rel aci ó n l ab o r al en t re l as p art es y s i s e p ru eb a el h e ch o d el d es p i d o ,
s i en d o q u e co n t rari am en t e a l o fu n d a m en t ad o en l a sen t en ci a, a es a
acci ó n n o s e acu m u l a n i n gu n a d e ex t i n ci ó n d el art . 5 0 d el Es t at u t o d e
l o s Trab aj ad o r es y s o l o l as ex t i n ci o n es co l ect i v as d e l as rel aci o n es
l ab o ral es en em p re s as co n cu rs ad as d e b en t ram i t ars e p o r el J u ez d el
co n cu rs o (a rt . 8 , 5 0 y 6 4 . 1 0 d e l a Le y C o n cu rs al ). Y d ad o q u e l a
acci ó n ej e rci t ad a en es t e p ro c ed i m i en t o es p o r d es pi d o , y co n
i n d ep en d en ci a d e q u e s e ac red i t e o n o t al d es p i d o , m ed i an t e es c ri t o o
act o d el em p r es ari o q u e i m p l i q u e s u v o l u n t ad cl ara d e ex t i n gu i r l a
rel aci ó n l ab o ral q u e co n an t eri o ri d ad v i n cu l ab a a las p a r t es , res u l t a
d i áfan o q u e l a s en t en ci a d eb i ó en t r ar a co n o ce r d el fo n d o d e l a
cu es t i ó n p l an t ead a d i ct an d o u n a s en t en ci a es t i m at o ri a o d es e s t i m at o ri a
d e l a ac ci ó n ej er ci t a d a.
En co n s ecu en ci a s e d ev o l v erán l as act u aci o n es al J uz gad o
p ara q u e res u el v a e l fo n d o d e l a cu es t i ó n p l an t ead a co n l i b ert ad d e
cri t eri o , al s e r co m p et en t e p ar a d e ci d i r e l d eb at e.
64
FALLO
Que estimamos en parte el recurso de suplicación interpuesto por CCOO en nombre
e interés de don C.R.G.A. contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 7
de los de Alicante con fecha 13 de agosto de 2010; y, en consecuencia declaramos la
competencia de ese Juzgado para conocer de la acción de despido ejercitada.
Devuélvanse las actuaciones al Juzgado de procedencia para que por la Magistrado
de Instancia se dicte una sentencia que con libertad de criterio entre a conocer del
fondo de la cuestión planteada.
Sin costas.
1389
Sentencia núm. 3.526, de 21 de diciembre de 2010
Materia: Modificación sustancial de las condiciones de trabajo.
Trabajadora, miembro del comité de empresa, que presta
sus servicios en empresa demandada dedicada a servicios
de limpieza. Modificación de jornada de trabajo por
recortes en la prestación de servicios en empresas usuarias
clientes. Reducción horario. Procedencia modificación.
Procedencia recurso de suplicación.
Juzgado: Desestima la demanda de la parte actora declarando
justificada la medida adoptada por la empresa demandada.
Sala: Declara la falta de competencia funcional para conocer sobre el
objeto debatido y declara firme la sentencia recurrida. No entra
a conocer sobre el fondo del asunto planteado.
Ponente. Ilma. Sra. Dª. Inmaculada Linares Bosch.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1.Contra la sentencia de instancia, que desestimando la demanda
de modificación sustancial de condiciones de trabajo, declaró justificada la medida
adoptada por la empresa, interpone la representación letrada de la parte actora recurso
de suplicación, amparado en el artículo 191 apartado c) de la Ley de Procedimiento
Laboral, en el que denuncia la infracción por la sentencia de lo dispuesto en el Art.
12.4.e) del ET, en relación con el Art. 34 del ET. Sostiene el recurrente que reducir
unilateralmente la jornada completa de la trabajadora con carácter permanente e
indefinido pasando a ser inferior a la jornada ordinaria de 40 horas semanales, significa
lo mismo que convertir el contrato indefinido a tiempo completo en un contrato
indefinido a tiempo parcial.
65
2. El Art. 138.4, párrafo segundo, de la LPL, dice, “La sentencia, que no tendrá
recurso salvo en el supuesto y con los requisitos contemplados en la letra b) del
apartado 1 del art. 189, y que será inmediatamente ejecutiva, deberá ser dictada en el
plazo de cinco días”.
3. En el presente caso, el hecho probado tercero, da noticia de las dos cartas
remitidas a la actora, obrantes a los folios 137 a 139; en la primera, de fecha 17-3-10, se
le comunica la modificación de su jornada que era de lunes a viernes, de 6 a 14 horas,
pasando a prestar servicios de lunes a viernes de 6 a 12:40 horas, motivando la
modificación en el recorte de servicios de limpieza por parte de las empresas usuarias
clientes, la solicitud de empresas clientes de recortar los horarios de prestación de
limpieza, limitando el numero de horas contratadas a un nuevo horario con menos horas
contratadas, habiendo dejado de requerir la empresa C.S., para la que viene prestando
servicios, las horas contratadas hasta la fecha de 120 horas para pasar a suscribir 100
horas de limpieza, solicitando por escrito el recorte del numero de horas de limpieza en
4 horas por jornada alegando “restricciones presupuestarias”,comunicándole que la
modificación de jornada conlleva cambio de retribución salarial. Y, en escrito de 31-32010, se le indica que la anterior carta contiene errores, que su encabezamiento debía
decir “a 30 de marzo de 2010”, y que la fecha de efectividad de la medida de reducción
de jornada, en lugar de “1 de abril del corriente”, debe decir “30 de abril del corriente”,
y dado que la reducción de la prestación de servicios de limpieza en la sede de C.S.
operará a partir del 1 de abril, el resto de horario en el que cesara su labor (de 12:40 a 14
horas), tendrá la consideración de permiso retribuido, hasta el 30 de abril de 2010, en el
que se hará efectiva la reducción, de conformidad con el Art. 41 del Estatuto de los
Trabajadores”. Pues bien, de lo expuesto debe concluirse que la decisión empresarial de
modificación sustancial de las condiciones de trabajo, fue comunicada a la trabajadora,
por escrito, con una antelación de 30 días, y basándose en las razones que la empresa
expuso en dicho escrito, por lo que debe entenderse que se cumplieron los tramites del
Art. 41 del ET, y en consecuencia, no constando que la cuestión debatida afecte a todos
o a un gran numero de trabajadores, contra la sentencia de instancia no cabe recurso de
suplicación, ya que se trata de una materia que delimita la propia competencia funcional
de esta Sala y por lo tanto ante una cuestión de derecho necesario por afectar al orden
público del proceso, sin que lo dispuesto en el Art 12.4.e) determine el tramite procesal
adecuado, pues se trata de una norma sustantiva, en definitiva la única vía de acceso a
recurso hubiera sido por la concurrencia de alguno de los supuestos de excepción
establecidos en el artículo 189.1 b) de la citada LPL, en los casos, «seguidos por
reclamaciones, acumuladas o no, en los que la cuestión debatida afecte a todos o a un
gran número de trabajadores o de beneficiarios de la Seguridad Social, siempre que tal
circunstancia de afectación general fuera notoria o haya sido alegada y probada en
juicio o posea claramente un contenido de generalidad no puesto en duda por ninguna
de las partes».
En consecuencia, la concesión de recurso, devino improcedente, lo que conduce
a declarar la firmeza de la sentencia, y la nulidad de todas las actuaciones practicadas,
desde la publicación de la resolución judicial.
66
FALLO
Que sin entrar a conocer del fondo del asunto planteado en el recurso de
suplicación interpuesto por A.B.B. contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo
Social nº 2 de los de Castellón, de fecha 21-7-2010, debemos declarar y declaramos la
falta de competencia funcional de la Sala para conocer del objeto debatido, declarando
la firmeza de la sentencia recurrida.
Notifíquese la presente a las partes y al Excmo. Sr. Fiscal de este Tribunal,
advirtiéndose que, contra ella, cabe recurso de Casación para la unificación de doctrina,
que podrá ser preparado dentro de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a la notificación de
la misma, mediante escrito dirigido a esta Sala, con la advertencia de que quien no tenga
la condición de trabajador, beneficiario del sistema público de la seguridad social o no
tenga reconocido el derecho de asistencia jurídica gratuita, deberá depositar la cantidad
de 300 € en la cuenta que la Secretaría tiene abierta en el Banco Español de
Crédito(Banesto), cuenta número 4545, indicando la clave 35 y el número de
procedimiento y el año. Asimismo, de existir condena dineraria, deberá efectuar en el
mismo plazo la consignación correspondiente en la misma cuenta, con clave 66.
Transcurrido el término indicado, sin prepararse recurso, la presente sentencia será
firme.
1390
Sentencia núm. 19, de 11 de enero de 2011
Materia: Despido: Extinción de la relación laboral por falta grave:
reiteradas faltas de asistencia al trabajo sin justificar y
abandono de puesto de trabajo con anterioridad a la hora
de finalización de jornada laboral. El trabajador ya ha sido
sancionado por incumplimiento de sus funciones en la
empresa.
Juzgado: Desestima la demanda declarando procedente el despido y
convalidada la decisión extintiva disciplinaria del contrato,
sin derecho a indemnización ni a salarios de tramitación.
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia de instancia. Las
reiteradas faltas de asistencia sin justificar y la no prescripción
de las faltas imputadas conllevan a declarar la procedencia del
despido.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. Teresa Pilar Blanco Pertegaz.
67
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Al amparo del apartado c del art. 191 de la Ley de Procedimiento Laboral
(LPL) se formula el único motivo del recurso de suplicación interpuesto por la
representación letrada de la parte actora contra la sentencia del Juzgado de lo Social núm.
Cuatro de los de Alicante que declara procedente el despido del demandante, habiendo sido
impugnado dicho recurso de contrario, conforme se refirió en los antecedentes de hecho.
En el único motivo del recurso se denuncia la infracción del art. 55.4 en relación
con el 56 del Estatuto de los Trabajadores e infracción del artículo 54, letra a) del
mismo texto legal, en relación con el art. 60.2. Aduce la defensa del recurrente que el
despido de la parte actora debió declararse improcedente “por cuanto las faltas de
asistencia que indica en la carta de despido no han quedado aportadas con la
documentación que consta en Autos,...”. A continuación alude a la anterior sanción de 8
de abril de 2009 que fue cumplida por el trabajador y que a la fecha de la carta de
despido, el 5 de enero de 2010 están prescritas de conformidad con el art. 60.2 del
Estatuto de los Trabajadores, así como las de 8 y 9 de septiembre de 2009, las del 19, 20
y 23 de noviembre de 2009; 7, 10, 22 y 23 de diciembre de 2009, luego reseña diversos
documentos aportados en su ramo de prueba (parte de asistencia, información de cita a
consulta médica, partes médicos de baja) y concluye que las faltas en la carta de despido
de fecha 5-1-10 son una reacción de la empresa de justificar un despido disciplinario a
consecuencia de la acumulación de bajas justificadas del trabajador.
Al no haberse intentado siquiera la modificación de los hechos que se
declaran probados, la Sala está vinculada a lo manifestado en aquellos de los que ahora
interesa destacar que el demandante que inició en fecha 2 de noviembre de 2007 la
prestación de servicios como peón para la empresa demandada, M.S., S.A. dedicada a la a
la actividad económica de Envasado de plátano, agricultura y ganadería, comercialización
de productos agrarios, y alumbramiento y conducción de agua para riego, fue despedido
con efectos de 5-1-10 imputándosele en la carta de despido, en síntesis, lo siguiente:
“Durante los últimos cuatro meses del año 2.009, de septiembre a
diciembre, y en los periodos en los que no ha permanecido Ud. en situación de Incapacidad
temporal (pues permaneció en dicha situación desde el 22 de julio hasta el 7 de septiembre,
desde el 11 de septiembre hasta el 18 de noviembre, y desde el 26 de noviembre hasta el 4
de diciembre) ha incurrido Ud. en las faltas de asistencia al trabajo sin justificar que a
continuación se relacionan. No asistió Ud. a su puesto de trabajo, sin haber justificado sus
faltas de asistencia, el martes 8 de septiembre, el jueves 19, el viernes 20 y el lunes 23 de
noviembre, el lunes 7, el jueves 10, el martes 22 y el martes 29 de diciembre, en total ocho
faltas de asistencia al trabajo sin justificar en un periodo de tiempo inferior a cuatro meses.
Por otra parte, el miércoles 9 de septiembre abandonó Ud. su puesto de trabajo a las 10:00
horas, cuando sólo habían transcurrido 4 horas de su jornada diaria, y el viernes 11 de
diciembre se marchó Ud. a las 18:30 horas, igualmente cuando sólo había transcurrido la
mitad de su jornada diaria, sin que en ninguno de ambos casos haya justificado Ud. tales
ausencias.”
68
Consta acreditado que el demandante ha faltado al trabajo los días que
se le imputan en la carta de despido sin que haya aportado otra justificación que la relativa
al día 20 de noviembre de 2009 en que el actor acudió a facultativo médico de la
Conselleria de Sanidad de la Generalitat Valenciana y le fue recetado Primperán, si bien el
actor no entregó el justificante a la empresa ni avisó de su falta. Acreditadas las ocho faltas
de asistencia al trabajo en un período de cuatro meses que se imputan al demandante en la
carta de despido y tipificando el art. 47 del Convenio Colectivo de Actividades
Agropecuarias, de ámbito provincial, de la provincia de Alicante, que es el aplicable, como
falta muy grave en la letra b) la falta de asistencia al trabajo de seis días durante el periodo
de cuatro meses sin justificación, se ha de concluir que el despido del demandante resulta
procedente, de acuerdo con el meritado precepto convencional y con lo establecido en el
art. 54.2.a) de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, sin que quepa apreciar prescripción
de las faltas imputadas, que por lo demás se alega por primera vez en esta fase, ya que
desde la última de las faltas de asistencia al trabajo imputadas al actor y acreditadas que
tiene lugar el 29 de diciembre de 2009 y la fecha de efectos del despido, el 5 de enero de
2010, resulta evidente que no ha transcurrido el plazo de sesenta días que para la
prescripción de las faltas muy graves establece el art. 60.2 de la Ley del Estatuto de los
Trabajadores, lo que determina la desestimación del recurso y la confirmación de la
sentencia del Juzgado.
SEGUNDO.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 233.1 LPL, en relación
con el artículo 2.d) de la Ley 1/1996, de 10 de enero, de Asistencia Jurídica Gratuita, no
procede la imposición de costas al gozar el recurrente del beneficio de justicia gratuita.
FALLO
Desestimamos el recurso de suplicación interpuesto en nombre de D. R.M.T.L.,
contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n.º Cuatro de los de Alicante y su
provincia, de fecha 12 de julio de 2010, en virtud de demanda presentada a su instancia
contra la empresa M.S. S.A., habiendo sido llamado el Fondo de Garantía Salarial; y, en
consecuencia, confirmamos la sentencia recurrida.
Sin costas.
1391
S en ten ci a n ú m. 8 2 , d e 1 4 d e en ero d e 2 0 1 1
Ma teri a : Pres ta ci ó n p o r d es emp l eo . L a a cto ra s o l i ci ta l a
p res ta ci ó n , l a cu a l es d en eg a d a a l h a b ers e
co n certa d o el co n t ra to te mp o ra l en f ra u d e d e
l ey , co n el f i n d e acced e r a l a p res ta ci ó n tra s un
ces e v o l u n ta ri o .
69
J u zg a d o : E s ti ma l a d e ma n d a d ecl a r a n d o el d erech o d el
a cto r a p er ci b i r l a p res ta ci ó n p o r d es e mp l eo
d es d e d eter mi n a d a f ech a co n u n a d ura ci ó n d e
3 6 0 d í a s y s o b re u n a b a s e reg u l a d o ra
d eter mi n a d a .
S a l a : Des es ti ma e l recu rs o y co n f i rma l a s en ten ci a d e
i n s ta n ci a . L a S a l a n o o b s erv a f ra u d e d e l ey q u e
ten g a s u o ri g en en el ces e d e a c ti v i d a d y el n u evo
co n tra to te mp o ra l s u s cri to p o r l a trab aja d o ra , co n
el f in d e ob ten er l a p o s teri o r pres ta ci ó n p o r
d es e mp l eo .
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . Mª L u i s a Med i a v i l l a Cru z.
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
ÚNI CO . - 1 . S e al z a en s up l i caci ó n el A b o gad o d el Es t ad o e n
rep res en t aci ó n d el S erv i ci o P úb l i co d e Em p l eo Es t atal (S P EE) fr en t e a
l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, q u e es t i m an d o l a d em an d a, d ecl ar a el
d erech o d el act o r a p erci b i r l a p res t ac i ó n p o r d es em p l eo s o l i ci t ad a,
s i en d o i m p u gn ad o d e co n t ra ri o .
2 . El recu rs o t i en e u n s o l o m o t i v o , fo rm u l ad o p o r el
ap art ad o c) d el art í cu l o 1 9 1 d e l a Le y adj et i v a l abo ral , d e n u n ci án d o s e
l a i n frac ci ó n d el art í cu l o 2 0 8 . 1 . 1 g) d e l a Le y Gene ral d e l a S egu ri d ad
S o ci al ( LGS S ), art í cu l o 6 . 4 d el C ó d i go C i v i l , en rel aci ó n co n l o s
art í cu l o s 2 0 3 y 2 0 8 . 2 . 1 LGS S . S o s t i en e, en s í n t es i s , q u e n o p u ed e
co n s i d erars e al act o r en s i t u aci ó n l eg al d e d es em p leo p o rq u e n o h a
p erd i d o s u p u es t o d e t rab aj o p o r c au s a n o i m p u t ab l e a é l , al s er el
o ri gen d e s u s s i t u ac i ó n t o t al m en t e v o l u n t ari o , l a cu al n o a m p ara t o d a
d es o cup aci ó n , s i n o ú n i cam en t e aq u el l a q u e s e p ro d u c e en q u i en es
q u i eren y p u ed en t rab aj a r, v o l u n t ad o cup aci o n al q u e n o s e p red i c a
res p ect o d e q u i en , p o r p rop i a d eci s i ó n , s o l i ci t a l a b aj a v o l u n t ari a, p a ra
v i n cu l ars e a co n t i n u aci ó n a u n co n t r a t o t em p o ral d e cu ya d u ra ci ó n
fi n al fu e d e 4 8 d í as , b rev e co n t r at aci ó n , q u e d eb e s e r co n s i d erad a en
frau d e d e l e y.
3 . La cu es t i ó n d el p res en t e re cu rs o s e c o n cret a a r es o l v er s i
el d em an d an t e, a l a v i s t a d e l o s h ech o s d ecl ar ad o s p rob a d o s , p u ed e
en t en d ers e q u e a ct u ó frau d u l en t am en t e en l a ob t en ció n d e p res t aci ó n
p o r d es em p l eo , t es i s d el S P EE y n o a co g i d a p o r l a s en t en ci a recu r ri d a,
o p o r el co n t rari o , s e p ro d uj o l a real i d ad co n t ra ctu al r efl e j ad a en l o s
h ech o s d e cl ar ad o s p rob ad o s , y t al co m o s e afi rm a en l a s en t en ci a
recu r ri d a, n o s e d i o l a ex i s t en ci a d e fr au d e. Y l a res p u es t a q u e d eb e
d ars e a l a cu es t i ó n co n t ro v ert i d a h a d e s er en el sen t i d o q u e s eñ al a l a
70
j u z gad o ra d e i n s t an ci a, d eb i en d o d i ct ars e
co n fi rm at o ri o d e l a s en t en ci a i m p u gn ad a.
un
p ro n u nci am i en t o
R es p ect o al p rob l e m a d el f rau d e en el d es em p l eo , h a y q u e
d eci r q u e n o cab e d ed u ci rl o , p o r s í s o l o , d el s i m p le ces e v o l u n t ari o en
u n p ri m er em p l eo , - en es t e cas o d e u n a act i v i d ad com o s o ci o s o ci ed ad
l ab o ral co n co n t ra t o i n d efi n i d o --, y d e u n a n u ev a y p o s t eri o r
co n t rat aci ó n
t em p o ral ,
sin
raz o n a m i en t o
que
en l a ce
am b as
ci rcu n s t an ci as y q u e p ar a d ed u ci r l a fi n al i d ad d efr au d ad o ra-S TS
2 2 / 1 2 / 8 9 ( RJ 1 9 8 9 2 5 9 ) - n o es p o s i b le es t ab l ece r un a t e o rí a g en er al
q u e res p o n d a a t o d as l as s i t u aci o n es co n cret as . S ó l o el an ál i s i s
p o rm en o ri z ad o y p r eci s o d e l o s el em en t o s fáct i co s qu e co n cu rran en
cad a s up u es t o p art i cu l ar p erm i t i rá ap reci a r o n o l a ex is t en ci a d e
frau d e. Tal es ci r c u n s t an ci as , cu an d o n o ap arez c an n í t i d am en t e
ap o rt ad as al p ro ces o m ed i an t e p ru eb as ob j et i v am en t e co n t ras t ab l es ,
p o d rán co n s i d er ars e acred i t ad as p o r m ed i o d e p res u nci o n es o i n d i ci o s
q u e p o n g an d e r el i ev e es e en l ac e p re c i s o y d i re ct o , s e gú n l as re gl as
d el cri t eri o h u m an o , en t re el h ech o d e m o s t rad o y aqu él o t ro q u e s e
t rat e d e d ed u ci r, t al co m o au t o ri z ab a el art . 1 2 5 3 d el C ó d i go C i v i l y
h o y l o h ac e co n m ás p reci s i ó n el a rt . 3 8 6 d e l a Le y 1 / 2 0 0 0 d e
Enj u i ci am i en t o C i vi l , p ara q u e p u ed a n ap reci a rs e com o m ed i o s d e
p ru eb a.
4 . En el cas o d e a u t o s , el d em an d an t e q u e p erm an eció c o n
co n t rat o i n d efi n i d o d es d e el 2 1 . 0 6 . 2 0 0 7 (p o r t ran s fo rm a ci ó n t ras l a
s u s cri p ci ó n i n i ci al d e u n co n t rat o t em p o ral en 2 2 . 08 . 2 0 0 6 ) h as t a el
3 0 . 0 9 . 2 0 0 8 , en l a act i v i d ad d e t rat am i en t o d e a gu a, co n cat e go rí a
p ro fes i o n al d e A yu d an t e d e al m acén , p erci b i en d o u n s al ari o b ru t o
m en s u al p ro r rat ead o d e 1 . 4 1 3 , 7 2 € (l í q u i d o d e 1 . 0 1 8 € s i n l as p a g as
ex t ras p ro rrat e ad as ) , y p o s t eri o rm en t e, el 0 1 . 1 0 . 2 00 8 , s u s cri b i ó u n
co n t rat o t em p o ral e v en t u al p o r ci r cu n s t an ci as d e l a p ro d u cci ó n , p ar a
p res t ar s u s s erv i ci o s co m o Ofi ci al 1 º M arm o l i s t a p or u n a d u ra ci ó n d e
6 m es es , p er ci b i en d o u n s al ari o
b r u t o m en s u al p ro rr at ead o d e
1 . 4 0 0 , 1 5 € (l í q u i d o d e 1 . 3 4 9 , 6 3 € co n l as p ag as ex t ras p ro rrat e ad as ),
t ras el d es p i d o d el q u e fu e ob j et o en 1 7 . 1 1 . 2 0 0 8 , reco n o ci d o co m o
i m p ro ced en t e p o r l a em p res a, s o l i ci t ó el s ub s i d i o de d es emp l eo q u e l e
fu e d e n e gad o p o rq u e a j u i ci o d el S P EE, el a c t o r actu ó
frau d u l en t am en t e.
Al res p ect o c ab e a ñ ad i r q u e el fr au d e d e Le y
n o s e p res u m e y d e b e s er p rob ad o p o r q u i én l o al egue. H a y q u e t en e r
en cu en t a q u e l a S al a P ri m era d el T ri b u n al S up rem o en s en t en ci a d e 5
d e ab ri l d e 1 9 9 4 ( R J 1 9 9 4 9 3 3 ) ci t an d o l as d e 3 0 d e m arz o d e 1 9 8 8 ( R J
1 9 8 8 5 7 0 ) y 3 d e n o v i em b re d e 1 9 9 2 ( R J 1 9 9 2 1 9 0 ), h a es t i m ad o q u e l a
fi gu r a d el frau d e d e Le y, q u e t i p i fi ca el ap art ad o 4 d el art í cu l o 6 d el
C ó d i go C i v i l , v i en e co n fi gu r ad a p o r l a co n cu r ren ci a o p r es en ci a d e
d o s n o rm as : l a l l am ad a d e cob ert u r a q u e es a l a q u e aco ge q u i en
i n t en t a el frau d e, y l a q u e a t rav és d e és t a y en fo rm a fr a u d u l en t a s e
p ret en d e el u d i r, ex i gi en d o d i ch a fi gu r a l a co n cu r ren ci a d e u n a s eri e d e
act o s q u e, p es e a s u ap ari en ci a d e l e gal i d ad v i o l en el co n t e n i d o ét i co
d e l o s p recep t o s o n o rm as l eg al es en q u e s e am p aran (T S S . d e 6 d e
71
feb re ro d e 1 9 5 7 , 1 d e ab ri l d e 1 9 6 5 y 2 0 d e j u n i o de 1 9 9 1 [ RJ
1 9 9 1 5 2 6 ] ), p ero h a d e i n s i s t i rs e en q u e co m o h a afi rm ad o el Tri b u n al
S up rem o en s en t en ci a d e 1 3 d e d i ci emb re d e 1 9 8 7 ( RJ 19 8 7 8 9 7 ) el
frau d e d e Le y n o p u ed e p res u m i rs e n u n ca y h a d e s er co r rect am en t e
p rob ad o , ya q u e l a p res u n ci ó n es j u s t a m en t e l a co n t rari a en ar as a l a
s egu ri d ad d el t r afi co j u rí d i co , s up o n i én d o s e q u e l as i n s t i t u ci o n es
j u rí d i cas s e ej erci t a n co n fo rm e al fi n p ara el q u e h an s i d o co n ceb i d as ,
s al v o q u e, p reci s am en t e, p o r q u i en s e s o s t en ga l o co n t r ari o , s e p ru eb e
q u e n o h a s i d o as í y, p o r el INEM n o s e h a p rob ad o q u e el ú l t imo
co n t rat o d e l a act o r a h a ya s i d o s i m u l ad o y el l o n o p u ed e p res u m i rs e
p o r el s o l o h ech o d e q u e es t a ú l t i m a rel a ci ó n l ab o ra l h a ya s i d o
t em p o ral , y en o t ra act i v i d ad d i s t i n t a d e l a h ab i t ual m en t e d es em p eñ ad a
p o r el d em an d an t e, ad em ás d e q u e l a p res u n ci ó n n o co n s t i t u ye u n
m ed i o d e p ru eb a, s i n o u n cri t e ri o d e v a l o raci ó n d e l a p ru eb a ex i s t en t e,
y a m a yo r ab u n d am i en t o p ara q u e en ri go r p u d i er a h ab l ars e d e frau d e
d e Le y, h ub i era s i d o p reci s o q u e el IN EM h ub i es e d em o s t rad o q u e l a
co n t rat aci ó n ú l t i m a real i z ad a er a fi c t i ci a y q u e l as p res t aci o n es
p rop i as d e u n co n t rat o d e t rab aj o n o h ab í an t en i d o real i d ad , ya q u e el
frau d e d e Le y r eq u i ere l a co n s t an ci a d e u n act u ar do l o s o t en d en t e a
al can z ar l a ap l i ca ci ó n d e u n a d et erm i n ad a n o rm a q u e p o r s u es p í ri t u
n o s ea ap l i cab l e, d ad o q u e l a n o rm at i v a v i gen t e d e d es e m p l eo , en
co m p ara ci ó n co n l a p reced en t e, ev i d en ci a l a v o l u n t ad d el l egi s l ad o r,
s i n d u d a en s i n t o n í a co n l a ob l i gaci ó n d e p ro t ecci ón s u fi ci e n t e q u e l e
i m p o n e el art . 4 1 d e l a C o n s t i t u ci ó n d e red u ci r l o s s up u es t o s d e frau d e
d e Le y a s i t u aci o n es ex cep ci o n al es d e co n t rat aci ó n s i m u l ad a, s i n
p res t aci ó n real d e s erv i ci o s , l o q u e en d e fi n i t i v a d et erm i n a q u e
d eb am o s es t i m ar l a d em an d a.
5 . C o m o ex p o n e el Tri b u n al S up rem o e n s en t en ci as d e 2 1 d e
j u n i o d e 2 0 0 4 y d e 6 d e feb rero d e 2 0 0 3 n o s e p u ede co n s t ru i r u n a
p res u n ci ó n d e fr au d e ap o yán d o s e s o l am en t e en l a s i mp l e s u ces i ó n
co n t ract u al y en e s t a s en t en ci a h ac e u n an ál i s i s h is t óri co d e l a
l egi s l aci ó n en l a m at eri a, p ara re co rd a r q u e el l e gi s l ad o r h a ad m i t i d o
ex cep ci o n al m en t e l a fi gu r a d el frau d e e n p res t aci o nes p o r d es em p l eo ,
p ero co n cl u ye q u e «. . . s i el l egi s l ad o r h ub i era p en sad o en t o n ces o l o
p en s ara en l a a ct u a l i d ad , q u e l a m era s u ces i ó n d e do s co n t rat o s d e
t rab aj o , el p ri m ero d e ca ráct er i n d e fi n i d o y co n ciert a an t i gü ed ad en el
i n t eres ad o , y el s egu n d o d e ca ráct er t em p o r al y co n d u ra ci ó n
rel at i v am en t e b rev e, co n s t i t u í a u n cl aro s up u es t o de fr au d e d e Le y, l o
h ab rí a i n cl u i d o en al gu n a d e l as re f o rm as l l ev ad as a cab o en l a
l egi s l aci ó n s ob re d es em p l eo . P ero n o l o h a h ech o . Ni s i qu i era en l a
m u y reci en t e Le y 4 5 / 2 0 0 2 , d e 1 2 d i ci em b re (R C L 2 0 0 29 0 1 ), d e
m ed i d as u rg en t es p ara l a re fo rm a d el s i s t em a d e p rot ecci ó n p o r
d es em p l eo y m ej o ra d e l a o cup aci ó n (t a m p o co l o h i z o en l a l l ev ad a a
cab o p o r el R D Le y 5 / 2 0 0 2 , d e 2 4 d e m a yo [ R C L 2 0 0 23 6 0 y 1 4 7 9 ] ,
cu yo t ex t o era co n n o t o ri ed ad m u ch o m ás d rás t i co ). La ab s t en ci ó n d el
l egi s l ad o r en es t e p u n t o p erm i t e p en s ar q u e u n a s u ces i ó n d e co n t rat o s ,
co m o l a aq u í co n t e m p l ad a, n o es , p o r s í s o l a, frau du l en t a ».
72
C o n t i n ú a el TS raz o n an d o en l as ci t ad as s en t en ci as:
". . . s ob re u n a p rev i s i ó n ex p res a d e frau d e res u l t an t e d el f en ó m en o d e l a
s u ces i ó n d e co n t rat o s , h em o s d e es t ar a l o q u e es do ct ri n a co n s t an t e en
l a m at eri a, y q u e es t a S al a h a r eco rd ad o en s u rel at i v am en t e reci en t e
s en t en ci a d e 2 5 d e m a yo d e 2 0 0 0 ( R J 2 0 0 0 8 0 0 ) d e l a m an era
s i gu i en t e: S ab i d o es q u e l a ex i s t en ci a d e frau d e o d e ab u s o d el d ere ch o
n o p u ed en p res u m i rs e. S ó l o p o d rán d ecl ar ars e s i ex i s ten i n d i ci o s
s u fi ci en t es d e el l o q u e n eces ari am en t e h ab rán d e ex t rae rs e d e h ech o s
q u e ap ar ez can co m o p rob ad o s en el co r res p o n d i en t e r el at o fáct i co d e
l a s en t en ci a. . . . La co n cl u s i ó n a l a q u e s e l l eg a es l a d e q u e l a
fo rm u l aci ó n d e u n a d o ct ri n a u n i fi cad a es p o s i b l e, en el s en t i d o d e
d ecl ar ar d ob l em en t e : 1 º ) q u e n o ex i s t e p recep t o al gu n o q u e s o m et a al
t rab aj ad o r, en l o s p l ei t o s p o r d es em p l e o , a j u s t i ficar l as r az o n es p o r
l as q u e ab an d o n ó v o l u n t ari am en t e l a a n t eri o r em p r esa; d e s d e l u e go ,
el l o n o s erí a u n a co n s ecu en ci a d el v i ej o art . 1 2 1 4 d el C ó d i go C i v i l , ni
d el n u ev o art . 2 1 7 d e l a LEC i v . 2 º ) q u e n o cab e p res u m i r, p o r l a m era
s u ces i ó n d e co n t rat o s co m o l o s d es cri t o s , y s i n n i n gu n a ci rcu n s t an ci a
ad i ci o n al rel ev an t e, l a ex i s t en ci a d e f r au d e. El l o s i n p erj u i ci o d e q u e
en cas o s en q u e co n cu rran ci r cu n s t an ci a s es p eci al es o s i gn i f i cat i v as , s í
q u ep a l l ev a r a cab o t al p res u n ci ó n y s e añ ad e q u e en el co n t ex t o s o ci al
en q u e h o y s e m u ev en l o s t rab aj ad o res n ad a ex cl u ye , al m en o s
raz o n ab l em en t e, q u e en u n a co n cret a rel aci ó n l ab o ral i n d efi n i d a,
ap arez c an m o m en t o s d e cri s p a ci ó n o d es as o s i e go q u e l l ev en al
t rab aj ad o r a ab an d o n ar v o l u n t ari am en t e s u p u es t o d e t rab aj o ; y
d es p u és , a acep t ar e l q u e s e l e o f rez ca, au n q u e s e a d e í n d o l e t em p o ral
acu ci ad o p o r l as n e ces i d ad es p rop i as y d e l o s s u yo s. De cl ar ar q u e es t e
t rab aj ad o r, co n es t e s i m p l e co m p o rtam i en t o , s e co n vi ert e en u n
d efrau d ad o r y q u e s op o rt a p ro c es al m en t e l a c ar ga d e p rob ar es a c ri s i s
p ers o n al , cu ya j u s t i fi caci ó n s erá m u ch a s v eces d i ficu l t o s a; o co n s t ru i r
u n a p res u n ci ó n d e frau d e q u e s o l am en t e s e ap o ya en l a s i m p le
s u ces i ó n co n t ract u a l d e m éri t o ; am b as co s as , s e i n si s t e, s erí an al go
caren t e d el m ás m í n i m o ap o yo en n u es t ro o rd en am i en to j u rí d i co
v i gen t e. Y d es d e l u ego n o es ad ecu ad o aco ge r l a al e gaci ó n , d e cl aro
t i n t e as ert i v o , q u e el en t e ges t o r i n cl u ye en el t rám i t e d e co n t es t aci ó n ,
d o n d e q u i s o h acer v er q u e el f en ó m en o co n t ract u al des cri t o "s up o n e
q u e el co n t rat o t e m p o ral s e i n s t ru m e n t al i z a a l o s so l o s efect o s d e
ap aren t ar u n a s i t u aci ó n d e d es em p l eo ", el l o n eces i tab a al gú n
co m p l em en t o p rob at o ri o . . . ".
6 . Ll ev ad a es t a d o c t ri n a al cas o q u e n o s o cup a, l a S al a n o
co m p art e l a t es i s d e l a En t i d ad Ges t o ra rel at i v a a q u e n o s e i n fi ere q u e
l a act o r a c au s ar a b aj a v o l u n t ari a en u n a em p r es a p a ra m ej o rar s u s
co n d i ci o n es d e t ra b aj o y en u n as co n d i ci o n es q u e f ueran m ás
v en t aj o s as q u e l as q u e d i s fru t ab a an t e ri o rm en t e, p or cu an t o es e ces e
v o l u n t ari o fo rm a p a rt e d el d erech o al t rab aj o y a la l i b re el ecci ó n d e
p ro fes i ó n y o fi ci o , reco n o ci d o en el art í cu l o 3 5 . 1 d e l a C o ns t i t u ci ó n , y
d el m i s m o n o cab e d ed u ci r f rau d e al gu n o , frau d e q u e d eb e rá s i t u ars e
en s u cas o en l a co n t rat aci ó n s ub s i gu i en t e, cu an d o d e l a m i s m a res u l t e
q u e n o s e t r at ab a d e ej er cer co n l a m i s m a el d er echo al t r ab aj o s i n o d e
b u rl ar l a co n s e cu en ci a i m p u es t a p o r l a l e y i m p ed i t iv a d e l a
73
co n s i d era ci ó n d e s i tu aci ó n d e d es em p l e o y p o r en d e d el d e rech o a l a
p res t aci ó n cu an d o s e ces a v o l u n t ari a m en t e en el t rab aj o (art í cu l o
2 0 8 . 2 . 1 ) d e l a Le y Gen er al d e l a S e gu r i d ad S o ci al , q u e s e r í a l a n o rm a
t rat ad a d e el u d i r, p o r ap l i caci ó n d el art í cu l o 6 . 4 d el C ó d i go C i v i l .
Tam p o co es co m p art i d a l a s i m p l e a fi rm aci ó n d e q u e la s e gu n d a
co n t rat aci ó n t em p o r al es p o r u n p erí o d o co rt o , p u es s u d u raci ó n s e
aco m o d a l e gí t i m am en t e a l o s eñ al ad o en el Art . 3 . 2 b) d el R D
2 7 2 0 / 1 9 9 8 y l a c au s a d el ces e es el d es p i d o d el acto r reco n o ci d o co m o
i m p ro ced en t e p o r l a em p res a, s i en d o a b o n ad a l a i n d em n i z aci ó n l e gal
co rres p o n d i e n t e, ac red i t án d o s e, en co n s ecu en ci a, l a i n v o l u n t ari ed ad
d el ces e. En s u m a, s o n ci rcu n s t an ci as q u e a n u es t ro j u i ci o n o l l ev an a
t rav és d e l a p ru eb a d e p res u n ci o n es a e n t en d er p ro du ci d o e l frau d e d e
l e y, p u es co m o ya i n d i cam o s en s en t en c i a d e res o l u to ri a d el recu rs o d e
s up l i caci ó n n º 1 7 7 8 / 0 9 , d o n d e ya ci t áb am o s o t ras com o l as re caí d a s
en l o s recu rs o s 3 5 5 0 / 0 8 , 9 8 6 / 0 5 y 4 3 6 4 / 0 5 n o cab e p res u m i r p o r l a
m era s u ces i ó n d e co n t rat o s y s i n n i n gu n a ci r cu n s t anci a ad i ci o n al
rel ev an t e, l a ex i s t en ci a d e frau d e, y n o es t i m am o s rel ev an t e a es t o s
efect o s q u e l a s e g u n d a co n t rat a ci ó n t em p o ral h ub i era t en i d o u n a
d u raci ó n m ás co rt a q u e l a p act ad a i n i ci al m en t e, t o da v ez q u e n o s e
p ro d uj o el d es p i d o d u ran t e el p erí o d o d e p ru eb a, pa ra d e e l l a d ed u ci r
l a ex i s t en ci a d e fr au d e d e l e y y p o r en d e n o ex t raer c o n s ecu en ci a
al gu n a d e l a p érd i d a d el u l t e ri o r em p l eo , q u e d es d e l u e g o n o co n s t a
ob ed eci e ra a u n ces e v o l u n t ari o .
Lo ex p u es t o d et e rm i n a, co m o ya s e ad el an t ó , a l a
d es es t i m aci ó n d el r ecu rs o i n t erp u es t o y c o n s i gu i en t e co n f i rm aci ó n d e
l a s en t en ci a i m p u gn ad a.
FAL L O
Des es t i m am o s el r e cu rs o d e s up l i c aci ó n i n t erp u es t o p o r e l
S ER V IC IO P U B LIC O DE EM P LEO ES TATA L co n t r a l a s en t en ci a
d i ct ad a p o r el J u z g ad o d e l o S o ci al N º 9 d e Val en cia el d í a 3 1 d e
m arz o d e 2 0 1 0 , en p ro ces o s ob r e p res t aci o n es d e d esem p l eo s e gu i d o a
i n s t an ci as d e D. M . M . M . y en s u co n s ecu en ci a, co n fi rm am o s
í n t egr am en t e l a s en t en ci a r ecu r ri d a.
S i n co s t as .
74
1392
S en ten ci a n ú m. 1 0 0 , d e 1 8 d e en ero d e 2 0 1 1
Ma teri a : I n ca p a ci d a d tra n s i to ri a : Co n ti n g en ci a s . E l a cto r
s u f re u n a ro tu ra d e men i s co g en e ra n d o u na
s i tu a ci ó n d e I T d eri v a d a d e en f ermed a d co mú n .
Di ez a ñ o s a trá s h a b í a ca u s a d o b aja p o r
a cci d en te d e tra b ajo . S o l i ci tu d n exo en tre el
a cci d en te s u f ri d o e n to n ces y l a l es i ó n p ro d u ci da
d i ez a ñ o s má s ta rd e. Co n s i d era ci ó n d e l a n u ev a
s i tu a ci ó n
i n v a l ida n te
co mo
d e ri v a d a
de
a cci d en te d e t ra b aj o . E s ti ma ci ó n .
J u zg a d o : E s ti ma í n teg ra men te l a d e m a n d a d ecl a ra n d o qu e
el p ro ces o d e b aj a méd i ca ti en e s u o ri g en en
a cci d en te d e tr a b ajo , co n d en a n do a l o s
d ema n d a d o s a p a s ar p o r es ta d ecl a ra c i ó n y a l a
mu tu a
co d e ma n d a d a
al
abono
de
las
p res ta ci o n es e co n ó mi ca s d eri v a d a s d e d i ch a
i n ca p a ci d a d temp o ra l .
S a l a : E s ti ma el rec u rs o y r ev o ca l a s e n ten ci a d e i n s ta n ci a .
L a b aja méd i ca ti en e s u o ri g en e n en f ermed a d
co mú n y n o co mo co n s ecu en ci a d e l a cci d en te d e
tra b ajo s u f ri d o p o r el tra b aja d o r d i ez a ñ o s a trá s .
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . Ge mma Pa l o ma r Ch á l v er.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRI ME RO . - Fre n t e a l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, es t i m at o ri a
d e l a d em an d a p l a n t ead a p o r el t rab aj ad o r, al co n s id er ar q u e l a
i n cap aci d ad t em p o ra l i n i ci ad a el 2 0 -1 0 - 0 6 t i en e s u o ri gen e n acci d en t e
d e t rab aj o , s e al z a e n s up l i caci ó n t an t o l a p art e act o r a co m o l a M u t ua
C . , am b as al am p aro d el ap art ad o c) d el art . 1 9 1 d e l a L. P . L.
En l o q u e at añ e al recu rs o d e l a M u t u a C . , q u e, p o r raz o n es
d e l ó gi ca j u rí d i c a, d eb e s e r ex am i n ad o en p ri m er l ug ar, al e ga es t a
p art e q u e en el cas o d e au t o s n i p u ed e ap l i ca rs e el art . 1 1 5 . 3 d e l a
LGS S , p u es l a p res u n ci ó n n o p u e d e ex t en d ers e a i n ci d en t es
p at o l ó gi co s p o s t eri o res , co m o t am p o co el art . 1 1 5 . 2. f d el m i s m o t ex t o,
p o r cu an t o q u e el t ran s cu rs o d e 1 0 añ o s v a en co n t ra d e l a rel aci ó n
cau s al co n el acci d e n t e i n i ci al . En t o d o cas o y en cu an t o a l a en t i d ad
res p o n s ab l e, al ex i st i r u n p eri o d o s up eri o r a l o s sei s m es es d es d e l a
fech a d el a cci d en t e , l a res p o n s ab i l i d ad d eb e r ec aer s ob re l a en t i d ad
q u e cub rí a l a s e gu n d a b aj a.
75
S E GUNDO . - La an t eri o r cen s u r a j u rí d i ca m ere ce p ro s p e r ar
al h ab er s i d o i n fri n gi d o s l o s p re cep t o s ci t ad o s . Del r el at o d e h ech o s
p rob ad o s y d e l o co n s i gn ad o co n t al cará ct er en l a fu n d am en t aci ó n
j u rí d i ca res u l t a q u e el act o r, p res t an d o s erv i ci o s p a ra l a e m p res a L.
S A, s u fri ó acci d en t e d e t rab aj o en 2 5 -1 1 -9 7 , s i end o at en d id o p o r l o s
s erv i ci o s m éd i co s d e l a M u t u a C . s i n s er d ad o d e b aj a m é d i ca. C u rs ó
b aj a m éd i ca p o r IT d eri v ad a d e acci d e n t e d e t rab aj o el 9 -3 -9 8 , co n
d i agn ó s t i co d e “o s t eo co n d ri t i s có n d i l o -fem o ral y p af era l grad o II,
p ract i cán d o s el e a rt ro s cop i a d e ro d i l l a i z q u i erd a p or m en i s cop at í a
i n t ern a”, s i en d o d a d o d e al t a el 2 7 -3 -9 8 . C as i n u eve añ o s m ás t ard e
d el acci d en t e d e t ra b aj o , en co n cret o e l 2 0 -1 0 -0 6 el act o r cu rs o b aj a
m éd i ca p o r i n cap a ci d ad t em p o ral p o r en f erm ed ad co m ún , co n el
d i agn ó s t i co d e “ro t u ra m en i s co ex t ern o d e ro d i l l a iz q u i erd a”. En l a
res o n an ci a m a gn ét i ca q u e s e l e p rac t i có s e ap re ci ó u n “p eq u eñ o
d es g arro d e as t a p o s t eri o r d e m en i s co ex t ern o ”, p ro ce d i én d o s e a
m en i s cect o m í a ex t ern a y ap r eci án d o s e u n a co n d rop at ía g rad o 3 d e
ró t u l a y có n d i l o fe m o ral i n t ern o . Fu e d ad o d e al t a m éd i c a t ras a go t ar
l a p ró rro ga d e IT co n efect o s d e 1 0 -0 3 -0 8 .
T E RCE RO . - Lo ex p u es t o ev i d en ci a q u e el act o r t en í a u n
cu ad ro p rev i o cró n i co y d e gen e rat i v o , y co m o t al , de d i l at ad a
ev o l u ci ó n en el t i em p o . Al s u fri r u n ev en t o t rau m áti co el 2 5 -1 1 -9 7
co n o cas i ó n d e p r es t ar s u s s erv i ci o s p ara l a em p r esa L. S A, fu e
at en d i d o p o r l a M u t u a C . s i n n i n gú n p r ob l em a y l a baj a p o r IT, q u e n o
s e cu rs ó h as t a t r es m es es d es p u és , el 9 -3 -9 8 , s e con s i d eró d eri v ad a d e
acci d en t e d e t r ab aj o , al en t ra r en j u e go l a p res u n ci ó n q u e e s t ab l ece el
art . 1 1 5 . 3 d e l a LG S S y ex i s t i r u n cl aro n ex o d e cau s a- efe ct o en t re el
acci d en t e d e 2 5 -1 1 - 9 7 y l a b aj a d e 9 -3 - 9 8 . El p ro c es o d e i n cap a ci d ad
i n i ci ad o en es t a fec h a co n cl u yó , t ras a rt ro s cop i a de ro d i l l a i z q u i erd a
p o r m en i s cop at í a i n t ern a, co n u n al t a el 2 7 -3 -9 8 , qu e n o fu e
i m p u gn ad a. Va ri o s añ o s d es p u és , el a ct o r cau s a n u ev a b aj a en 2 0 -1 0 2 0 0 6 (cat al o gad a co m o d eri v ad a d e en f erm ed ad co m ú n p o r res o l u ci ó n
d el INS S ), y r es p ec t o d e t al p ro ces o d eb em o s co n cl ui r q u e n o q u ed a
acred i t ad a l a n at u ra l ez a p ro fes i o n al d el m i s m o . Esta v ez , no co n s t a l a
p ro d u cci ó n d e u n e v en t o t rau m át i co e n el t rab aj o , po r l o q u e es el
t rab aj ad o r el q u e h a d e p rob a r q u e s u cl í n i ca o en ferm ed ad t i en e
rel aci ó n d e c au s a a efect o co n el t rab aj o , q u e s e su fre “co n o cas i ó n o
p o r co n s e cu en ci a d el t rab aj o q u e ej e c u t e” l o q u e n o h a res u l t ad o
d em o s t rad o . La cl í n i ca es d i f eren t e ya q u e el d i a gnó s t i co es d e “ro t u r a
d e m en i s co ex t ern o d e ro d i l l a i z q u i erd a”, s i en d o así q u e en 1 9 9 8 l o
q u e s e l e p ra ct i có fu e u n a art ro s cop i a d e ro d i l l a iz q u i erd a p ero p o r
m en i s cop at í a i n t ern a, n o ex t ern a, ám b i t o en el q u e el act o r n o t en í a
p at o l o gí a, p u es en l a art ro s cop i a en t o n c es p ract i c ad a n o s e l e ob j et i v ó
el d es ga rro d e as t a p o s t eri o r d e m en i s co ex t ern o n i l a ro t u ra d el
m i s m o . El res t o d e cl í n i ca, en es p eci al l a refe ren te al có n d i l o , d en o t a
u n a ev o l u ci ó n d e ge n erat i v a d eb i d a al p as o d el t i em po y d e s co n ect ad a
d el acci d en t e d e t r a b aj o d e 1 9 9 7 .
76
Deb e i n d i c ars e q u e l a ci r cu n s t an ci a d e q u e en o c as io n es l a
p at o l o gí a co m ú n p u ed a o s e h a ya m an i fes t ad o en t i em p o y l u gar d e
t rab aj o , cal i fi c án d o s e l a co n t i n g en ci a co m o p ro fes io n al n o d o t a a l as
s u ces i v as b aj as , p e r s e, d e d i ch a cal i fi caci ó n . C o mo es t ab l ece el
Tri b u n al S up rem o e n s en t en ci a d e 2 2 -1 -2 0 0 7 : “Es ob vi o q u e es t e a rt .
1 1 5 -3 d e l a LGS S p o n e en co n ex i ó n l a p res u n ci ó n q u e en él s e
i n s t i t u ye co n cad a s i t u aci ó n p ro t e gi d a c o n cret a q u e s e p ro d u z ca en l a
real i d ad ; y es i n cu e s t i o n ab l e q u e cad a e p i s o d i o o perí o d o de IT q u e s e
p res en t a d es p u és d e h ab er t rab aj ad o el i n t eres ad o du r an t e «u n t i em p o
s up eri o r a s ei s m es es » co n s t i t u ye u n a s i t u a ci ó n d i st i n t a e
i n d ep en d i en t e d e o t ro s ep i s o d i o s s em ej an t es , co m o s e d ed u ce d el
ci t ad o art . 9 d e l a Ord en d e 1 3 d e o ct ub re d e 1 9 6 7 . A l o q u e s e añ ad e
q u e en el ref eri d o art . 1 1 5 -3 , n o ap ar ece d at o n i el em en t o d e cl as e
al gu n a q u e p erm i t a ex t en d er l a cal i fi caci ó n d e s i n ies t ro l ab o ral
ap l i cad a al p ri m er ep i s o d i o d e IT, o a u n o d e l o s pri m ero s , a o t ro s
ep i s o d i o s d e IT p o s t eri o res . P o r el l o , d eb e m an t en ers e, co m o re gl a
gen eral d e ri v ad a d el m an d at o es t ab l eci d o p o r el art. 1 1 5 -3 d e l a LGS S ,
q u e l a p res u n ci ó n q u e el m i s m o est at u ye, s ó l o s e ap l i ca a cad a
co n cret o p erí o d o d e IT en q u e s e cu m p l en l as ex i genci as o rd en ad as p o r
él , es t o es el p erí o d o co n cr et o d e IT en q u e l a d o len ci a h a ya ap a reci d o
o s e h a ya m an i f es t a d o «d u r an t e el t i em p o y en el l ug ar d el t rab aj o ».
CUARTO.- En el ca s o d e au t o s n o p o d em o s ap l i car s i n m ás el
art í cu l o 1 1 5 LGS S n º 3 q u e d i s p o n e q u e s e “p r es u m i rá, s al v o p ru eb a
en co n t ra ri o q u e s o n co n s t i t u t i v as d e ac ci d en t es d e t rab aj o , l as
l es i o n es q u e s u fra el t rab aj ad o r d u ran t e el t i em p o y en el l u ga r d e
t rab aj o ”, p u es t o q u e s ob re l a b aj a i n i ci ad a el 2 0 -10 -0 6 n ad a s e h a
acred i t ad o al res p e c t o . En cu an t o a l a a p l i caci ó n del art . 1 1 5 . 2 LGS S ,
t en em o s q u e s o n co n s t i t u t i v as d e acci d en t e d e t rab aj o : “e) Las
en ferm ed ad es , n o i n cl u i d as en el art í cu l o s i gu i en t e, q u e co n t rai ga el
t rab aj ad o r co n m o t i v o d e l a re al i z aci ó n d e s u t rab aj o , s i em p re q u e s e
p ru eb e q u e l a en fer m ed ad t u v o p o r c a u s a ex cl u s i v a la ej ecu ci ó n d el
m i s m o ”; p ero n o es el c as o ya q u e n i n gu n a p ru e b a s ob r e l a
ex cl u s i v i d ad req u er i d a s e h a p ract i ca d o . Y s egú n el p u n t o f) d el
m i s m o p recep t o s o n co n s t i t u t i v as d e ac ci d en t e d e t r ab aj o : “ Las
en ferm ed ad es o d ef e ct o s , p ad eci d o s co n an t eri o ri d ad p o r el t rab aj ad o r,
q u e s e a gr av en co m o co n s ecu en ci a d e l a l es i ó n co n s ti t u t i v a d el
acci d en t e”, l o q u e t am p o co res u l t a d e a p l i caci ó n p ues t o q u e en o ct ub r e
d e 2 0 0 6 n o n o s co n s t a l a p ro d u cci ó n d e acci d en t e al gu n o , n i t am p o co
en el p erí o d o i n t er m ed i o en t re am b as b aj as , en el qu e ap arec en d o s
as i s t en ci as p o r l a co n d rop at í a ro t u l i an a, l o q u e es u n s i gn o d e
en ferm ed ad d e gen er at i v a. P o r o t ra p art e el q u e t o d as l as p at o l o gí as d e
l a ro d i l l a i z q ui erd a s e h a yan p o d i d o v er ag rav ad as p o r p o s t u ras o
s ob rees fu erz o s s u fr i d o s en el t rab aj o n o s e h a acr ed i t a d o , y el l o
req u i er e cu m p l i d a p ru eb a d e q u i en l o al eg a.
A l a v i s t a d e t o d o l o ex p u es t o y d el l ap s o cro n o l ó gi co
t ran s cu rri d o , el q u e el es t ad o cl í n i co d el act o r en fech a 2 0 -1 0 -2 0 0 6
77
d eri v e d el ep i s o d i o d e 2 5 -1 1 -9 7 o h aya s i d o d es en c ad en ad o p o r el
m i s m o n o h a q u ed a d o d em o s t rad o , p o r l o n o cab e co n cl u i r q u e d i ch o
p ro ces o d e b aj a m é d i ca i n i ci ad o el 2 0 -1 0 -2 0 0 6 s ea co n s i d erad o co m o
acci d en t e d e t rab aj o ; l a p at o l o gí a d el ac t o r es u n cas o d e e n ferm ed ad
co m ú n . P o r t o d o el lo , el recu rs o h a d e s er es t i m ad o, i m p o n i én d o s e l a
rev o ca ci ó n d e l a s e n t en ci a a q u o y s i n q u e s ea n ec es ari o en t rar en el
t em a d e l a M u t u a res p o n s ab l e n i en el recu rs o d e l a p art e a ct o ra al s er
el fal l o d e es t a S al a rev o c at o ri o y q u e d ar s i n ob j et o y p o r l o t an t o ,
d es es t i m ad a, l a p r et en s i ó n d e l a m i s m a d e ex t en d er l a r es p o n s ab i l i d ad .
Q UI NT O . - De co n f o rm i d ad co n l o d i sp u es t o en el art í cu l o
2 0 1 LP L, s e a cu erd a q u e u n a v ez fi rm e l a s en t en ci a, s e p ro ced a a l a
d ev o l u ci ó n d el d e p ó s i t o p res t ad o p ara recu rri r. No p ro ced e l a
i m p o s i ci ó n d e co s t as (art . 2 3 3 . 2 LP L).
FAL L O
Es t i m am o s el recu r s o d e s up l i ca ci ó n i n t erp u es t o en n o m b re
d e l a M u t u a M . C . , co n t ra l a s en t en ci a d i ct ad a p o r el J u zgad o d e lo
S o ci al n º . 4 d e l o s d e Al i can t e, d e fe ch a 1 6 d e n o vi em b r e d e 2 0 0 9 ; y,
en co n s e cu en ci a, r e v o cam o s l a s en t en ci a re cu rri d a y co n d e s es t i m aci ó n
d e l a d em an d a i n i ci ad o ra d e l as p res en t es act u aci o nes ab s o l v em o s a l a
p art e d em an d ad a d e l a recl am ac i ó n d ed u ci d a fr e n t e a el l a.
Des es t i m am o s el re c u rs o d e l a p a rt e act o ra.
S e acu erd a q u e u n a v ez fi rm e l a s en t e n ci a, s e p ro c ed a a l a
d ev o l u ci ó n a l a M u t u a d el d ep ó s i t o p res t ad o p ara recu rri r.
S i n co s t as .
1393
Sentencia núm. 151, de 19 de enero de 2011
Materia: Reintegro de prestaciones. Trabajador que accede a una
situación de jubilación parcial en la empresa en la que
presta sus servicios. Es relevado por otro trabajador con
contrato indefinido y a tiempo completo, causando éste
último baja voluntaria en la empresa actora. El trabajador
causante de la prestación es despedido objetivamente. La
78
empresa actora se encuentra en estado de concurso
voluntario de acreedores. Responsabilidad en el pago de la
prestación.
Juzgado: Estima la demanda declarando sin efecto la resolución
impugnada, condenando al INSS en las responsabilidades
que legalmente tiene atribuidas y al trabajador
codemandado a estar y pasar por los efectos de la
presente resolución.
Sala: Estima el recurso revocando la sentencia de instancia. Declara la
responsabilidad de la empresa y el reintegro de la cantidad
correspondiente al importe de la pensión de jubilación parcial
percibido por el trabajador relevado, sin perjuicio de las
ulteriores reclamaciones que resulten procedentes.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. María Montes Cebrián.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
ÚNICO.- Se interpone por la letrado de la Administración de la Seguridad
Social en nombre y representación del INSS el presente recurso de suplicación que
viene fundamentado en un motivo único articulado al amparo de lo previsto en el
art.191 c) de la Ley de procedimiento laboral. Se denuncia en el mismo la infracción de
la Disposición Adicional 2ª del RD 1131/02, de 31 de octubre, en cuanto desarrollo
reglamentario del régimen de la jubilación parcial, según lo previsto en el art.166.4 de la
LGSS, pues, a su juicio, aunque el jubilado parcial cuya jornada era del 15% hubiera
sido despedido objetivamente con otros trabajadores de la empresa no se habría
producido la amortización del puesto del relevista, cuya jornada era del 85%, dado que
el mismo se había ido de la empresa voluntariamente por lo que el incumplimiento a la
suscripción del contrato de relevo implicaría asumir el coste de la jubilación parcial del
trabajador relevado.
Los inalterados hechos probados de la sentencia recurrida dan cuenta que en
efecto el codemandado D. A.I.G. accedió a jubilación parcial percibiendo la misma
sobre una base reguladora de 1211,44 € -cuantía del 85%- y efectos del 1/1/2008; que
para la sustitución de aquel la empresa I.B. SL suscribió contrato de relevo indefinido
con el trabajador D. P.M. que causó baja voluntaria en la referida empresa el día
13/1/2009. Junto a dicho extremo fáctico, se constata asimismo que el trabajador
jubilado parcialmente fue objeto de un despido objetivo en fecha 22/1/2009, junto a
nueve empleados más de la indicada mercantil, no siendo impugnado dicho despido por
el trabajador codemandado, y que la empresa se encuentra declarada en estado de
concurso voluntario mediante auto de 8/6/2009 en virtud de demanda presentada el día
23/1/2009.
La Disposición Adicional 2ª del RD 1131/2002, de 31 de octubre,
denunciada como infringida por la entidad gestora, establece que: " 1. Si durante la
vigencia del contrato de relevo antes de que el trabajador sustituido alcance la edad que
79
le permite acceder a la jubilación ordinaria o anticipada, se produjera el cese del
trabajador relevista, el empresario deberá sustituirlo por otro trabajador en situación de
desempleo o que tuviese concertado con la empresa un contrato de duración
determinada ... 3. Las nuevas contrataciones deberán hacerse en la modalidad de
contrato de relevo, tanto si se trata de sustituir al relevista como si se trata de sustituir al
trabajador que había reducido parcialmente su jornada de trabajo.- En ambos casos, los
nuevos contratos deberán concertarse en el plazo de los quince días naturales siguientes
a aquel en que se haya producido el cese. 4. En el supuesto de incumplimiento de las
obligaciones establecidas en los apartados anteriores, el empresario deberá abonar a la
entidad gestora el importe devengado de la prestación de jubilación parcial desde el
momento de la extinción del contrato hasta que el jubilado parcial acceda a la jubilación
ordinaria o anticipada".
La resolución de instancia razonó para estimar la demanda formulada por la
empresa I.B. SL frente a la resolución del INSS que había establecido la responsabilidad
de aquella en cuantía de 5.543,59 € en concepto de jubilación parcial percibida por el
trabajador codemandado desde el 14/1/2009 al 31/5/2009, y sin perjuicio de ulteriores
reclamaciones que procedieran por el subsiguiente devengo de dicha pensión hasta que
el jubilado alcanzara la edad de 65 años que sería contradictoria la contratación de
trabajadores simultáneamente al despido objetivo de otros trabajadores para ocupar
puestos de trabajo a desempeñar por aquellos trasladando la doctrina jurisprudencial
contenida en las sentencias del TS de 23/6/2008 y 16/9/2008 para aquellos supuestos de
imposibilidad de contratación de un nuevo trabajador relevista ante la extinción de la
totalidad de los contratos de trabajo de la empresa en el oportuno ERE debidamente
autorizado. Y como en el caso que se contemplaba en la sentencia de instancia la baja
voluntaria del trabajador relevista o sustituto se había producido el 13/1/2009 y el
despido objetivo del relevado o sustituido se había acordado el 22/1/2009 –dentro de los
15 días- ya no existiría obligación de contratar a otro trabajador en sustitución del
jubilado de forma parcial.
Los razonamientos antes expuestos y contenidos en la sentencia recurrida
son contrarios al criterio jurisprudencial que refleja la sentencia del Tribunal Supremo
de fecha 22/9/2010 –rec.4166/2009- y que por razones temporales no pudo aplicar la
sentencia de instancia de fecha 9/4/2010. En aquella ya se declara analizándose el
supuesto de un cese simultáneo del jubilado parcial (relevado) y del relevista por causas
económicas a través de lo dispuesto en el art. 52.c ET y en interpretación dada a la
Disposición Adicional 2ª y 6ª del RD 1131/2002 que, salvo los casos de extinción de la
totalidad de los contratos de trabajo, existiría obligación empresarial en los términos
recogidos en la misma. Así, se indica en ella que : El número 1 de DA Segunda es el que
contiene la exigencia para la empresa de proceder a la nueva contratación de un
trabajador relevista en el caso de que -por cualquier causa- cese el anterior, incluso en
el supuesto de que haya cesado por despido el relevado. El número 2 de tal norma no
resulta aquí de aplicación, por cuanto que se refiere al supuesto de que el trabajador
relevado fuera despedido improcedentemente y no procediera su readmisión. En el caso
de autos ya se vio que el relevado cesó por despido objetivo vinculado a causas
económicas, al amparo del artículo 52 c) ET, con lo que en ningún caso estamos ante
esa situación de despido improcedente, sino más próxima a la de despido procedente.
Por ello, la empresa demandante ciertamente podía extinguir el contrato de
trabajo del trabajador jubilado anticipadamente, pero tenía la obligación de conservar,
80
de mantener el contrato de relevo con el trabajador relevista, o contratar uno nuevo en
caso de cese por cualquier causa de éste (incluido el despido), hasta que el relevado
alcance la edad de jubilación o, cabría añadir, deje de percibir las prestaciones por
jubilación anticipada, puesto que así se desprende del referido número 1 de la DA
Segunda del R.D. 1131/2002. Obsérvese que se está analizando la cuestión y la
obligación empresarial de contratar desde la perspectiva única que aquí corresponde
analizar, que es la que se produjo cuando se llevó a cabo por la empresa el despido
objetivo y cese del trabajador relevista, puesto que hubiera sido perfectamente posible
que se mantuviese la vigencia del contrato de éste cuando se extingue el del relevado,
tal y como se afirma en la STS antes citada de 25 de febrero de 2.010, en un caso de
fallecimiento del jubilado parcial.
Por todo ello resulta plenamente ajustada a derecho la resolución que dictó
el INSS exigiendo de la empresa demandante el pago de las prestaciones de jubilación
parcial abonada al trabajador relevado desde la fecha en que nació la obligación
empresarial de contratar un nuevo relevista, 16 de marzo de 2.006, hasta el 16 de
marzo de 2.008, momento en que se dejó de abonar por el INSS esas prestaciones,
puesto que en que el número 4 de la DA Segunda del RD. 1131/2002 se contiene tal
consecuencia del incumplimiento empresarial de la obligación analizada.
En el presente caso entendemos que no tiene incidencia el hecho de que el
trabajador relevista hubiera cesado en la empresa de forma voluntaria – y no por
despido objetivo por causas económicas y productivas- y el relevado si lo hubiera
hecho con fundamento en el indicado despido objetivo pues lo relevante era determinar
si procedía la conservación del puesto de trabajo afectado por el contrato de relevo que
se habría de mantener hasta la jubilación total del relevado salvo causas sobrevenidas. Y
como quiera que no constan datos sobre la existencia de una extinción que hubiere
afectado a la totalidad de la plantilla de trabajadores de la empresa con cese o cierre de
actividad que supondría una inviabilidad en la obligación de contratar –STS 29/5, 23/6
y 16/9/2008- sino que tan solo se relata el despido de nueve trabajadores,
desconociéndose el número que integra la plantilla de la empresa y si la misma sigue
ejerciendo su actividad con otros trabajadores (dato que en ningún caso aparece
incorporado dentro del relato histórico de la sentencia), y que el estado de concurso
voluntario de la aquella tan solo sería indicativa de una situación de insolvencia del
deudor/empresa para hacer frente a sus obligaciones pecuniarias pero no tiene porque
resultar coincidente por si misma con un cese de actividad procederá en consecuencia
acoger el recurso planteado por el INSS ratificándose así la resolución administrativa
que establecía la responsabilidad empresarial centrada en la suma no controvertida de
5.543,59 € correspondiente al importe de la pensión de jubilación parcial percibida por
el trabajador relevado durante el período 14/1/2009 al 31/5/2009, sin perjuicio de las
ulteriores reclamaciones que resulten procedentes.
De cuanto antecede,
FALLO
Estimamos el recurso de suplicación interpuesto por el INSTITUTO
NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, contra la sentencia del Juzgado de lo
Social nº 2 de Valencia de fecha 9-04-10 en virtud de demanda presentada por la
81
empresa I.B., SL contra el INSS y D. A.I.G. con revocación de la misma desestimamos
la demanda formulada confirmándose al efecto la resolución del INSS en cuanto declara
la responsabilidad de la empresa y el reintegro de la cantidad de 5.543,59 €
correspondiente al importe de la pensión de jubilación parcial percibida por el
trabajador relevado D. A.I.G. durante el período 14/1/2009 al 31/5/2009, sin perjuicio
de las ulteriores reclamaciones que resulten procedentes.
1394
S en ten ci a n ú m. 1 6 5 , d e 2 0 d e en ero d e 2 0 1 1
Ma teri a : Re cl a ma c i ó n d e ca n ti d a d : I nd emn i za ci ó n p o r d es p i d o má s
s a l a ri o s d ev en g a d os . T ra b aja d o r qu e es d es p ed id o co n mo ti v o d e
u n E RE y a l q u e n o s e l e h a h ech o ef ec ti v a l a i n d emn i za ci ó n .
J u zg a d o : E s ti ma l a d ema n d a co n d en an d o a l a emp res a d ema n d a d a
a l p a g o d e d etermi n a d a in d emn i za ci ó n p o r d es p i d o col ecti v o , má s
d eter mi n a d a ca n ti d a d p o r l i q ui d a ci ón s a l a ri a l y a un reca rg o d el
1 0 % p o r mo ra r es p ecto d e l a d eu d a s a l a ri a l .
S a l a : E s ti ma el recu rs o d e l a p a rte d ema n d a d a en la i n s ta n cia
co n d en a n d o a és ta a l a b o n o d e un a ca n ti d a d i nf eri o r a l a
recl a ma d a en l a i n s ta n ci a , s i b i en co nd en a a l a emp r es a a l 1 0 % d e
d i ch a cu a n tí a s o b re l a rel a ti v a a s a l a r i o s en co n cep to d e i n teres e d e
d emo ra .
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . Ma rí a M erc ed e s B o ro n a t T o rmo .
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
PRI ME RO . - C o n t ra l a s en t en ci a d e l a i n s t an ci a, recu rr e l a
em p res a D. , en s up l i caci ó n , a t rav és d e d i v ers o s m ot i v o s , es t an d o el
p ri m ero d e el l o s d e d i cad o a s o l i ci t a r l a rev i s i ó n del h ech o d ecl ar ad o
p rob ad o co m o s ép t i m o , p u es en el s e m en ci o n a l a s i tu aci ó n d e o t ro
t rab aj ad o r, S r P . C . , q u e al i gu al q u e el act o r t en í a u n a an t i gü ed ad en
l a em p res a s up eri o r a 1 4 añ o s , al q u e i gu al m en t e s e m i n o ró s u
i n d em n i z aci ó n , acop l án d o l a a l o s t op es l eg al es , l o q u e l a s en t en ci a n o
h a t en i d o en co n s i d eraci ó n , p o r el l o p r et en d e añ ad ir al ci t a d o h ech o el
s i gu i en t e t ex t o : ; “ s i gn i fi c an d o q u e d e l o s t res d em an d an t es
ú n i cam en t e a D. J . A. P . C . p o r s u an t i g ü ed ad l e af ect ab a e l d i s cu t i d o
l í m i t e d e d o ce m en s u al i d ad es , p o r l o q u e s e co n ci l ió j u d i ci al m en t e
aco rd an d o u n a red u cci ó n d e s u i n d em n i z aci ó n d e 2 5 . 33 2 , 3 0 eu ro s
s o l i ci t ad a en s u d em an d a, a l a c an t i d ad d e 2 2 . 2 8 2 , 32 eu ro s
co rres p o n d i e n t e al l í m i t e d e d o ce m en s u al i d ad es ”. Y a l a v i s t a, d e l o s
d o cu m en t o s q u e s i rv en d e b as e a d i ch a rev i s i ó n , l a d em an d a
i n t erp u es t a p o r cu at ro d e l o s t rab aj a d o res cu yo s con t r a t o s fu ero n
ex t i n gu i d o s y el co n t en i d o d el act a d e co n ci l i aci ó n, en l a q u e
82
efect i v am en t e co n s t a q u e l a m a yo r s u m a i n d em n i z at o ri a es l a
ap u n t ad a, d eb e rá es t i m ars e l a ad i ci ó n p l an t ead a, al co n s t ar, as i m i s m o,
l a an t i gü ed ad d e d i c h o t rab aj ad o r.
S E GUNDO . - C o n el am p aro p ro c es al d e l ap art ad o c ) d el ar t
1 9 1 LP L s e d en u n ci an d o s i n fr ac ci o n es , a t r av és d e o t ro s t an t o s
motivos.
En el p ri m ero , s e m en ci o n a l a i n ap l i caci ó n en l a i n s t an c i a
d el art 5 1 . 8 d el ET, j u n t o a l a ap l i caci ó n i n d eb i d a d el art . 1 2 8 1 d el
C ó d i go C i v i l , d ado q u e el j uz gad o r d e i n s t an ci a h a en t en d i d o
i n ap l i cab l e el l í m i te t em p o ral d e 1 2 m en s u al i d ad es , p o r e l h ech o d e
h ab er p act ad o 2 5 d í as d e s al ari o p o r añ o , en l u gar d e l o s 2 0 d í as q u e
re gu l a el Es t at u t o d e l o s Tr ab aj ad o res . S e al e ga q ue el h ec h o d e h ab er
efect u ad o u n a m ej o ra p u n t u al en l a ci t ad a n e go ci ació n n o i m p l i ca
h ab er d ej ad o s i n a p l i caci ó n el res t o d e l a n o rm at i va es t at u t ari a en
aq u el l o s as p ect o s e n l o s q u e l a n e go ci aci ó n n o en t ró a m o d i fi car, p o r
l o q u e en t i en d e d eb en s er ap l i cad o s l o s t op es l e gales en t o d o aq u el l o
n o ex p res am en t e m e j o rad o . Y ef ect i v am en t e t al m o t i vo d eb e es t i m ars e,
p u es au n q u e d e a c u erd o co n l a d o ct r i n a j u ri s p ru d en ci al (v éas e p o r
t o d as l a s en t en ci a d el Tri b u n al S up rem o d e 1 9 d e s ep t i em bre d e 2 0 0 3 )
d e co n fo rm i d ad co n l a cu al "… l a i n t erp ret aci ó n d e lo s co n t rat o s y
d em ás n ego ci o s j u rí d i co s es facu l t ad p ri v at i v a d e lo s Tri b u n al es d e
i n s t an ci a, cu yo c ri t eri o , co m o m ás ob j et i v o , h a d e p rev al ec er s ob re el
d el recu rr en t e, t al s i t u aci ó n t i en e la s al v ed ad d e
q u e aq u el l a
i n t erp ret a ci ó n n o s ea ra ci o n al n i l ó gi ca, o p o n g a de m a n i fi es t o l a
n o t o ri a i n frac ci ó n d e al gu n a d e l as n o rm as q u e re gul an l a ex éges i s
co n t ract u al ". (S S 1 2 d e n o v i em b r e d e 1 9 9 3 , 3 d e febr ero d el 2 0 0 0 , 2 7
d e ab ri l d el 2 0 0 1 y 1 6 d e d i ci em b re d el 2 0 0 2 ). Y en es t e s up u es t o ,
p arec e q u e l as p au t as i n t erp ret at i v as s e gu i d as en la i n s t an c i a, n o s o l o
i n fri n g en l a i n t erp r et aci ó n l i t er al q u e p ro cl am a el art . 1 2 8 1 p ár rafo
p ri m ero d el C ó d i go C i v i l co m o p ri m er cri t eri o i n t erp ret at i v o d e l o s
co n t rat o s , “S i l o s t érm i n o s d e u n co n t rat o s o n cl aros , y n o d ej an d u d a
s ob re l a i n t en ci ó n d e l o s co n t r at an t es s e es t ará al s en t i d o l i t eral d e s u s
cl áu s u l as ”, s i n o t am b i én l o s s i gu i en t es q u e at i en d en a l a i n t en ci ó n d e
l o s co n t rat an t es , a t en d i en d o a l o s a ct o s d e és t o s , co et án eo s o
p o s t eri o res al co n t r at o (p ár rafo s e gu n d o d el art 1 28 1 y ar t 1 2 8 2 d el
C ó d i go C i v i l ), e i n cl u s o al es t ab l eci d o en el art . 1 2 8 3 d el C ó d i go
C i v i l : “C u al q u i era q u e s ea l a gen er al i d ad d e l o s t érm i n o s d e un
co n t rat o , n o d eb erá n en t en d ers e co m p r en d i d o s en él co s as d i s t i n t as o
cas o s d i fe ren t es d e aq u el l o s s ob r e l o s q u e l o s i n t er es ad o s s e
p rop u s i ero n co n t r at ar”. Las p art es , al n ego ci ar l as i n d em n i z aci o n es ,
p act aro n ex p res am e n t e ex ced er el l í m i t e l e gal , p as an d o d e 2 0 a 2 5 d í as
an u al es , p e ro n ad a d i j ero n s ob re t ras p as ar al gú n o t ro d e l o s l í m i t es
l eg al es , p o r l o q u e a s en s u co n t r ari o d e l o en t en d id o en l a i n s t an ci a,
d eb i ó i n t erp ret a rs e q u e en l o n o p a ct a d o s e m an t en ían l a s p au t as y
l í m i t es l egal es ex p res am en t e es t ab l eci d o s p ara s up ues t o s d e h ech o
co m o el an al i z ad o , p ero es m ás , en el cas o co n cret o, co n s t a q u e l a
i n t en ci ó n d e l as p art es era, ex cl u s i v am en t e, l a q u e h i ci ero n co n s t ar
83
p o r es cri t o , m an t en i en d o l o s t op es l egal es ex p res amen t e e s t ab l eci d o s
en u n a an u al i d ad . Y as í , co n s t a, t al y c o m o s e h a hech o re feren ci a al
es t i m ars e l a rev i s i ó n fáct i c a d el h e ch o s ép t i m o , q ue s e e f ect u ó d i ch a
m i n o raci ó n en rel ac i ó n co n o t ro t rab aj ad o r, i n t erp ret án d o s e p o r t an t o ,
p o r l as p rop i as p a rt es , q u e es a er a l a co n cl u s i ó n al can z ad a en l a
n ego ci aci ó n . P o r t a n t o , s e co n s i d e ra q u e l a i n t erp ret a ci ó n e fect u ad a h a
real i z ad o u n a ex t en s i ó n d e l a m ej o ra a as p ect o s d e l a c u es t i ó n n o
ex p res am en t e n e go c i ad o s , l o q u e n o s l l e v a a r es t ri n gi r s u s e fect o s a l o
q u e ex p res am en t e p act aro n y s o l o a es o , ap l i can d o las n o r m as l e gal es
a l o s as p ect o s q u e n o s e h i ci ero n co n s t a r d e m o d o ex p res o .
En el s e gu n d o s e s eñ al a l a i n fra cci ó n d e l o d is p u es t o en
el art . 2 9 . 3 d el ET, p ret en d i en d o q u e s e d ej e s i n efe ct o el i n t erés d el
1 0 % i m p u es t o en la i n s t an ci a, s ob re l a cu an t í a s alari al , c u an d o el l o
n o p ro ced e cu an d o l a cu an t í a s ea co n t ro v ert i d a, co mo l o h a s i d o en el
p res en t e
s up u es t o
(S TS
6 . 1 1 . 2 0 0 6 ).
Como
s eñ al a
rei t erad a
j u ri s p ru d en ci a, co n s t i t u ye d o ct ri n a c o n s t an t e en i nt erp ret aci ó n y
ap l i caci ó n d el ci t a d o p recep t o es t at u t ari o , co n t en id a en t re o t ras en
s en t en ci as d e 2 8 d e o ct ub re d e 1 9 9 2 , 9 d e d i ci em b re 1 9 9 4 y 1 d e ab ri l
d e 1 9 9 6 q u e «. . . el rec ar go p o r m o r a s ó l o s erá p ro ced en t e cu an d o l a
real i d ad y cu an t í a d e l o s s al ari o s d ej a d o s d e p er cib i r co n s t en d e u n
m o d o p ací fi co e i n co n t ro v ert i d o , es d eci r, cu an d o se t r a t e d e u n a
can t i d ad ex i gi b l e, v en ci d a y l í q u i d a, s i n q u e l a p roced en ci a o
i m p ro ced en ci a d e s u ab o n o s e d i s cu t a p o r l o s co n t rat an t es » , d e m o d o
q u e «cu an d o l o recl am ad o co m o p ri n ci p al es p rob l em át i co y
co n t ro v ert i d o , q u ed a ex cl u i d a l a m o ra en q u e p o d rí an en co n t rar cau s a
d i ch o s i n t eres es ». Afi rm aci ó n es t a ú l t i m a q u e, co m o es l ó gi co , d eb e
en t en d ers e ref eri d a a u n a op o s i ci ó n em p res ari al raz o n ab l em en t e
fu n d ad a, n o a l a m e ra n e g at i v a a ab o n ar u n o s s al ario s n o d i s cu t i d o s , o
co n t ro v ert i d o s s i n b as e l e gal s u fi ci en t e. P ero en el p res en t e s up u es t o ,
s i b i en es ci ert o q u e l a op o s i ci ó n em p res ari al t en ía s u s en t i d o en
rel aci ó n co n l as can t i d ad es q u e és t a S al a h a aj u s t ad o , el i m in an d o d e l a
co n d en a el ex ces o d e i n d em n i z aci ó n po r en ci m a d e l os t op es l egal es ,
n o ex p res am en t e m e j o rad a, l a op o s i ci ó n em p res ari al n o s e j u s t i fi ca, n i
res p ect o a l a d eu d a s al ari al , n i t am p o co res p ect o de l a can t i d ad d e 2 5
d í as p o r añ o , co n e l l i m i t e l egal , l o q u e d a u n t o tal d e 2 2 . 7 8 8 eu ro s ,
s ob re l o s cu al es p r o ced e es t i m ar q u e d eb en ab o n ars e l o s i n t eres es d e
d em o ra q u e fu e ro n recl am ad o s , p u es d e l o co n t rari o s e eq u i p ararí a al
em p res ari o m o ro s o co n el q u e n o l o e s , ex i m i én d o s e a a q u el d e l a
co n d en a a u n i n t erés en p rop o rci ó n al t i em p o d e d emo ra o ret ras o en el
p ago d e s al ari o s q u e s í q u e ex i s t i ó , s i t uaci ó n q u e d e ap l i c ar s e n o s erí a
eq u i t at i v a, l o q u e co n d u ce a co n s i d erar q u e a l a su m a ob j et o d e
co n d en a fi j ad a p o r é s t a S al a y ex i gi b l e al em p res a ri o , q u e n o l a ab o n ó
en el d eb i d o t i em p o , d eb a ap l i c árs el e e l rec ar go p or m o r a p rev i s t o en
el p rec ep t o d en u n ci ad o co m o i n fr i n gi d o , re ch az an d o , p u es l a
i n frac ci ó n d en u n ci a d a.
T E RCE RO . - De co n fo rm i d ad co n l o d i s p u es t o en el art í cu l o
2 0 1 LP L, s e a cu erd a q u e u n a v ez fi rm e l a s en t en ci a, s e p ro ced a a l a
84
d ev o l u ci ó n d e l as co n s i gn a ci o n es q u e ex ced an d el i mp o rt e d e l a
co n d en a y d el i m p o rt e d e l o s i n t er es es , y a l a c an cel a c i ó n d e l o s
as e gu ram i en t o s p r es t ad o s p ara r ecu r ri r, as í co m o a l a d ev o l u ci ó n d el
d ep ó s i t o .
FAL L O
Es t i m am o s en p art e el recu rs o d e s up l i caci ó n i n t erpu es t o e n
n o m b re d e D. S A, co n t ra l a s en t en ci a d i ct ad a p o r el J u z gad o d e l o
S o ci al n º . DOC E d e l o s d e VA LENC IA , d e fe ch a 1 5 d e en ero d el 2 0 1 0 ,
en v i rt u d d e d em an d a p res en t ad a a i n s t an ci a d e DON V. R . C . ; y, en
co n s ecu en ci a, r ev o cam o s l a s en t en ci a recu r ri d a en el s en t i d o d e
l i m i t ar l a cu an t í a s a t i s facer p o r D. al a ct o r en la s u m a t o t a l d e 2 2 . 7 8 8
eu ro s , m ás el 1 0 % d e d i ch a cu an t í a s ob re l a rel at i va a s al ari o s en
co n cep t o d e i n t e res e s d e d em o ra.
S e acu erd a q u e u n a v ez fi rm e l a s en t e n ci a, s e p ro c ed a a l a
d ev o l u ci ó n d el ex ces o d e l as co n s i gn a ci o n es , as í com o d el d ep ó s i t o
efect u ad o p ar a re cu r ri r.
1395
Sentencia núm. 177, de 20 de enero de 2011
Materia: Conflicto colectivo. Trabajadores al servicio de empresa
automovilística. Suspensión del contrato de trabajo.
Reconocimiento situación de desempleo. Cálculo del
coeficiente para la prestación. Acuerdo de empresa.
Juzgado: Des es ti ma l a s a l eg a d a s ex ce p ci o n es d e f a l ta de
ju ri s d i cci ó n d e es te o rd en d e l o s o ci a l , co s a
ju zg a d a y p res cri p ci ó n , y d es es ti ma l a d e ma n d a
p ro mo v i d a en co n f li cto co l ecti v o
por la
e mp res a
d e ma n d a n te
a b s o l v i en d o
de
las
p reten s i o n es co n t en i d a s en l a mi s ma a l o s
co d e ma n d a d o s .
Sala: Desestima el recurso y confirma la sentencia de instancia.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Francisco José Pérez Navarro.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRI ME RO . - 1. El recu rs o i n t erp u es t o , q u e h a s i d o
i m p u gn ad o d e co n t rari o , s e es t ru ct u ra en u n s o l o m ot i v o q u e s e
fo rm u l a al am p a ro d el art í cu l o 1 9 1 . c ) d e l a Le y d e P r o ced i m i en t o
85
Lab o ral d en u n ci an d o i n frac ci ó n “d e l a n o rm a s u s t an ti v a co n t en i d a en
el Art í cu l o 3 y 6 d e l R eal D ecr et o 6 2 5 / 1 9 8 5 , d e 2 de ab ri l p o r el q u e
s e d es ar ro l l a l a Le y 3 1 / 1 9 8 4 , d e 2 d e a go s t o d e p rot ecci ó n p o r
d es em p l eo . As i m i s m o s e d en u n ci a i n fracci ó n d e l o d is p u es t o en el
al e gad o a rt í cu l o 4 5 . 2 d el R D Le gi s l at i v o 1 / 1 9 9 5 , d e 2 4 d e M arz o p o r
el q u e s e ap ru eb a e l Tex t o R efu n d i d o d e l a Le y d el Es t at u t o d e l o s
Trab aj ad o res . Tam b i én s e d en u n ci a i n frac ci ó n d e l a d o ct ri n a
j u ri s p ru d en ci al q u e en d es ar ro l l o d e l o s p re cep t o s es t at u t ari o s
m en ci o n ad o s l a d es arro l l a y s e ci t a a co n t i n u aci ó n ”. Ar gu m en t a en
s í n t es i s q u e el ex ces o d e d í as l o es p o r ap l i caci ó n d el co efi ci en t e 1 , 2 5
a q u e al u d e el art í cu l o 2 2 . 6 ) d el R D 6 25 / 1 9 8 5 , d e 2 d e ab ril , p u es l o s
d í as d e s u s p en s i ó n s o n d í as l ab o rab l es y n o d í as n at u ral es , t ra yen d o a
co l aci ó n d i v ers as s e n t en ci as d e l a S al a d e l o S o ci al d el TSJ d e Ara gó n
d e 7 d e m a yo d e 2 0 0 3 (d o s ), d e 2 9 d e ab ri l d e 2 0 0 3 y d e 2 5 de
s ep t i em b re d e 2 0 0 2 , “al t rat ars e d e u n a s u s p en s i ó n t em p o ral d e l a
rel aci ó n l ab o r al , y en cu an t o a l a d et erm i n aci ó n d e d a r el m i s m o
t rat am i en t o p res t aci o n al en cas o s d e s u s p en s i ó n d e p o r p l a z o ci ert o y
d et erm i n ad o ( co n t i n u o ) d e c al en d a ri o , q u e cu an d o l a s u s p en s i ó n es t á
refe ri d a a d í as d e t rab aj o e fect i v o . Es d eci r, s e tr at a d e c o n s egu i r l a
eq u i v al en ci a d el t i e m p o d e s u s p en s i ó n d e co n t rat o s , co m p u t ad o és t e en
j o rn ad as d e t rab aj o efe ct i v o q u e l a e m p res a h a fi j ad o d en t ro d e l o s
l í m i t es t em p o ral es d e l a au t o ri z aci ó n d e s u s p en s i ó n, a t i em p o d e
d es o cup aci ó n a l o s efect o s p r es t aci o n al es ”, s i en d o el co efi ci en t e
co rre ct o “el r es u l t a d o d e d i v i d i r 3 6 5 d í as en t re l os d í as l ab o rab l es d el
añ o m ás l o s d í as lab o rab l es d e v a ca c i o n es (2 4 8 ), es d e ci r q u e l a
Em p res a ab o n a 1 , 4 7 1 8 d í as d e s al ari o po r cad a d í a lab o rab l e t rab aj ad o
y en co n s ecu en ci a d eb e d ej a r d e ab o n a r 1 , 4 7 1 8 d e s al ari o p o r cad a d í a
l ab o rab l e d e s u s p en s i ó n ”.
2 . Des d e l a p e rs p ec t i v a d e l a p res t a ci ó n p o r d es em pl eo d e l
n i v el co n t ri b u t i v o , cu ya cu an t í a v i en e re gu l ad a p o r el art í cu l o 2 1 1 d e
l a Le y G en er al d e l a S egu ri d ad S o ci al y art í cu l o 4 d el R . D. 6 2 5 / 1 9 8 5 ,
d e 2 d e ab ri l , co n s i d eram o s q u e l a m i s m a (s u cu an t ía) n o es
co i n ci d en t e co n l a r et ri b u ci ó n a q u e t u v i era d ere ch o el t ra b aj ad o r s i
n o es t u v i era en s i t u aci ó n d e d es em p l eo . P o r o t ra p art e, l a p erm an en ci a
en s i t u aci ó n d e d es em p l eo en v i rt u d d e s u s p en s i ó n del co n t rat o d e
t rab aj o en v i rt u d d e ex p ed i en t e d e regu l aci ó n d e emp l eo d e b e t en er l a
d u raci ó n ex p res ad a en el m i s m o .
3 . El régi m en j u rí d i co d e l as ret ri b u ci o n es d e l o s
t rab aj ad o r es afe ct a d o s p o r el co n fl i ct o v en d rá d ad o, en l o q u e aq u í
i n t eres a, p o r l as re gl as gen er al es d el Es t at u t o d e l o s Tra b aj ad o res ,
fu n d am en t al m en t e s u art í cu l o 2 6 , y p o r el C o n v en i o C o l ect i v o d e
ap l i caci ó n , q u e d et erm i n arán en s u c a s o l a cu an t í a q u e l a em p r es a
es t ará ex o n er ad a d e ab o n ar en ap l i c aci ó n d e l o p rev e n i d o en el
art í cu l o 4 5 . 2 d el Es t at u t o d e l o s Trab aj a d o res .
4 . As í l as co s as , l a co n ex i ó n j o rn ad a l ab o ral y s al ari o y s u s
co rres p o n d i e n t es e f ect o s co n s i d e ram o s q u e d ep en d er á d e l o p act ad o al
res p ect o .
86
5 . C o m o q u i era q u e el Acu erd o d e Em p res a, cu yo co n ten i d o
s e t i en e p o r rep ro d u ci d o en el o rd i n al 1 º d el rel ato h is t ó ri co , n o
co n t i en e d i s p o s i ci ó n al gu n a q u e es t ab l ez ca q u e el ab o n o d el s al ari o s e
efect ú e en fu n ci ó n d e l a j o rn ad a an u al d e t rab aj o e fe ct i v o y en
có m p u t o an u al , n i q u e d i s t i n ga en t r e el i m p o rt e d e m ó d u l o d el s al ari o
p o r d í a h áb i l d e t rab aj o e i m p o rt e d el sal ari o d í a n at u ral , e n t en d em o s
q u e l a em p res a d e b e ab o n a r l o s d í a s d e t rab aj o p o r s u i m p o rt e
es p ecí fi co , s i n d es c u en t o al gu n o , y d ej ar d e ab o n ar l o s d í as en q u e n o
s e t rab aj ó t am b i én p o r es e i m p o rt e s i n i n t ro d u ci r el em e n t o al gu n o
d i m an an t e d e l a p re s t aci ó n p o r d es em p l eo y l o s d í as d e s u s p en s i ó n d el
co n t rat o d e t r ab aj o au t o ri z ad o s en el ex p ed i en t e d e re g u l aci ó n d e
em p l eo . Ab o n an d o es t e cri t eri o q u e el art í cu l o 2 5 del A cu erd o d e
Em p res a, al t rat a r el “s up u es t o d e red u cci ó n d e j orn ad a en F. E. ”
i n d i q u e q u e en es e cas o “l a Di rec ci ó n d e A. F. S . , S .A. y l a
R ep res en t a ci ó n l eg al d e l o s Trab aj ad o res en el cen tr o ab ri rí an
n ego ci aci o n es p ar a t rat ar d e r es o l v e r l o s p rob l em as q u e p u d i er a
o cas i o n ar a l o s t r a b aj ad o res d e A. F. S . , S . A. d i ch a r ed u c c i ó n ”, d e l o
q u e d ed u ci m o s q u e t am b i én d eb e s er p ro d u ct o d e u n pact o el i m p o rt e a
d es co n t ar en s u cas o d el s al ari o a q u e l o s t rab aj ado r es t en ga n d erech o .
6 . Fr en t e a l o i n d i c a d o p o r el re cu rr en t e al r es p ect o d e q u e l a
s en t en ci a d e l a S al a d e l o S o ci al d e Ara gó n d e 2 5 de s e p t i em b re d e
2 0 0 2 , i n v o cad a p o r el m i s m o , res u el v e u n cas o i d én ti co a l p res en t e,
d eb em o s s ub ra ya r – s i n p erj u i ci o d e q u e n o s e p u ed a co n s i d erar co m o
j u ri s p ru d en ci a a ef e ct o s d e es t e recu rs o (art í cu l o 1 9 1 . c) d e l a Le y d e
P ro ced i m i en t o Lab o ral , d ad o l o d i s p u es t o en el art ícu l o 1 . 6 d el C ó d i go
C i v i l - q u e en aq u e l cas o s e p a rt i ó d el C o n v en i o C o lect i v o d e l a
em p res a ( al l í recu rri d a) q u e “en cu an t o a j o rn ad a de t rab aj o (art . 3 1 d el
C . C o l ect i v o ,
en
rel a ci ó n
co n
el
33
y
C al en d ari o
an ex o )”… fu n ci o n ab a… . “en có m p u t o s a n u al es , a raz ó n d e 7 h o ras y 4 2
m i n u t o s en cad a j o rn ad a efe ct i v a d e t rab aj o ” d e ah í q u e l l egu e a l a
co n cl u s i ó n es t ab l ec i en d o u n a rel aci ó n d e p rop o rci o nal i d ad en t re l a
rem u n er aci ó n n o rm al s i n o h ub i ere ex i s t i d o l a s u s p en s i ó n y l a
co rres p o n d i e n t e al h ab ers e d ad o t al i n ci d en ci a l ab o ral . En n u es t ro cas o
n o ex i s t en d at o s q ue p erm i t an l l eg ar a t al co n cl u s ió n o a s en t ar o t ra
d es d e p e rs p ect i v a j u rí d i ca d i fe ren t e. P o r o t ra p art e, s i n p erj u i ci o d e l o
q u e s e d i r á en el s i gu i en t e ap a rt ad o , l a s o t ras s ent en ci as i n v o cad as d e
l a S al a d e l o S o ci al d e Ara gó n r es o l v i e ro n recu rs o s co n t ra s en t en ci as
d i ct ad as en p ro ces o s s ob re p res t aci o n e s d e d es em p l eo , p o r l o q u e, el
cri t eri o q u e s i en t an n o s e re fi er e d i re c t am en t e al ob j et o d el p ro ces o
d o n d e reca yó l a s e n t en ci a i m p u gn ad a, s i n q u e t am p o co co n s t i t u yan
j u ri s p ru d en ci a.
7 . Au n q u e l a d u ra ci ó n y el i m p o rt e d e l a p res t aci ó n d e
d es em p l eo y l a r et ri b u ci ó n q u e d eb e l a em p res a, co mo s ub r a ya m o s en
el ap a rt ad o 2 d e es t e fu n d am en t o j u rí d i co co n s t i t u yen as p e ct o s
d i feren t es , es l o ci ert o q u e el co n f l i ct o , co m o s e i n d i ca en el
i n co m b at i d o y p o r en d e i n al t er ad o re l at o h i s t ó ri co d e l a s en t en ci a
i m p u gn ad a, s e o ri gi n a en v i rt u d d e l a R es o l u ci ó n de 2 9 -1 2 -2 0 0 8 d e l a
87
Di recci ó n Gen eral d e Trab aj o , C o op er at i v i s m o y Eco no m í a S o ci al d e
l a Gen e ral i t at Val e n ci an a p o r l a q u e s e au t o ri z ó a l a em p res a a ct o ra,
p o r c au s as d e p ro d u cci ó n , a s u s p en d e r l o s co n t rat o s d e t r ab aj o d e 3 7 1
d e s u s t rab aj ad o res q u e p res t an s u s s erv i ci o s en el c en t ro d e t rab aj o d e
l a fact o rí a d e F. E. S . A. d e A. , p o r u n p eri o d o t o t al d e 4 1 d í as
l ab o ral es y en t re el 2 -1 -2 0 0 9 y el 3 0 -6 -2 0 0 9 , s e gú n el o rd en y
afect aci ó n q u e s e e s t ab l ecen en l o s an ex o s a d i ch a R es o l u ci ó n . P o r
co n s ecu en ci a d e l a ap l i caci ó n d e l a R e s o l u ci ó n referi d a, e l In s t i t u t o
Naci o n al d e Em p l eo , y m ed i an t e r es p ec t i v as res o l u cio n es , p ro ced i ó a
reco n o c er a l o s t ra b aj ad o res a fect ad o s el d erech o a p res t aci o n es d e
d es em p l eo en u n n ú m ero d e d í as eq u i v a l en t e al r es u lt ad o d e ap l i ca r el
co efi ci en t e 1 , 2 5 p o r cad a d í a l ab o ral d e s u s p en s i ó n d e s u c o n t rat o d e
t rab aj o . La s en t en ci a i m p u gn ad a d es es t i m a l a p r et ens i ó n d e l a em p res a
act o ra, ah o ra re cu rr en t e, co n s i s t en t e en q u e s e d ecl are q u e l a em p res a
d eb e d ej a r d e ab o n a r 1 , 4 7 1 8 d í as d e s al ari o p o r c ada d í a l a b o rab l e d e
s u s p en s i ó n d e co n t rat o d e t rab aj o a l o s t rab aj ad o r es afe ct a d o s p o r el
ex p ed i en t e d e regu l aci ó n d e em p l eo ad op t ad o p o r l a R es o l uci ó n d e 2 9 1 2 -2 0 0 8 ya m en ci o n ad a, co n fu n d am en t o en l o p rev i s to en el art . 4 5 . 2
d el Es t at u t o d e l o s Trab aj ad o res y el a rt . 2 0 8 . 1 . 2) d e l a Le y G en er al
d e l a S egu ri d ad S o ci al , p art i en d o d e q u e l a d eci s ió n d el INEM , “d e
ab o n ar p res t a ci o n es p o r d es em p l eo a l o s t rab aj ad o res af e ct ad o s p o r
ER E’s d e s u s p en s i ó n d e co n t r at o s en d í as l ab o ral es , co rr e s p o n d i en t es
a d í as , o p o rci o n es d e d í as , en l o s q u e l a rel aci ó n l ab o ral p erm an e ce
v i v a y n o s u s p en d i d a p o r el ER E co n t rav i en e el t en o r d el p re cep t o
s eñ al ad o en r el aci ó n co n l o d i s p u es t o en el art . 2 04 . 2 LGS S , y a fal t a
d e n o rm a l e gal q u e d i s p o n ga o t r a co s a, el d erech o a p res t a ci o n es p o r
d es em p l eo s e co rr e s p o n d e co n l o s d í as d e efect i v a su s p en s i ó n d el
co n t rat o d e t r ab aj o , s i n q u e d e d i ch o s p re cep t o s p u ed a d ed u ci rs e l a
p ro ced en ci a d e ap l i car a l o s d í as l ab o r al es d e ef ect i v a s u s p en s i ó n el
co efi ci en t e q u e am p l i arí a l a m i s m a a l a p art e p rop or ci o n al d e l o s d í as
d e d es c an s o r e gl a m en t ari o s co m p u t a b l es co m o t r ab aj ad o s . “As í h a
v en i d o es t i m án d o s e y ap l i cán d o s e d e m o d o i n cu es t i o nad o en rel aci ó n
co n l as res t an t es p res t aci o n es d e S e g u ri d ad S o ci al s u s t i t u t i v as d el
s al ari o p o r raz ó n d e l a s u s p en s i ó n d el co n t rat o d e t rab aj o , co m o
aco n t ec e, p o r ej em p l o , co n el s ub s i d i o d e In c ap aci d ad T em p o ral , al
q u e s e ap ro x i m a l a p res t aci ó n p o r d es e m p l eo , s i n q ue h a ya co n s t an ci a
d e q u e l a En t i d ad Ges t o ra d e d i ch a p res t aci ó n h a ya p ro c ed i d o a ab o n ar
d i ch o s ub s i d i o ap l i can d o n i n gú n co e fi ci en t e a l o s dí as l ab o ral es
afect ad o s p o r l a s u s p en s i ó n d el co n t rat o d e t rab aj o d eb i d a a
In cap a ci d ad Tem p o r al . Es p o r el l o q u e d eb e afi rm arse co n t rari a a l o
d i s p u es t o en el art . 2 0 8 . 1 . 2 ) LGS S l a p r áct i ca em p res ari al c o n s i s t en t e
en d es co n t ar en l o s s al ari o s d e l o s t rab aj ad o res af ect ad o s p o r el ER E
ap rob ad o p o r l a re feri d a R es o l u ci ó n d e 2 9 -1 2 -2 0 0 8 el co efi ci en t e
p ret en d i d o d el 1 , 4 7 1 8 p o r cad a d í a l ab o ral d e s u s p en s i ó n d el co n t rat o
d e t rab aj o , ca reci e n d o d i ch a p r áct i ca al t i em p o d e s u ap l i caci ó n d e
cob ert u r a n o rm at i v a al gu n a. En es t a co n cl u s i ó n ab u nd a l a
ci rcu n s t an ci a d e q u e s ó l o el R D 1 3 0 0 / 2 0 0 9 , d e 3 1 d e j u l i o , cu ya
d i s p o s i ci ó n fi n al t ercer a i n t ro d u c e u n n u ev o ap a rt ad o 6 ) e n el art . 2 2
d el R D 6 2 5 / 1 9 8 5 , h a v en i d o a d a r u n a cu es t i o n ab l e cob ert u r a
re gl am en t a ri a, s ub s i gu i en t e a s u en t r ad a en v i go r, a l a p ráct i c a
88
ap l i cad a p o r el IN E M , co n s i s t en t e en co m p u t ar co n el co ef i ci en t e 1 , 2 5
cad a d í a l ab o r al d e s u s p en s i ó n d el co n t rat o d e t rab aj o p o r cau s a d e
ER E o as i m i l ad o , l o cu al e n t o d o cas o s erí a ap l i cabl e co n
p o s t eri o ri d ad a l o s efect o s d el ER E d e q u e s e t rat a, p ero en n i n gú n
cas o a l o s t rab aj ad o res a fect ad o s p o r el m i s m o , d ado q u e s u
efect i v i d ad s e ex t en d i ó h as t a el 3 0 -6 -2 0 0 9 , y en t od o cas o n o
j u s t i fi carí a l a p ret e n s i ó n act o ra d e ap l i car el co efi ci en t e d el 1 , 4 7 1 8 . ”.
Afi rm aci o n es q u e l a S al a co m p art e e n l o at i n en t e a l o s d í as q u e
refi er e, y q u e ab o n a n l a d es es t i m aci ó n d el ú n i co m ot i v o d e recu rs o .
S E GUNDO . - C o ro l ari o d e t o d o l o raz o n ad o s e rá l a
d es es t i m aci ó n d el r ecu rs o i n t e rp u es t o e í n t e gra co nfi rm a ci ó n d e l a
s en t en ci a i m p u gn ad a co n l o s ef ect o s p r ev en i d o s en lo s art í cu l o s 2 0 2 . 4
y 2 3 3 . 2 d e l a Le y d e P ro ced i m i en t o Lab o ral .
FALLO
Des es t i m am o s el recu rs o d e s up l i c a ci ó n i n t erp u es t o en
n o m b re d e A. F. S . S . A. co n t ra l a s en t en c i a d i ct ad a po r el J uzgad o d e l o
S o ci al n º 2 d e l o s d e Val en ci a el d í a 1 0 d e s ep t i emb re d e 2 0 1 0 en
p ro ces o d e co n fl i c t o co l ect i v o s e g u i d o a s u i n s t an ci a co n t ra
el
C OM ITÉ DE EM P R ES A DE A. F. S . , S .A. , l a S EC C IÓ N S IND IC A L EN
LA EM P R ES A DE L S IND IC AT O X. . , l a S EC C IÓN S IND IC A L E N LA
EM P R ES A DEL S IND IC ATO XX. . y l a S EC C ION S IND IC A L EN LA
EM P R ES A DE L S IN D IC ATO XXX. , y co n fi rm am o s l a al u d i d a
s en t en ci a. S i n co s t a s .
S e acu erd a l a p érd i d a d el d ep ó s i t o co n s t i t u i d o p ara recu r r i r
al q u e s e d a rá el d es t i n o l egal a l a fi rm e z a d e l a p res en t e.
1396
S en ten ci a n ú m. 1 9 7 , d e 2 5 d e en ero d e 2 0 1 1
Ma teri a : T ra b aja d o r a f i l i a d o a l RGS S q u e s o li ci ta u na
d ecl a ra ci ó n
de
i n v a l id ez:
S o l i ci tu d
de
i n ca p a ci d a d p erma n en te. E l a cto r eje rc e
f u n ci on es d e s o l d ad o r en l a emp r es a en l a q u e
p res ta s u s s erv i ci o s .
J u zg a d o : E s ti ma l a d ema n d a d ecl a ra n d o a l a cto r a f ecto d e
i n ca p a ci d a d p erma n en te to ta l p o r en f ermed a d
co mú n , co n d en a n do a l I NS S a es ta r y p a s a r p o r
es ta d ecl a ra ci ó n , d eb i en d o a b o n a r l a p res ta ci ó n
eco n ó mi ca
co rr es p o n d i en te,
má s
las
rev a l o ri za ci o n es y mejo ra s q u e p ro c e d a n
89
S a l a : E s ti ma el rec u rs o y r ev o ca l a s e n ten ci a d e i n s ta n ci a .
E l es ta d o en q u e se en cu en tra el d e ma n d a n te n o l e
i n ca p a ci ta p a ra el ejer ci ci o d e s u p ro f es i ón
h a b i tu a l .
Po n en te : I l ma . S ra . Dª . Ge ma Pa l o ma r Ch a l v er.
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
PRI ME RO . - F ren t e a l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, q u e es t i m ó la
d em an d a p res en t ad a en m at eri a d e r eco n o ci m i en t o d e i n cap a ci d ad
p erm an en t e t o t al , i n t erp o n e el INS S rec u rs o d e s up li caci ó n a t rav és d e
u n ú n i co m o t i v o , red act ad o co n b as e al ap art ad o c) d el art í c u l o 1 9 1 d e
l a Le y d e P ro c ed i m i en t o Lab o r al ( LP L) . La en t i d ad ges t o r a d en u n ci a
l a i n fracci ó n p o r a p l i caci ó n i n d eb i d a d el art . 1 3 7 .4 d e la LGS S y
al e ga, en s í n t es i s , q u e n o s e h a l l ev ad o a cab o u n a ad ecu ad a
p o n d eraci ó n d e l as ex i gen ci as d e l a p r o fes i ó n h ab i tu al y s u rel a ci ó n
co n l as l i m i t aci o n e s o r gán i c as y fu n c i o n al es . El d em an d an t e p u ed e
l l ev ar a cab o s u p r o fes i ó n d e s o l d ad o r y l a s en t en ci a q u e d ecl ar a s u
i n cap aci d ad p erm an en t e t o t al d eb e r ev o cars e.
P u es b i en , d i s p o n e el art í cu l o 1 3 6 d e l a LGS S , q u e “es i n v a l i d ez
p erm an en t e l a s i t u a ci ó n d el t rab aj ad o r q u e, d es p u és d e h ab er es t ad o
s o m et i d o al t rat am i en t o p res c ri t o y d e h ab e r s i d o d ad o d e al t a
m éd i cam en t e, p res e n t a red u cci o n es an a t ó m i cas o fu n ci o n al es gr av es ,
s u s cep t i b l es d e d et e rm i n aci ó n ob j et i v a y p res u m i b l em en t e d efi n i t i v as ,
q u e d i s m i n u yan o an u l en s u cap aci d ad l ab o ral ”. P o r s u p art e el
art í cu l o 1 3 7 . 4 d el m i s m o t ex t o l egal s eñ al a q u e, "se en t en d erá p o r
i n cap aci d ad p erm a n en t e t o t al p ar a l a p ro f es i ó n h ab it u al l a q u e
i n h ab i l i t e al t rab a j ad o r p a ra l a r ea l i z aci ó n d e t o das o d e l as
fu n d am en t al es t a rea s d e d i ch a p ro fes i ó n , s i em p re q ue p u ed a d ed i ca rs e
a o t ra d i s t i n t a”.
S E GUNDO . - As í l a s co s as , y d e l a p ro p i a d ecl ar aci ó n d e h ech o s
p rob ad o s q u e co n t i e n e l a s en t en ci a d e i n s t an ci a, con cl u i m o s q u e en l a
p art e act o r a n o co n cu rren l as co n d i ci o n es ex i gi d as p o r l o s i n d i cad o s
p recep t o s p ara s e r a creed o ra d e u n a i n c ap aci d ad p erm an en t e t o t al p ara
s u p ro fes i ó n h ab i t u al . En e fe ct o , s e gú n el h e ch o p rob ad o 6 º el act o r
p res en t a: “Taq u i car d i a au ri cu l ar fo c al co n EFF s í n dro m e an s i o s o
d ep res i v o . Taq u i c a rd i as fre cu en t es d es en cad en ad as po r es t rés y
es fu erz o fí s i co ”.
A t en o r d e l o d i s p u es t o en el h ech o p rob ad o p ri m ero l a p ro fe s i ó n
d el act o r es l a d e s o l d ad o r, s i en d o d e co n o ci m i en t o gen e ral d e l as
90
p ro fes i o n es q u e s e t rat a d e u n o fi ci o co n u n m u y d i v ers o c o n t en i d o y
q u e ab arc a d es d e t areas d e s o l d ad u r a d e p i ez as p ropi am en t e d i ch as ,
q u e p u ed e re feri rs e a d i v ers o s m et al es , co m o t am b i én , en re l aci ó n a l a
s o l d ad u ra, t a reas d e m an t en i m i en t o , i n s t al aci ó n , rep ara ci ó n , et c. . . ; y
co n p o s i b i l i d ad d e re al i z aci ó n b i en a n i v el d e s u el o b i en en
es t ru ct u ras . R eco rd e m o s q u e en n u es t ro s i s t em a d e S egu ri d a d S o ci al l a
i n v al i d ez p erm an en t e es u n co n cep t o e m i n en t em en t e pro fe s i o n al y l a
p ro fes i ó n d eb e an al i z ars e en u n s en t i d o am p l i o , t eni en d o p res en t e el
co m p l et o h az d e fa c u l t ad es q u e i n t e gran l a m i s m a. Es p o r e l l o q u e n o
t o d as l as t areas d e s o l d ad o r ex i gen o req u i eren d e es fu erz o fí s i co , al
m en o s d e u n es fu e r z o d e en t i d ad s i gn i fi cat i v a, p o r l o q u e n o p u ed e
afi rm ars e, s i n m ás , y v i s t o el rel at o d e h ech o s p rob ad o s , q u e l as
fu n ci o n es d el o fi ci o d e s o l d ad o r s ean s u s cep t i b l es d e d e s en cad en ar
t aq u i card i as al act o r. To d o l o m ás , cab rí a h ab l ar, en d e t erm i n ad as
o cas i o n es , d e u n es f u erz o m o d erad o , cu ya re al i z aci ón n o s e p ru eb a s ea
i n co m p at i b l e co n e l es t ad o d el d em a n d an t e. En cu an to al es t rés ,
t am p o co t en em o s d at o al gu n o p ar a afi rm ar q u e l a p r ofes i ó n d e
s o l d ad o r s ea es t res a n t e, cara ct erí s t i ca q u e, p art i en d o d el co n o ci m i en t o
gen eral d e l as p ro fes i o n es , n o d eb e en t en d ers e i m p lí ci t a en l a d e
s o l d ad o r, p ro f es i ó n n o ex i gen t e a n i v el d e c ar ga m en t al . P o r o t ra
p art e, en cu an t o al s í n d ro m e an s i o s o d ep res i v o , q u e es s u s cep t i b l e d e
t rat am i en t o , n ad a s e d i ce d e s u en t i d ad , n o co n s t and o en l u ga r al gu n o
s u p o s i b l e gr av ed ad o l a ex i s t en ci a d e u n a d ep res i ón m a yo r.
P o r t o d o l o ex p u es t o cab e co n cl u i r q u e l a p art e acto r a s e
en cu en t r a c ap aci t ad a p ar a l a r eal i z aci ó n d e s u p ro f es i ó n h ab i t u al , n o
i m p i d i én d o l e h o y, s u es t ad o cl í n i co , l a real i z aci ó n d e l as
fu n d am en t al es t a re as d el t rab aj o d e s o l d ad o r. En v irt u d d e el l o ,
p ro ced e l a rev o ca ci ó n d e l a s en t en ci a d e i n s t an ci a p rev i a es t i m aci ó n
d el recu rs o d e s up l i caci ó n i n t erp u es t o .
FAL L O
Qu e es t i m an d o
y rep res en t a ci ó n d e l
d e l o S o ci al n º 2 de
2 0 0 9 , rev o cam o s l a
d em an d a ab s o l v em o s
co n t ra fo rm u l ad as .
el r ecu rs o d e s up l i ca ci ó n i n t erp u es to en n o m b re
INS S co n t ra l a s en t en ci a d i ct ad a p o r el J uz gad o
l o s d e A LIC A NT E, d e fech a 1 d e d i ci em b re d e
ci t ad a s en t en ci a y co n d es es t i m aci ó n d e l a
a l a p art e d em an d ad a d e l as p reten s i o n es en s u
S i n co s t as .
91
1397
Sentencia núm. 200, de 25 de enero de 2011
Materia: Lesiones permanentes no invalidantes: Reconocimiento de
menoscabo auditivo. Derecho a indemnización.
Juzgado: Desestima la demanda. No procede reconocimiento ni
indemnización alguna.
Sala: Estima parcialmente el recurso, declarando al actor afecto de
lesiones permanentes no invalidantes derivadas de enfermedad
profesional.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Antonio Martínez Zamora.
FU NDAME NT O S D E DE RE CH O
ÚNICO.- Frente a la sentencia de instancia el actor formula recurso,
impugnado por la empresa codemandada, en el que denuncia infracción de los arts. 150
a 152 L.G.S.S, 56 a 50 de la O. de 15-4-1969, Baremo anexo con la O. TAS 1040/2005
de 18-4-y Jurisprudencia que invoca: el Tribunal supremo: S- 8-3-06, 2-11-05, 2-4-02 y
24-11-03, porque entiende, en resumen, que el menoscabo auditivo que sufre afecta a la
zona conversacional en ambos oídos, ya que, verificando la media aritmética de los
niveles de audición, medidos en decibelios, de 500, 100, 2000 y 3000 Hz, conforme a la
doctrina del T.S, resulta una pérdida de audición de 53,75 Db. en el oído derecho y de
28,75 Db. en el oído izquierdo; y solicita que, en lugar del nº 8, se le aplique el baremo
nº 11 de Lesiones Permanentes no Invalidantes.
El motivo debe prosperar parcialmente pues según el hecho probado 3º, la
audiometría practicada del actor en fecha 25-3-2010 arroja los siguientes niveles de
deterioro auditivo: OD: 35 db a 500 Hz, 55 dB a 1000 Hz, 75 dB a 2000 Hz, 50 dB a
300 Hz; y O.I: 25 dB a 500 Hz, 25 dB a 1000 Hz, 25 dB a 2000 Hz y 40 dB a 3000 Hz;
y que a los 16 años se le practicó a aquél una timponoplastia en el O.D que le provocó
alteraciones en la audición no debidas al ruido, sufriendo en este oído hipoacusia
avanzada compatible con enfermedad común; añadiendo (h.p. 4º) que el puesto de
trabajo del actor presenta un nivel de exposición diario equivalente a 91 dB con 8 horas
diarias de exposición sin medir dicho ruido con tapones. Con ello cabe considerar: A)
que el O.D. el actor padecía una patología previa derivada de enfermedad común, sin
que se haya acreditado agravación en la misma como consecuencia del trabajo (f.j. 3º
con base en informe pericial, La afirmación de la sentencia de que “rota tal presunción”
(de enfermedad profesional; p.e. STS 14-2-06 “iuris tantum” respecto a A.T), se
considera que la limitación en O.D. proceda de Enfermedad Común, no es discutida en
el recurso; y cómo indica entre otras, la STS de 28-11-06 (Rc. 4126/05), las patologías
previas al aseguramiento únicamente pueden tenerse en cuenta si con posterioridad
surge una agravación sustancial. Además, el art. 150 de la LGSS, (y el 46 de la O.de 154-69) se refiere a la LPNI “causadas” por AT o EP y no a las derivadas de enfermedad
común; y B) La valoración de la hipoacusia de O.I. debe realizarse (TS S. 4-10-06, Rc
80/05, 10-5-06, 2-11-05, etc) con arreglo a normas de experiencia expresadas en la guía
92
de valoración del menoscabo permanente del Instituto Nacional de Medicina y
Seguridad en el Trabajo y de acuerdo con ello el nivel de audición a tener en cuenta ha
de ser el promedio del resultado de la prueba audimétrica en 500, 1000, 2000 y 3000
hercios, efectuada en circunstancias de audición ordinarias, y si el resultado es superior
a 25 dB la pérdida afecta a la zona conversacional, y si ello se refiere a ambos oídos
corresponderá al baremo 11, y si sólo se refiere a un oído el baremo 10 (hoy Orden TAS
1040/2005 de 18 de Abril que actualiza el Baremo anexo a la O. 15-3-69), y a la vista
del h.p. 3º, aparte de otras valoraciones o conclusiones que podrían ser predeterminantes
del fallo, el actor padece en el O.I. una pérdida de audición del 28,75 dB, mientras que
la del O.D. no se considera a estos efectos por derivar de enfermedad común y resulta
aplicable el baremo 10 “hipoacusia que afecta a la zona conversacional de un oído...”,
indemnizable con 2.020 Euros.
Procede, en consecuencia, estimar parcialmente el recurso y revocar la
sentencia recurrida.
FALLO
Que estimando parcialmente el recurso de Suplicación interpuesto,
revocamos la sentencia dictada con fecha 29 de abril de 2010 por el Juzgado de lo
Social nº DOS de Castellón en los autos nº 1000/09, y en su lugar, declaramos al actor
D. J.A.S.P. afecto de lesiones permanentes no invalidantes derivadas de enfermedad
profesional en el oído izquierdo, previstas en el nº 10 del Baremo referido en el anterior
fundamento de derecho, condenando a los demandados INSS, K.E. S.A y U.M. a pasar
por esta declaración y al INSS a abonar al actor la suma de 2020 Euros.
1398
Sentencia núm. 235, de 25 de enero de 2011
Materia: Prestación de maternidad. Trabajadora que solicita la
prestación la cual es denegada por no hallarse en alta o
situación asimilada a la misma. Estimación. Jurisprudencia
del TS.
Juzgado: Estima la demanda declarando el derecho de la actora a
percibir la prestación por maternidad. Condena a la
empresa como responsable directo del pago y al INSS al
anticipo de la prestación.
Sala: Estima en parte el recurso, absolviendo al instituto demandado
del anticipo reclamado. La trabajadora no se encuentra en alta
o situación asimilada a la misma, por lo que la entidad gestora
está exenta de responsabilidad.
Ponente: Ilmo. Sr. D. Antonio Vicente Cots Díaz.
93
FUNDAMENTOS DE DERECHO
ÚNICO.- Frente a la sentencia de instancia que estimó la demanda y
declaró el derecho de la actora a percibir la prestación por maternidad en el periodo de
19-1 al 10-5-09, condenando al INSS y a la empresa M.C. S.L.U., a estar y pasar por
ello y a dicha empresa como responsable directo al pago de su importe sobre la base
reguladora diaria de 17,45 euros y deber de anticipo por el INSS, interpone recurso de
suplicación la parte demandada INSS, y en el único motivo del recurso con amparo
procesal en el artículo 191 c) de la Ley de Procedimiento Laboral, respecto del derecho,
se denuncia infracción de los artículos 100, 102, 133 ter, 124.1, 126.2, 130 de la Ley
General de la Seguridad Social, artículo 3.1 de la Orden Ministerial de 13-10-1967, la
Orden Ministerial de 17-1-1994, arts. 94.2 a y 95.1-3 de la Ley de Seguridad Social de
21-4-1966 y arts. 29 y 32 del Real Decreto 84/1996, de 26 de enero, alegando en
síntesis, que la actora no se encontraba en situación de alta o de asimilada al alta en la
fecha del hecho causante, ya que la misma si bien tenía una antigüedad en la empresa
M.C. SLU de 20-7-2006 dicha empresa no procedió a cursar su alta ni a cotizar por la
trabajadora en la seguridad social durante ningún momento de la relación laboral,
procediendo al alta con fecha 20-1-2009 fuera de plazo y después del hecho causante de
la prestación que fue el día 19-1-2009. Por lo que como consecuencia del
incumplimiento de las obligaciones en materia de alta a la seguridad social por parte de
la empresa es ésta la responsable del pago de la prestación de maternidad reclamada por
la actora sin obligación de anticipo por parte del Instituto Nacional de la Seguridad
Social.
Los hechos declarados probados ponen de manifiesto que la actora inició su
descanso por maternidad el 19-1-2009, que la actora prestó sus servicios para la
empresa M.C. SLU desde el 20-7-2006 habiendo sido despedida de esta empresa el 5-908, sin que estuviera de alta ni cotizando, habiendo levantado la Inspección de Trabajo
actas el 25-3-09 por el periodo de descubierto de julio de 2006 a enero de 2009,
existiendo alta en TGSS de fecha 20-1-2009. Siendo así que la demandante inició su
descanso por maternidad el día 19-1-2009, es evidente que a tal fecha no se encontraba
en alta en la Seguridad Social, que se produjo el día 20-1-2009, y por lo tanto resulta
ajustada a derecho la sentencia impugnada que declaró la responsabilidad directa de la
empresa demandada para el pago de la prestación de maternidad, pero no procede
declarar la obligación del INSS de anticipar la prestación, por cuanto si la trabajadora
no esta en alta, la responsabilidad del pago del subsidio recae directa y exclusivamente
sobre la empresa, sin obligación de anticipo por la aseguradora o responsabilidad
subsidiaria del INSS, por lo que procede absolver al INSS, porque es reiterada la
doctrina jurisprudencial, por todas las sentencias más antiguas del Tribunal Supremo de
22-4-1994, 3-11-1994, 13-12-1995 y 4 de junio de 2000, y las mas recientes de 20-1106, 19-1-07, 20-2-07 y 22-02-07, que establecen que en las contingencias comunes si el
trabajador no esta en situación de alta o asimilada no hay obligación de anticipo del
INSS, quedando la entidad gestora exenta de toda responsabilidad. Razones que llevan a
estimar el recurso y a revocar en parte la sentencia de instancia, absolviendo al Instituto
demandado.
94
FALLO
Que estimando el recurso de suplicación interpuesto por la representación
letrada del INSS frente a la sentencia del Juzgado de lo Social número Dos de los de
Alicante, de fecha 15 de enero de 2010, dictada en virtud de demanda interpuesta por
Dª. T.M.G., a que se contrae el presente rollo, la revocamos en parte y en su lugar
debemos absolver y absolvemos al Instituto demandado, manteniendo el resto de los
pronunciamientos de la sentencia de instancia en lo que no se opongan a la presente
resolución.
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